Decizie CNSC BO2024_3283

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. .... Data: .... Prin contestația nr. C16/28.10.2024, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 69126/29.10.2024, depusă de ... SRL, având sediul social în ..., înmatriculată la Oficiul Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Brașov sub nr. ..., având CUI RO..., reprezentată statutar prin ..., administrator, privind procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect Achiziționare pachete alimentare-din cadrul programului național Masă sănătoasă, cod CPV 15897300-5 Pachete de alimente (Rev.2), de MUNICIPIUL ... (PRIMĂRIA ...), cu sediul în ..., ..., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat admiterea acţiunii astfel cum a fost formulată, suspendarea/anularea procedurii de atribuire (după caz) pentru condiții de încălcarea legislatiei achiziţiilor publice cât şi a reglementărilor legale specifice obiectul achiziţiei în baza considerentelor expuse cu măsura trasată în sarcina autorităţii contractante de remediere a procedurii şi reluarea ulterioară a acesteia pentru atribuirea contractului de achiziţie publică. Prin Încheierea nr. 3541/C9/... din data de 05.11.2024, Consiliul a respins, ca nefondată, cererea de suspendare a procedurii de atribuire.

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ... SRL critică factorul de evaluare calitate, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Pe fondul cauzei, contestatoarea precizează că, în conformitate cu criteriului de atribuire stabilit de către autoritatea contractantă prin Fișa de date a achiziţiei, s-a reglementat că modalitatea de acordare a punctajului acordat ofertelor depuse în cadrul factorului calitate de natură tehnică să fie evaluat şi punctat astfel: Distanţa de la locul de producţie până la locul de consum ( respectiv Mun. Sf Gheorghe str. ...nr.14)-procent 20% aferent unui maxim 20 puncte- Pagina 1 din 6

Algoritm de calcul: Distanţa cea mai scăzută ofertată va primi 20 de puncte Pentru restul distanţelor ofertate, punctajul se acordă proporţional Punctaj distanţă=distanţă minimă ofertată/distanţa ofertată x 20 puncte Total puncte 100 puncte. Documente justificative privind distanţa de transport se vor depune în propunerea tehnică. În raport cu această modalitate de stabilire a componentei tehnice arătă că, atât timp cât prin prevederile caietului de sarcini s-a statuat că:  termenul maxim pentru consumul produselor transportate de la furnizor către unităţile şcolare, respectiv elev sau preşcolar, după caz, va fi de 24 de ore de la momentul ambalării pentru sandviciuri  operatorul economic va păstra şi va prezenta organismelor de control competente documentele care să ateste calitatea şi siguranţa produselor alimentare distribuite  suportul alimentar va fi livrat de către operatorul economic în intervalul orar 12:15-12:30, către toate structurile aferente Şcolii Gimnaziale „..." ... şi cât timp: - orice operator economic ofertant şi eventual câştigător al procedurii de atribuire are, înainte de toate angajamentele contractuale încheiate, obligaţia respectării cadrul legal al activităţii desfășurate din perspectiva autorizării sanitar-veterinar şi pentru siguranţa alimentelor, ce vor păstra şi vor prezenta organismelor de control competente documentele comerciale şi tehnice privind produsele alimentare distribuite, precum şi documentele care să ateste calitatea şi siguranţa acestora, - ofertantul are şi obligaţia legală ca produsele alimentare să fie transportate de la locul împachetării/pregătirii acestora spre a fi livrate unităţilor

şcolare,

numai

prin

mijloace

auto

speciale, autorizate/înregistrate sanitar-veterinar şi pentru siguranţa alimentelor, potrivit prevederilor legislaţiei în vigoare, - pachetele alimentare sunt ambalate/împachetate în sistem vidat pentru oferirea unei perioade de valabilitate superioare termenului de minim 24 ore stabilit legal (în cazul său ca şi exemplu oferind garanţia valabilităţii de 36 ore minim de la preparare), impunerea drept factor de evaluare şi obţinere a punctajului distanţa între locul de procesare/producţie a pachetului alimentar rece şi până la locul de consum constituie un factor incorect, discriminatoriu, lipsit de un tratament egal între ofertanţi şi, mai mult, creând premisele favorizării unor operatori economici care s-ar afla în imediata apropiere faţă de autoritatea contractantă în detrimentul celorlalţi ofertanţi care se pot situa la alte distante, dar prin această distanţiere fără a fi afectată calitatea produselor preparate, fără a fi afectată încadrarea în perioada de valabilitate a produselor, cu atât mai puţin încadrarea în termenul orar stabilit pentru predarea-primirea (receptia produselor procesate). Pagina 2 din 6

Este o manieră atât incorectă cât şi lipsită de obiectivitate, dublată de criteriul restricţionării în participarea cu șanse egale între toţi operatorii economici interesaţi, cu atât mai mult se încalcă prevederile legale reglementate de dispozițiile art. 32 din HG nr. 395/2016. Aceste efecte negative prin utilizarea acestui factor de natură tehnică pe componenta calitate nu va face altceva decât restrângerea ariei de selecţie privind posibilii ofertanţi ce s-ar putea înscrie, cu consecința adjudecării contractului la prețuri cu mult mai mari decât în condiţii de deschidere şi garantarea posibilității oricărui ofertant de a depune o propunere financiară competitivă cu obţinerea unui preţ cât mai mic în eforturile generale de eficientizare a cheltuielilor din fondurile publice. Raportat la dispoziţiile legale enumerate anterior se poate lesne observa că algoritmul de calcul şi punctare raportat la distanțe geografice de natura locului de producţie şi locului de livrare îngrădeşte accesul la procedură al tuturor operatorilor economici care au potenţialul necesar îndeplinirii contractului în condiţii legal-corespunzătoare, dovedit prin experienţa în derularea unor contracte similare şi furnizarea de produse identice/similare (după caz), dar care nu se încadrează într-o cat mai apropiată vecinătate de beneficiar În atare circumstanţe, se impune ca cerinţa nelegală trebuie să fie remediată, scopul legislaţiei privind achiziţiile publice fiind de a asigura accesul cât mai multor operatori economici la procedurile de atribuire, de promovare a concurenţei între aceştia şi de garantare a tratamentului egal şi nediscriminatoriu. Aceeaşi abordare este conturată şi de către Agenţia Naţională pentru Achiziţii Publice în Proiectul Ghidului de bune practici pentru utilizarea factorilor de evaluare în achiziţia de produse din octombrie 2019. Invederează Consiliului că autoritatea contractantă defineşte şi conceptualizează factorul calitativ al achizitiei publice la procentul de 20% din valoarea estimată în favoarea locaţiei geografice şi a distanţei de transport în detrimentul real al substanţei obiectului şi scopului achiziţiei publice, şi anume calitatea produsului prin prisma materiilor prime ce intră în compoziţia pachetului alimentar şi aportul nutritiv aferent al acestuia şi pe care contestatoarea îl consideră cel mai important, implicit a stabilirii unor factori de calitate, ca şi exemplu, eventual de natura experienţei similare a unui ofertant, a metodelor de preparare, a experienţei personalului, fie şi/sau a capacităţii tehnice productive (nr. persoane specializate, utilaje, mijloace de transport), pentru o definire reală şi firească a calităţii prestatiilor asigurate. Altfel spus, autoritatea contractantă acordă mai puţină importanţă calitătii nutriţionale de natură alimentară (sau o consideră nesemnificativă) şi apreciază că distanţa este determinantă din punct de vedere calitativ în atingerea scopului şi justificarea necesităţii achiziţiei. Pagina 3 din 6

Consideră că autoritatea nu este abilitată să introducă cerinţe care au ca menire (nelegală) excluderea/împiedicarea participării la licitaţie a anumitor potenţiali ofertanţi. Prin urmare, în raport cu cele de mai sus arătate, solicită Consiliului admiterea acţiunii astfel cum a fost formulată. Prin adresa nr. 60556/04.11.2024, înregistrată la Consiliu cu nr. 70775/04.11.2024, autoritatea contractantă transmite punct de vedere. I. Referitor la cererea de suspendare a procedurii de atribuire, autoritatea contractantă lasă la aprecierea Consiliului dispunerea măsurii suspendării procedurii de atribuire, până la soluţionarea contestaţiei formulate de ... SRL, având în vedere că suspendarea procedurii ar conduce la decalarea termenului de implementare a programului "Masă sănătoasă", a căror beneficiari simt copii şcolari şi preşcolari. II. Referitor la fondul cauzei: Menționează că autoritatea contractantă nu va întreprinde măsuri de remediere pentru următoarele considerente: Procedura iniţiată are ca obiect achiziţionare pachete alimentare din cadrul programului naţional "Masă sănătoasă" și nu prepararea şi livrarea zilnică a pachetului alimentar pentru preşcolarii şi elevii Şcolii Gimnaziale "..." din municipiul ..., aşa cum a menţionat contestatoarea în mod greşit. Referitor la criteriul de atribuire ales, autoritatea contractantă subliniază că are obligaţia legală de a utiliza criteriul de atribuire „cel mai bun raport calitate- preţ", având în vedere faptul că obiectul contractului se încadrează în categoria de produse care au impact asupra mediului, pe durata întregului ciclu de viaţă (alimente), conform art. 187 alin. (8) lit. c) şi art. 188 alin. (3) din Legea nr. 98/2016, respectiv art. 32 alin. (61) şi Anexa nr. 2 din H.G. nr. 395/2016. Factorul de evaluare stabilit pentru componenta tehnică, respectiv distanţa de la locul de producţie până la locul de consum (municipiul Sf. Gheorghe, str. ...nr. 14), a fost ales conform prevederilor Anexei nr. 12 la Ordinul Preşedintelui ANAP nr. 1946/2024, factorul ales făcând parte din categoria factorilor de evaluare al achiziţiilor verzi, prin care se urmăreşte reducerea amprentei de carbon, şi obligativitatea ca pachetele alimentare achiziţionate să fie furnizate zilnic în stare proaspătă la grupul ţintă al programului, respectiv elevi şi preşcolari. Având în vedere cele menţionate mai sus, autoritatea contractantă nu consideră că utilizarea acestui factor de evaluare ar conduce la încălcarea vreunui principiu din domeniul achiziţiilor publice aşa cum acestea sunt formulate la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Mai mult decât atât, consideră că utilizarea unor factori de evaluare din categoria celor prevăzute în Anexa nr. 12 la Ordinul Preşedintelui ANAP nr. 1946/2024, este obligatoriu în toate cazurile în care sunt întocmite documentaţii de atribuire pentru achiziţionarea produselor din Pagina 4 din 6

categoria celor care au impact asupra mediului, pe durata întregului ciclu de viaţă (între care se regăsesc, printre altele şi alimentele). În concluzie, pentru toate aceste considerente, respectiv motivele de fapt şi de drept invocate mai sus, autoritatea contractantă solicită respingerea contestaţiei ca fiind neîntemeiată şi menţinerea actelor atacate ca fiind temeinice şi legale. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: În vederea atribuirii contractului având ca obiect Achiziționare pachete alimentare-din cadrul programului național Masă sănătoasă, cod CPV 15897300-5 Pachete de alimente (Rev.2), MUNICIPIUL ... (PRIMĂRIA MUNICIPIULUI ...), în calitate de autoritate contractantă, a inițiat procedura simplificată, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr. SCN.../21.10.2024. Din informațiile anunțului de participare simplificat amintit, s-a reținut că valoarea estimată a contractului de furnizare este de 376.147,00 lei, fără TVA, criteriul de atribuire este cel mai bun raport calitate-preț, iar data limită de depunere a ofertelor a fost stabilită pentru 06.11.2024, ora 15:00. Nemulțumită fiind de alegerea factorilor de evaluare, ... SRL a depus contestația în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de 7.523,00 lei, conform art. 611 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr. 210720280/1, eliberată de CEC Bank – Sucursala Brașov, la data de 31.10.2024. Consiliul constată că, în SEAP, procedura este anulată. În soluționarea cauzei, Consiliul are în vedere demersurile efectuate de autoritatea contractantă ulterior depunerii contestației, și anume anularea procedurii de atribuire. - postarea în SEAP, la data de 06.11.2024, a următoarei notificări: „06.11.2024: Aceasta procedura a fost anulata automat deoarece la data limita depunere oferta nu au exista ofertanți care au depus oferta”. Se constată în aceste condiții că în măsura în care autoritatea contractantă a dispus anularea procedurii de atribuire, sunt anulate toate actele care au stat la baza demarării procedurii de atribuire, astfel criticile formulate de ... SRL care vizează anumite prevederi ale documentației de atribuire, au rămas fără obiect. Totodată, în soluționare se reține faptul că măsura dispusă de autoritatea contractantă este chiar în sensul dorit de contestatoare, aceasta solicitând „anularea sau suspendarea (după caz) în condițiile prev. art. 22 lin Legea 101/2016 a procedurii de atribuire raport la termenul limită de

depunere,

cu

reluarea

ulterioară

a

procedurii

după remedierea/corectarea/schimbarea factorului calitate”. Pagina 5 din 6

Pe cale de consecință, Consiliul va respinge contestația formulată de ... SRL, ca rămasă fără obiect. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca rămasă fără obiect, contestația formulată de ... SRL, în contradictoriu cu MUNICIPIUL ... (PRIMĂRIA MUNICIPIULUI ...). Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... Redacta Pagina 6 din 6