Decizie CNSC 812/2021

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr.6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642Fax. +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 812/C4/738 Data: 20.04.2021 Prin contestaţia nr. 109/1889/30.03.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. 16714/01.04.2021, formulată de COMPANIA NAŢIONALĂ POŞTA ROMÂNĂ SA, cu sediul în Bucureşti, b-dul Dacia nr. 140, sector 2, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. J40/8636/1998, având CUI 427410, împotriva notei de informare nr. 4621/24.03.2021, privind achiziţia directă organizată de către SERVICIUL DE ADMINISTRARE A DOMENIULUI PUBLIC ZALĂU cu sediul în Zalău, str. Mihai Viteazul nr. 68, județul Sălaj, pentru atribuirea contractului având ca obiect „servicii poştale de distribuire a corespondenţei”, se solicită: - anularea notei de informare nr. 4621/24.03.2021, - obligarea autorităţii la continuarea procesului de evaluare a ofertelor depuse în cadrul procedurii şi emiterea unui nou raport cu privire la ofertele depuse în cadrul procedurii din care să rezulte caracterul inacceptabil al ofertei depuse de ofertantul SC PINK POST SOLUTIONS SRL.

CONSILIUL DECIDE: Admite excepţia de necompetenţă materială a Consiliului, invocată din oficiu şi declină competenţa de soluţionare a contestaţiei formulate de COMPANIA NAŢIONALĂ POŞTA ROMÂNĂ SA, în contradictoriu cu SERVICIUL DE ADMINISTRARE A DOMENIULUI PUBLIC ZALĂU, în favoarea Tribunalului BUCUREŞTI - Secţia a II-a Contencios administrativ și fiscal. 1

Dispune restituirea către COMPANIA NAŢIONALĂ POŞTA ROMÂNĂ SA a cauțiunii în sumă de 1036 lei, constituită la BRD GROUPE SOCIETE GENERALE – UNITATEA BC ACADEMIEI, constituită prin Recipisa de consemnare nr. 784/06.04.2021. Dispune trimiterea de îndată a dosarului către această instanţă judecătorească, potrivit art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016. Fără cale de atac, conform art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016. 2

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr.6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642Fax. +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. .... Data: ... Prin contestaţia nr. 109/1889/30.03.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. 16714/01.04.2021, formulată de … SA, cu sediul în …înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. … având CUI … împotriva notei de informare nr. 4621/24.03.2021, privind achiziţia directă organizată de către ... cu sediul în ..., pentru atribuirea contractului având ca obiect „servicii poştale de distribuire a corespondenţei”, se solicită: - anularea notei de informare nr. 4621/24.03.2021, - obligarea autorităţii la continuarea procesului de evaluare a ofertelor depuse în cadrul procedurii şi emiterea unui nou raport cu privire la ofertele depuse în cadrul procedurii din care să rezulte caracterul inacceptabil al ofertei depuse de ofertantul SC ... SRL.

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: Consiliul a fost sesizat de către … SA să soluţioneze contestaţia de față, prin care critică rezultatul procedurii conform căruia oferta SC … SRL a fost declarată câștigătoare. Cu adresele nr. 17568/...-C4/06.04.2021 și nr. 17569/...- C4/06.04.2021, Consiliul a pus în discuția părților excepția lipsei competenței sale materiale în soluționarea cauzei, pe care a invocat-o din oficiu, raportat la dispozițiile art. 3 alin. (1) lit. a) și art. 8 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. 1

Prin punctul de vedere înregistrat la Consiliu cu nr. 18021/07.04.2021, ... consideră că excepţia ridicată cu privire la necompetenţa jurisdicţională a Consiliului privind soluţionarea contestaţiei este întemeiată, în sensul că Tribunalul Bucureşti este competent teritorial să judece contestaţia înaintată ... … SA a răspuns prin adresa înregistrată la Consiliu cu nr. 18797/12.04.2021, solicitând respingerea excepţiei ca nefondată în considerarea următoarelor argumente: Potrivit dispoziţiilor art. 2 din Legea nr. 101/2016 "Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim printr-un act al unei autorităţi contractante sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri poate solicita anularea actului, obligarea autorităţii contractante la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de remediere, recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, pe cale administrativ - jurisdicţională sau judiciară." Raportat la dispoziţiile art. 4 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 98/2016 coroborate cu dispoziţiile art. 265 alin. (2) din Codul Administrativ (OUG nr. 57/2019), este incontestabilă calitatea de autoritate contractantă a Serviciul de Administrare a Domeniul Public Zalau, în accepţiunea dispoziţiilor legislaţie privind achiziţiile publice. De asemenea, participarea la o procedură de achiziţie deschide ofertanţilor posibilitatea ca, în situaţia în care se consideră vătămaţi într-un drept recunoscut de lege printr-un act al unei autorităţi contractante să procedeze, la propria apreciere, în condiţiile art. 2 din Legea nr. 101/2016 la solicitarea, pe cale administrativ jurisdicțională sau pe cale judiciară, la obţinerea de remedii în situaţia când se consideră vătămaţi într-un drept al său ori într-un interes legitim printr-un act al unei autorităţi contractante sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri. Prin admiterea unei excepţii de necompetenţă materială, Consiliul ar proceda la nesocotirea semnificativă a sensului Legii nr. 101/2016 sub aspectul limitării artificiale a obţinerii de remedii de către persoanele ce se consideră vătămate printr-un act al unei autorităţi/entităţi contractante prin prelungirea substanţială a termenelor de soluţionare a unui litigiu rezultat dintr-o procedura de achiziţie publică. Din documentele depuse de părți și din susținerile acestora, Consiliul constată următoarele: ... a inițiat atribuirea, prin cumpărare directă, a contractului având ca obiect „servicii poştale de distribuire a corespondenţei”, prin publicarea, în SEAP, a anunțului publicitar nr. ... în data de 15.03.2021, criteriul de atribuire fiind „prețul cel mai scăzut pe pachet”, valoarea estimată fiind de 25.900 lei, mai mică decât pragul de 135.060 lei, fără TVA, prevăzut la art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016. În temeiul dispozițiilor art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora „Consiliul se pronunță mai întâi asupra excepțiilor de procedură și de fond, iar când constată că acestea sunt întemeiate, nu mai 2

procedează la analiza pe fond a cauzei”, Consiliul va analiza excepția lipsei de competență materială în soluționarea contestației, invocată din oficiu. În analiza acestei excepții, Consiliul apreciază ca fiind incidente următoarele prevederi din Legea nr. 101/2016, privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, modificată prin OUG nr. 114/2020: - art. 2 alin. (1) care stipulează că „Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim printr-un act al unei autorităţi contractante sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri poate solicita anularea actului, obligarea autorităţii contractante la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de remediere, recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, pe cale administrativ-jurisdicţională sau judiciară, potrivit prevederilor prezentei legi”; - art. 3 alin. (1) lit. a), care definește actul autorității contractante ca fiind „act al autorităţii contractante - orice act, orice operaţiune care produce sau poate produce efecte juridice, neîndeplinirea în termenul legal a unei obligaţii prevăzute de legislaţia în materie, omisiunea ori refuzul de a emite un act sau de a efectua o anumită operaţiune, în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire, fără a include achiziţia directă care intră sub incidenţa Legii nr. 554/2004, prevăzute de art. 68 din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, cu modificările şi completările ulterioare, de art. 82 din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, cu modificările şi completările ulterioare, sau de art. 50 din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, cu modificările şi completările ulterioare; - art. 12 alin. (1) din actul normativ invocat, potrivit căruia: „(1) Consiliul este competent să soluţioneze contestaţiile cu privire la procedurile de atribuire a contractelor prin complete specializate constituite potrivit regulamentului de organizare şi funcţionare aprobat potrivit art. 37 alin. (2)”; - art. 68 alin. (1) din Legea nr. 98/2016 potrivit căruia „Procedurile de atribuire reglementate de prezenta lege, aplicabile pentru atribuirea contractelor de achiziţie publică/acordurilor-cadru sau organizarea concursurilor de soluţii cu o valoare estimată egală sau mai mare decât valorile prevăzute la art. 7 alin. (5), sunt următoarele: a) licitaţia deschisă; b) licitaţia restrânsă; c) negocierea competitivă; d) dialogul competitiv; e) parteneriatul pentru inovare; f) negocierea fără publicare prealabilă; g) concursul de soluţii; 3

h) procedura de atribuire aplicabilă în cazul serviciilor sociale şi al altor servicii specifice; i) procedura simplificată”; - art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, conform căruia „Autoritatea contractantă are dreptul de a achiziţiona direct produse sau servicii în cazul în care valoarea estimată a achiziţiei, fără TVA, este mai mică de 135.060 lei, respectiv lucrări, în cazul în care valoarea estimată a achiziţiei, fără TVA, este mai mică de 450.200 lei”. În speță, Consiliul are în vedere că, așa cum rezultă din documentele depuse la dosarul cauzei, serviciul ce constituie obiectul contractului de achiziție publică ce urmează a se încheia, respectiv „servicii poştale de distribuire a corespondenţei”, urmează a fi atribuite prin intermediul unei achiziții directe, așa cum este aceasta prevăzută de art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016, citat anterior și nu printr-o procedură de atribuire de tipul celor prevăzute de art. 68 din același act normativ. Autoritatea contractantă a inițiat „achiziția directă” printr-un anunț publicat în SEAP, la secțiunea anunțuri publicitare, și nu printr-un anunț de participare publicat în SEAP (de tipul celor prevăzute de art. 72 – licitație deschisă, art. 77 – licitația restrânsă, art. 81 – negocierea competitivă, art. 87 – dialog competitiv, art. 96 – parteneriatul pentru inovare, art. 111 – servicii sociale și alte servicii specifice, art. 113 – procedura simplificată), așa cum este obligatoriu în cazul unei proceduri de atribuire organizate în condițiile prevăzute de Legea nr. 98/2016. Întrucât contestația vizează o „achiziție directă”, Consiliul nu este competent a o soluționa, deoarece, potrivit dispozițiilor art. 3 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, citate mai sus, în competența sa intră contestațiile formulate împotriva actelor emise de autoritatea contractantă în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire, „fără a include achiziția directă”. Astfel, potrivit prevederilor art. 8 din Legea nr. 101/2016, ce face referire la posibilitatea înaintării unei contestații pe cale administrativ-jurisdicțională, ... nu putea uza de calea administrativ- jurisdicțională de atacare a actelor emise de autoritatea contractantă în cadrul achiziției directe. Față de această situație, Consiliul apreciază ca fiind incidente și următoarele dispoziții legale: - art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016: „Contestaţiile care nu intră în competenţa de soluţionare a Consiliului sunt declinate de acesta, prin decizie, către instanţa de judecată competentă ori, dacă este cazul, către un alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016: „Decizia de declinare a competenţei Consiliului nu este supusă niciunei căi de atac, dosarul fiind trimis de îndată instanţei de judecată competente ori, dacă este cazul, unui alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; 4

- art. 68 din Legea nr. 101/2016: „Dispoziţiile prezentei legi se completează cu prevederile Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare, ale Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare, şi cu cele ale Legii nr. 287/2009, republicată, cu modificările ulterioare, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare”; - art. 2 din Codul de procedură civilă (Legea nr. 134/2010), care stipulează că „(1) Dispoziţiile prezentului cod constituie procedura de drept comun în materie civilă. (2) De asemenea, dispoziţiile prezentului cod se aplică şi în alte materii, în măsura în care legile care le reglementează nu cuprind dispoziţii contrare”; - art. 95 pct. 4 din Codul de procedură civilă, conform căruia „Tribunalele judecă: orice alte cereri date prin lege în competenţa lor”; - art. 132 alin. (1) din Codul de procedură civilă, potrivit căruia „Când în faţa instanţei de judecată se pune în discuţie competenţa acesteia, din oficiu sau la cererea părţilor, ea este obligată să stabilească instanţa judecătorească competentă ori, dacă este cazul, un alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 132 alin. (3) din Codul de procedură civilă, potrivit căruia „Dacă instanţa se declară necompetentă, hotărârea nu este supusă niciunei căi de atac, dosarul fiind trimis de îndată instanţei judecătoreşti competente sau, după caz, altui organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 2 alin. (1) lit. c1) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004: „Sunt asimilate actelor administrative, în sensul prezentei legi, şi contractele încheiate de autorităţile publice care au ca obiect punerea în valoare a bunurilor proprietate publică, executarea lucrărilor de interes public, prestarea serviciilor publice, achiziţiile publice; prin legi speciale pot fi prevăzute şi alte categorii de contracte administrative; - art. 8 alin. (2) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, care stipulează că: „Instanţa de contencios administrativ este competentă să soluţioneze litigiile care apar în fazele premergătoare încheierii unui contract administrativ, precum şi orice litigii legate de încheierea contractului administrativ, inclusiv litigiile având ca obiect anularea unui contract administrativ. (...)”; - art. 10 alin. (1) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, potrivit căruia „Litigiile privind actele administrative emise sau încheiate de autorităţile publice locale şi judeţene, precum şi cele care privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi accesorii ale acestora de până la 3.000.000 de lei se soluţionează în fond de tribunalele administrativ-fiscale, iar cele privind actele administrative emise sau încheiate de autorităţile publice centrale, precum şi cele care privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi accesorii ale acestora mai mari de 3.000.000 de lei se soluţionează în fond de secţiile de 5

contencios administrativ şi fiscal ale curţilor de apel, dacă prin lege organică specială nu se prevede altfel”; - art. 10 alin. (3) din Legea nr. 554/2004, potrivit căruia „Reclamantul persoană fizică sau juridică de drept privat se adresează exclusiv instanţei de la domiciliul sau sediul său. Reclamantul autoritate publică, instituţie publică sau asimilată acestora se adresează exclusiv instanţei de la domiciliul sau sediul pârâtului”. Rezultă că, în cauză, nefiind aplicabile prevederile Legii nr. 101/2016 referitoare la soluționarea contestațiilor, competența materială aparține Tribunalului - Secția contencios administrativ de la sediul reclamantului, conform prevederilor art. 95 pct. 1 din Codul de procedură civilă și art. 10 alin. (3) din Legea nr. 554/2004, contestatoarea având posibilitatea ca, împotriva actului considerat nelegal în cadrul unei proceduri de achiziție publică de tipul celei în cauză, să se adreseze instanței de contencios administrativ, competentă potrivit legii. Nu în ultimul rând, este de reținut că excepția de necompetență materială, fiind de ordine publică, face imposibilă extinderea competențelor Consiliului, care, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, este competent să soluționeze contestații cu privire la procedura de atribuire. În consecință, raportat la dispozițiile art. 68 din Legea nr. 101/2016 ce prevăd aplicabilitatea dispozițiilor Legii nr. 554/2004, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare, coroborate cu dispozițiile art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va admite excepția de necompetență materială a CNSC privind soluționarea contestației, invocată din oficiu și, ținând cont de dispozițiile art. 10 alin. (1) și (3) din Legea nr. 554/2004, raportat la natura litigiului, tipul de autoritate emitentă a actului atacat și sediul reclamantei, constată că Tribunalul București, Secţia a II-a Contencios Administrativ şi Fiscal are competența materială privind soluționarea cauzei, astfel că va declina cauza către instanța de judecată competentă, soluție care, potrivit art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016, nu este supusă niciunei căi de atac. În urma comunicării contestaţiei, ... a depus și cauțiunea în cuantum de 1036 lei, constituită prin Recipisa de consemnare la dispoziţia Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor nr. 784/06.04.2021, emisă de BRD GROUPE SOCIETE GENERALE – UNITATEA BC ACADEMIEI. Cu privire la acest aspect, având în vedere faptul că soluționarea contestației formulată de ...se declină în favoarea Tribunalului București, Secţia a II-a Contencios Administrativ şi Fiscal, întrucât litigiul dintre aceasta și ... nu se circumscrie dispozițiilor Legii nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, ci prevederilor Legii nr. 6

554/2004 privind contenciosul administrativ, nu este necesară consemnarea unei cauțiuni în favoarea Consiliului. Având în vedere dispozițiile art. 12 alin. (2) și (3) din Legea nr. 101/2016 precum şi art. 634 Cod. Proc.civ., prezenta decizie nefiind supusă niciunei căi de atac, aceasta fiind definitivă de la data pronunțării, respectiv 16.04.2021 și ţinând seama de considerentele acesteia, nefiind necesară constituirea unei cauţiuni, Consiliul va dispune restituirea cauțiunii în sumă de 1036 lei, constituită de ... la BRD GROUPE SOCIETE GENERALE – UNITATEA BC ACADEMIEI, constituită prin Recipisa de consemnare la dispoziţia Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor nr. 784/06.04.2021. Recipisa de constituire a cauţiunii, în original, se poate ridica personal, pe baza documentelor ce atestă calitatea de împuternicit/reprezentant al părţii interesate sau se poate transmite prin servicii poştale/curierat, numai la solicitarea ...şi pe cheltuiala acestuia. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți, în conformitate cu dispozițiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Fără pronunțare asupra fondului cauzei. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar,

CONSILIUL DECIDE: Admite excepţia de necompetenţă materială a Consiliului, invocată din oficiu şi declină competenţa de soluţionare a contestaţiei formulate de ... SA, în contradictoriu cu ... în favoarea Tribunalului BUCUREŞTI - Secţia a II-a Contencios administrativ și fiscal. Dispune restituirea către ... SA a cauțiunii în sumă de 1036 lei, constituită la BRD GROUPE SOCIETE GENERALE – UNITATEA BC ACADEMIEI, constituită prin Recipisa de consemnare nr. 784/06.04.2021. Dispune trimiterea de îndată a dosarului către această instanţă judecătorească, potrivit art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016. Fără cale de atac, conform art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016. PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... Redactată în 4 (patru) exemplare, conţine 8 (opt) pagini. 7