Decizie CNSC BO2026_1644

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr...., depusă de..., cu sediul în...,..., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., reprezentată legal prin..., privind procedura simplificată organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect Execuție pentru obiectivul de investiții: ”Construire sediu administrativ și hale pentru utilaje, vehicule și echipamente în......”, cod... Lucrări de construcții de clădiri (Rev.2), de..., cu sediul în......, în calitate de autoritate contractantă... a solicitat: - obligarea autorității contractante la anularea comunicării rezultatului procedurii cu nr.... (comunicată pe email în data de..., autoritatea admițând lipsa încărcării lor în platforma SEAP, ca urmare a adresei de studiu dosar și solicitarea comunicare); obligarea autorității contractante la anularea raportului procedurii cu nr....; - studierea dosarului procedurii, complet, după ce acesta va fi transmis către Consiliu, accesul la documentele publice și neconfidențiale (nefiind probate în fapt) fiind restricționat pe baza unor simple păreri și a unei simple declarații date de ofertantul câștigător, care nu are niciun altfel de mijloc de probă; - reevaluarea ofertei sale cu consecința declarării ca și concludent a răspunsului oferit în etapa tehnică și procedarea evaluării financiare cu ofertele admisibile. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ofertantul... critică rezultatul procedurii, comunicat prin adresa nr..... și raportul procedurii nr...., solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei.... susține că i-a fost restricționat, în mod ilegal, accesul la dosarul achiziției publice. Referitor la motivul concret ce Pagina 1 din 43

a stat la baza excluderii ofertei sale, consideră că acesta este unul ilegal, mai ales că în cazul ofertei câștigătoare, din acest punct de vedere, ne aflăm în fața unei duble măsuri în analiza comisiei de evaluare. Motivarea integrală a contestației se regăsește în fișierul ”[...2/...90]... SC....2_2...408_...-semnat.pdf.p7s”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare nr..... Reproducerea în cuprinsul deciziei a ansamblului motivării nu se justifică, din moment ce întreaga contestație poate fi vizualizată liber și gratuit în SEAP de către orice persoană interesată. Consiliul apreciază că sintetizarea de mai sus nu prejudiciază nici părțile și nici terții, din moment ce oricine are la dispoziție spre vizualizare și descărcare, prin intermediul SEAP, întreaga contestație. Desigur, motivarea completă va fi avută în vedere de membrii completului la adoptarea soluției. Pe de altă parte, constrângerile ce țin de celeritatea soluționării cauzelor de către Consiliu (art. 24 din legea remediilor), pe fondul suprapunerii pe rol a mai multor dosare, inclusiv de complexitate notabilă, nu permit alocarea unei perioade nelimitate de timp pentru sintetizarea și redarea concisă în considerente a tuturor susținerilor părților, constrângeri de care inclusiv acestea trebuie să țină seama. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a formulat punct de vedere cu privire la contestația depusă de..., solicitând respingerea acesteia ca nefondată şi menţinerea ca temeinice şi legale a raportului procedurii nr...., adresei nr.... din... privind comunicarea rezultatului procedurii, precum şi a actelor subsecvente acestora. Autoritatea subliniază faptul că documentaţia de atribuire nu a fost contestată în termenul prevăzut de lege, respectiv conform art. 8 din Legea nr. 101/2016, devenind astfel obligatorie pentru toţi operatorii economici participanţi. Totodată, clarificările solicitate de operatorii economici au fost soluţionate prin răspunsuri consolidate, comunicate în mod transparent în SEAP. Ca răspuns la anunţul de participare, până la termenul limită de depunere a ofertelor, s-au depus 3 oferte. Pe parcursul procesului de evaluare, comisia de evaluare a parcurs toate etapele prevăzute de legislaţia în vigoare, în conformitate cu dispoziţiile art. 217 alin. (1) din H.G. nr. 395/2016, cu modificările şi completările ulterioare, respectiv: - deschiderea ofertelor şi a documentelor care le însoţesc; - verificarea îndeplinirii criteriilor de calificare; - verificarea conformităţii propunerilor tehnice cu cerinţele caietului de sarcini; - evaluarea propunerilor tehnice conform criteriilor de atribuire; Pagina 2 din 43

- verificarea propunerilor financiare, inclusiv din punct de vedere aritmetic şi al încadrării în buget; - elaborarea solicitărilor de clarificări şi/sau completări; - stabilirea ofertelor neadecvate, inacceptabile sau neconforme şi a motivelor aferente; - stabilirea ofertelor admisibile; - aplicarea criteriului de atribuire; - stabilirea ofertei câştigătoare; - întocmirea proceselor-verbale şi a raportului procedurii. Ca urmare a finalizării procesului de evaluare, comisia de evaluare a întocmit raportul procedurii, în care a stabilit clasamentul ofertelor admisibile şi a declarat câştigătoare oferta depusă de asocierea.... Totodată, au fost întocmite şi transmise comunicările privind rezultatul procedurii către toţi ofertanţii participanţi. Dintr-o eroare tehnică, ce nu a putut fi determinată cu exactitate, în cadrul platformei SEAP nu a fost transmis documentul ataşat comunicării, însă în cadrul secţiunii dedicate s-a adus la cunoştinţă rezultatul evaluării, respectiv dacă oferta a fost admisă sau respinsă, precum şi temeiul legal. De asemenea, autoritatea arată că, prin adresele nr..... şi nr....... a solicitat accesul la dosarul achiziţiei publice. În temeiul art. 217 alin. (5) şi (6) din Legea nr. 98/2016, prin adresele nr..... şi nr...., autoritatea contractantă a transmis... documentele solicitate, cu excepţia acelor documente pentru care ofertanţii au declarat caracterul confidenţial, prin „Declaraţia privind partea/părţile din propunerea tehnică şi financiară care au caracter confidenţial". Cu privire la aspectele contestate, achizitoarea precizează următoarele: 1. Accesul restricţionat la dosarul achiziţiei Sintetizând cele expuse, autoritatea contractantă susține că decizia de a refuza... accesul la părţile confidenţiale ale ofertei câştigătoare a fost: - legală, fiind dictată de obligaţiile exprese impuse de art. 57 şi 217 din Legea 98/2016; - egală şi nediscriminatorie, aplicând acelaşi regim de protecţie de care însăşi... a solicitat să beneficieze pentru propria ofertă; - conformă cu..., respectând litera şi spiritul directivelor europene, astfel cum au fost interpretate prin deciziile obligatorii ale CJUE în cauzele Varec, Klaipedos şi Antea. Faţă de aceste considerente de fapt şi de drept, solicită Consiliului să constate legalitatea acţiunilor sale şi să dispună respingerea acestui capăt din contestaţie ca fiind lipsit de temei legal. 2. Criticile cu privire la motivul respingerii ofertei Motivul respingerii ofertei... - neconformitatea privind expertul... Pagina 3 din 43

Autoritatea arată că, în conformitate cu comunicarea rezultatului procedurii, oferta depusă de... a fost respinsă ca neconformă, în temeiul art. 137 alin. (3) lit. a) din HG nr. 395/2016, întrucât propunerea tehnică nu a satisfăcut cerinţele imperative ale caietului de sarcini. Autoritatea contractantă precizează că prin documentaţie a stabilit o cerinţă clară şi cumulativă pentru echipa de execuţie (cerinţa nr. 9 din caietul de sarcini): • Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de...; • Calificarea academică: Inginer construcţii civile cu studii superioare; Modalitatea defectuoasă şi nelegală în care... a înţeles să răspundă cerinţei Din analiza coroborată a ofertei iniţiale şi a răspunsului la solicitarea de clarificări nr...., rezultă o conduită procedurală viciată a...: • ... a nominalizat iniţial pe dna...., persoană care nu deţinea la data limită de depunere a ofertelor nici studiile superioare cerute, nici calificarea de.... • Realizând carenţa primei nominalizări... a încercat o „substituire de expert" prin răspunsul la clarificări, desemnându-l pe dl..... • Nici „noul" expert propus (dl....) nu îndeplineşte cerinţa.... a prezentat un certificat de... (80 ore), care este o calificare inferioară şi distinctă de cea de... solicitată. Neconformitatea tehnică şi incompatibilitatea funcţiilor Abordarea... de a cumula funcţia de Şef de Şantier cu cea de... în persoana dlui.... este inacceptabilă: 1. Rolul de... sub incidenţa H.G. nr. 300/2006 implică responsabilităţi juridice şi tehnice specifice care nu pot fi diluate prin cumulul cu managementul operaţional al şantierului. 2. Şeful de şantier are obligaţia unei prezenţe de 8 ore/zi pentru conducerea lucrărilor. Adăugarea sarcinilor de... (avizare planuri, coordonare subantreprenori) depăşeşte capacitatea legală de muncă şi periclitează siguranţa pe şantier. Caracterul cert şi iremediabil al neconformităţii Răspunsul... la clarificări nu a eliminat dubiile comisiei, ci a furnizat dovezi certe ale neîndeplinirii cerinţei: • A confirmat lipsa studiilor superioare pentru prima persoană nominalizată; • A probat lipsa calificării specifice (...) pentru a doua persoană; • A demonstrat o organizare defectuoasă prin încercarea de cumulare a funcţiilor cheie. În conformitate cu art. 137 alin. (3) lit. a) din H.G. nr. 395/2016, comisia de evaluare a declarat oferta neconformă, deoarece aceasta nu a satisfăcut cerinţele caietului de sarcini. Pagina 4 din 43

..., în calitate de operator economic diligent, avea obligaţia de a prezenta o echipă completă şi calificată la data depunerii ofertei. Incapacitatea de a distinge între cerinţele legale de calificare... vs.... şi încercarea de a modifica oferta, atrag sancţiunea excluderii, orice altă decizie a comisiei reprezentând o favorizare nelegală a.... Caracterul obligatoriu şi necontestat al documentaţiei de atribuire. Acceptarea regulilor prin depunerea ofertei În completarea argumentelor de fapt, autoritatea subliniază caracterul legal pe care îl are documentaţia de atribuire. În conformitate cu principiile care guvernează achiziţiile publice, regulile stabilite de autoritatea contractantă în caietul de sarcini sunt obligatorii atât pentru autoritate, cât şi pentru toţi operatorii economici participanţi. 1. Acceptarea necondiţionată a cerinţelor, prin depunerea ofertei şi a declaraţiilor aferente (DUAE şi propunerea tehnică)... a declarat în mod explicit că a luat cunoştinţă de toate cerinţele documentaţiei şi că se obligă să le respecte întocmai. A asuma prin semnătură respectarea cerinţei de nominalizare a unui „... - Inginer cu studii superioare" şi apoi a încerca să substitui acest expert cu un „..." sau cu o persoană care nu deţine actele de studii necesare constituie o conduită profund viciată şi o încălcare a propriului angajament asumat faţă de autoritate. 2. Conform legislaţiei în vigoare şi jurisprudenţei CNSC (regăsită constant în practica administrativ-jurisdicţională, inclusiv în modelele invocate), documentaţia de atribuire reprezintă legea procedurii de atribuire. Dacă operatorul economic considera că cerinţa privind... este prea restrictivă, neclară sau imposibil de îndeplinit, acesta avea obligaţia legală de a contesta prevederile caietului de sarcini în termenele prevăzute de art. 8 din Legea nr. 101/2016. 3. Odată ce termenul de contestare a documentaţiei a expirat fără ca... să formuleze vreo obiecţie, prevederile referitoare la calificarea personalului au devenit definitive şi obligatorii.... nu poate invoca acum, în faza de evaluare sau de contestaţie la rezultat, „interpretări" proprii ale cerinţelor legale pentru a-şi scuza propria incapacitate de a prezenta expertul solicitat. După cum a stabilit şi Curtea de Justiţie a..., dar şi instanţele naţionale, o autoritate contractantă nu poate să ignore sau să modifice propriile reguli de selecţie după deschiderea ofertelor, deoarece acest lucru ar echivala cu o încălcare gravă a principiului transparenţei şi al egalităţii de tratament. Acceptarea ofertei..., deşi aceasta nu respectă cerinţa obligatorie, ar însemna o modificare a documentaţiei post- factum, fapt ce ar prejudicia grav ceilalţi competitori care s-au conformat cerinţei aşa cum a fost ea.... Modificarea nelegală a propunerii tehnice în etapa de clarificări În cadrul ofertei iniţiale... a nominalizat pentru poziţia de „Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de..." pe doamna.... Pagina 5 din 43

Constatând lipsa documentelor care să ateste studiile superioare şi calificarea acesteia, autoritatea contractantă a emis solicitarea de clarificări nr..... În mod surprinzător şi total nelegal, prin răspunsul la clarificări... a renunţat la doamna... şi a precizat că această funcţie va fi preluată de domnul..., persoană nominalizată deja în ofertă pentru funcţia de „Şef de şantier". Această manevră reprezintă o modificare substanţială a propunerii tehnice, interzisă cu desăvârşire de legislaţia achiziţiilor publice. Conform art. 137 alin. (3) lit. a) din HG nr. 395/2016, răspunsurile la clarificări nu pot avea ca efect modificarea ofertei. Schimbarea personalului de specialitate (expertului cheie) ca urmare a constatării neîndeplinirii cerinţelor de către expertul iniţial atrage automat neconformitatea ofertei, nefiind o simplă eroare materială ce poate fi corectată. Incompatibilitatea funcţiilor şi depăşirea timpului legal de muncă Chiar dacă - la modul pur ipotetic - ar fi acceptat această rocadă nelegală, desemnarea domnului... în dublă calitate contravine flagrant cerinţelor de execuţie a unui contract de lucrări. Domnul... a fost nominalizat iniţial pe poziţia de Şef de şantier. Această funcţie presupune o prezenţă şi o coordonare permanentă pe şantier pe durata execuţiei lucrărilor (normă de 8 ore/zi). Atribuirea suplimentară a responsabilităţilor de... - care implică sarcini complexe, face imposibilă îndeplinirea fizică şi legală a ambelor roluri în cadrul programului normal de lucru. O ofertă care propune cumularea a două funcţii cheie de o asemenea anvergură pe umerii unei singure persoane demonstrează o fundamentare tehnico-organizatorică defectuoasă şi imposibil de transpus în realitate. În încercarea de a-şi justifica propria culpă... avansează o teză juridică periculoasă şi absurdă: ideea că orice funcţie poate fi cumulată de către aceeaşi persoană, atât timp cât acest lucru nu este interzis expres, prin cuvinte prohibitive, în documentaţia de atribuire. O astfel de abordare nu doar că ignoră realitatea tehnică a unui şantier, dar goleşte de conţinut însăşi existenţa documentaţiei de atribuire. Dacă ar accepta raţionamentul..., s-ar ajunge la concluzia că un singur individ ar putea îndeplini, simultan, toate rolurile cheie solicitate: Şef de Şantier... cu Execuţia (RTE), Responsabil cu Controlul Calităţii (CQ) şi..., pe motiv că „documentaţia nu interzice". O astfel de interpretare transformă cerinţele autorităţii contractante într-un exerciţiu formal, lipsit de finalitate practică. Rostul nominalizării unei echipe de experţi este tocmai acela de a garanta că fiecare funcţie critică este acoperită de o persoană calificată care are timpul şi capacitatea fizică şi legală de a-şi exercita atribuţiile. Cumulul forţat de funcţii cheie de către o singură persoană periclitează calitatea lucrărilor şi siguranţa pe şantier, fiind în contradicţie cu spiritul oricărui contract de achiziţie de lucrări. Pagina 6 din 43

... se află într-o contradicţie flagrantă, pe de o parte, susţine că a analizat riguros documentaţia, iar pe de altă parte a eşuat în a respecta o cerinţă clară: „Responsabil... cu studii superioare în inginerie civilă". ... ar fi acţionat ca un operator economic diligent, aceasta ar fi nominalizat personalul corect încă din etapa depunerii ofertei. Incapacitatea de a distinge între un „..." (studii medii/curs de bază) şi un „..." (studii superioare de inginerie/curs de specializare) nu reprezintă o problemă de interpretare a documentaţiei, ci o eroare de management a propriei oferte. În materia achiziţiilor publice, riscul întocmirii unei oferte neconforme aparţine exclusiv ofertantului.... nu poate transfera în sarcina autorităţii contractante propria neglijenţă de a nu fi citit sau de a nu fi înţeles cerinţele minime de calificare. Documentaţia de atribuire este obligatorie, iar nerespectarea ei, în special pe un aspect atât de clar definit precum calificarea personalului, trebuie asumată de către operatorul economic, iar nu transformată într-un motiv de bloc... a procedurii prin contestaţii neîntemeiate. Depunerea tardivă a documentelor în etapa contestaţiei Realizând că a greşit atât cu nominalizarea iniţială (dna....), cât şi cu substituirea nelegală (dl.... - doar...)... încearcă acum, în faţa CNSC, să „repereze" oferta aducând documente noi. Abia ataşat la contestaţie a fost prezentată o diplomă/dovadă de.... Acest procedeu este vădit inadmisibil. Evaluarea ofertelor se realizează exclusiv pe baza documentelor depuse în SEAP până la termenul limită de depunere a ofertelor şi a documentelor prezentate în faza de clarificări.... nu îşi poate completa şi „îmbunătăţi" propunerea tehnică în faţa instanţei administrativ- jurisdicţionale (CNSC), aducând certificate pe care nu le-a prezentat comisiei de evaluare la momentul oportun. Dacă s-ar accepta aşa ceva, principiile transparenţei şi tratamentului egal ar fi golite de orice conţinut. Falsa problemă a neofertării Pentru a-şi scuza lipsa expertului calificat... aduce două argumente lipsite de orice fundament, afirmă că funcţia de... „nu se ofertează" (financiar) şi că legislaţia generală a muncii (Legea nr. 319/2006) nu specifică exact ce fel de responsabil... trebuie să aibă executantul. Autoritatea arată că ambele susţineri sunt complet irelevante în raport cu regulile procedurii, pentru următoarele motive clare: Confuzia dintre propunerea tehnică şi propunerea financiară Faptul că poziţia de... nu are o linie separată de deviz în propunerea financiară (costurile cu acesta fiind, de regulă, incluse de constructori în cheltuielile indirecte sau în organizarea de şantier) nu are absolut nicio legătură cu obligaţia tehnică de a avea acest om în echipă. Cerinţa nr. 9 din caietul de sarcini solicită nominalizarea expertului în propunerea tehnică. Orice element solicitat expres şi imperativ prin Pagina 7 din 43

caietul de sarcini trebuie demonstrat tehnic prin documente. A spune că nu prezinţi un act obligatoriu doar pentru că acel post „nu se ofertează" distinct ca preţ este o absurditate care ar duce la anularea oricărei cerinţe tehnice din documentaţie. Caietul de sarcini bate regulile generale ... se ascunde în spatele Legii nr...., susţinând că legea nu obligă executantul să aibă fix un „...", ci lasă o marjă de manevră, dar atâta timp cât caietul de sarcini a cerut specific un „...", ofertantul trebuia să prezinte îndeplinirea cerinţei. Autoritatea contractantă are dreptul să impună standarde de calitate şi securitate superioare sau specifice. Dacă în caietul de sarcini scrie clar că echipa minimă trebuie să conţină un „... - Inginer cu studii superioare", ofertantul nu se poate prezenta cu un „... cu studii medii" justificând că legea generală i-ar permite și mai cu seamă în acest stadiu al procedurii, a avut calea..., a avut cale de a contesta documentaţia. Odată ce... a depus oferta fără să conteste caietul de sarcini, a acceptat că trebuie să aducă un..., indiferent cum îşi structurează preţurile şi indiferent ce alte variante mai permisive ar exista în legislaţia generală a muncii. Concluzie Faţă de toate considerentele expuse, rezultă în mod clar şi fără echivoc că oferta depusă de... nu a îndeplinit cerinţa imperativă prevăzută în caietul de sarcini privind desemnarea unui expert... cu studiile şi calificările solicitate. Neconformitatea nu a fost una formală sau susceptibilă de clarificare, ci una substanţială şi iremediabilă, confirmată chiar prin răspunsurile..., care: • a nominalizat iniţial o persoană neconformă; • a încercat ulterior modificarea ofertei prin substituirea expertului; • nu a făcut dovada deţinerii calificării de... nici pentru persoana ulterior propusă; În aceste condiţii, comisia de evaluare a aplicat în mod corect şi legal dispoziţiile art. 137 alin. (3) lit. a) din H.G. nr. 395/2016, constatând neconformitatea ofertei. Orice altă interpretare ar echivala cu acceptarea modificării ofertei în etapa de evaluare şi ar conduce la încălcarea principiilor fundamentale ale achiziţiilor publice, respectiv tratamentul egal şi transparenţa. În consecinţă, criticile formulate de contestatoare sunt nefondate, iar măsura respingerii ofertei sale este pe deplin justificată. 3.Cu privire la criticile referitoare la dubla măsură Autoritatea susține că acuzaţiile... cu privire la pretinsa aplicare a unei „duble măsuri" (încălcarea principiului tratamentului egal) în evaluarea ofertei câştigătoare comparativ cu propria ofertă sunt complet nefondate şi lipsite de orice temei legal sau faptic. Pagina 8 din 43

Pentru o corectă informare a Consiliului, va detalia conduita comisiei de evaluare, demonstrând că toţi ofertanţii au fost supuşi aceleiaşi rigori procedurale: 1. Tratament egal în faza iniţială, pe parcursul evaluării propunerilor tehnice, comisia de evaluare a constatat că absolut toţi cei trei ofertanţi participanţi nu au demonstrat în mod clar şi complet, în forma iniţială a ofertelor, îndeplinirea cerinţei nr. 9 din caietul de sarcini (prezentarea unui... cu studii superioare de inginerie civilă). Prin urmare, aplicând principiul tratamentului egal, comisia a transmis solicitări de clarificări tuturor celor trei ofertanţi, situaţia iniţială prezentându-se astfel: • Asocierea... a prezentat o persoană cu studii superioare, dar având doar certificare de.... 4. Conform cerinţei nr. 9 din caietul ele sarcini Echipa de execuţie va fi compusă din cel puţin: „- Responsabil eu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de... - Inginer constructii civile cu studii superioare." Având în vedere că ați nominalizat persoana..., vă rugăm să ne prezentați documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei din caietul de sarcini. •... a precizat denumirea unei societăţi terţe specializate pentru a îndeplini cerinţa, dar nu a ataşat documentele doveditoare aferente. 1. Conform cerinţei nr, 9 din caietul de sarcini Echipa de execuţie va fi compusă din cel puţin: „- Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de... - Inginer construcții civile cu studii superioare." Având în vedere că ați nominalizat firma ., vă rugăm să ne prezentați documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei. • ... a prezentat o persoană (dna....) fără studiile superioare necesare şi având doar certificare de.... Conform cerinţei nr. 9 din caietul de sarcini Echipa de execuţie va fi compusa din cel puţin: ”Responsabil cu securitatea și sănătatea în muncă -... în materie de... - inginer construcţii civile cu studii superioare." Având în vedere că ați nominalizat persoana..., vă rugăm să ne prezentață documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei din caietul de sarcini. 2. Analiza răspunsurilor la clarificări şi divergenţa situaţiilor juridice Acuzaţia de „dublă măsură" cade în momentul în care se analizează calitatea şi conţinutul răspunsurilor primite, care au dictat paşii procedurali ulteriori: A. Asocierea...: Prin răspuns, a confirmat că persoana propusă deţine diplomă de inginer şi certificat de..., neputând face dovada calificării de.... Oferta a fost declarată neconformă, fiind respinsă și din acest motiv. B....: Aşa cum a arătat şi în capitolele anterioare... a răspuns modificând nelegal oferta (schimbând expertul) şi precizând clar, asumat, că noul expert propus (dl....) are studii superioare, însă deţine doar certificatul de.... Mai mult, a oferit justificări evazive cu privire la prima persoană propusă, precizând următoarele: Mennţionăm că dl...., nominalizat în oferta noastră pe funcţia de Sef de şantier, este Inginer în construcții civile cu studii superioare și deţine certificat de absolvire pentru Pagina 9 din 43

specializarea „... în...tății și Sănătății în Muncă". Având în vedere pregătirea profesională și rolul său în coordonarea activităților de şantier, acesta va exercita, pe lângă atribuțiile specifice funcţiei de șef de şantier, și responsabilitățile de coordonare a activităților tehnice, inclusiv integrarea și urmărirea aplicării măsurilor de securitate și sănătate în muncă, raportat la specificul lucrărilor de construcții. Dna...., nominalizată cu pregătire de Inginer peisagist deţine certificate de absolvire pentru specializările „... în...tății și Sănătății în Muncă" și „Cadru tehnica cu atribuții în... prevenirii și stingerii incendiilor", asigurând aplicarea și monitorizarea măsurilor de... și PSI la nivel operaţional, în conformitate cu competențele deținute. Precizăm că documentaţia de atribuire nu conţine prevederi care să interzică cumulul de atribuții sau exercitarea mai multor responsabilități de către aceeași persoană, iar structura propusă asigură îndeplinirea integrală a cerinţelor din caietul de sarcini, inclusiv existența unei persoane cu pregătirea solicitată care coordonează activitatea în materie de.... Documentele justificative aferente calificărilor menționate sunt anexate prezentei. Vă rugăm să aveţi în vedere prezentele clarificări în evaluarea documentaţiei transmise. C....: A răspuns primei clarificări transmiţând documentele care atestau capacitatea: un contract valabil semnat în anul... (anterior depunerii ofertelor), diploma de studii superioare în inginerie civilă şi certificatul care atestă calificarea de.... Astfel, câştigătorul a probat tehnic îndeplinirea cerinţei. Obiectul contractului dintre cele două societăţi: (1) Prestatorul se obligă să asigure servicii de coordonare în materie de securitate şi sănătate în muncă (...) pentru şantiere temporare sau mobile, în conformitate cu prevederile H.G. nr. 300/2006, pentru şantierele/lucrările comunicate de Beneficiar. (2) Serviciile sunt executate în mod direct de către dl........, în calitate de... nominalizat, deţinător al certificatului de atestare nr..... 4. De ce s-a impus a doua clarificare doar pentru ofertantul câştigător? În cazul câştigătorului, deşi documentele tehnice (diploma, atestatul de...) erau perfect valide şi depuse, comisia a constatat lipsa documentului administrativ de legătură între persoana fizică atestată şi societatea declarată în ofertă. Pentru a clarifica această verigă lipsă care e o chestiune de formă şi disponibilitate, nu de calificare tehnică s-a solicitat legal o a doua clarificare. Câştigătorul a răspuns prin transmiterea contractului valabil din... între societăţile vizate (. şi...) şi declaraţia de disponibilitate semnată de expertul desemnat (...), clarificând astfel complet situaţia. 1. Având in vedere răspunsul anterior din solicitarea de clarificări, avem rugămintea să ne faceţi dovada formei juridice dintre firma S.C. . și domnul......., pe care l-ați menţionat ca și... în.... Solicitare de clarificări: 4. Imposibilitatea legală de a transmite o a doua clarificare.... se întreabă de ce nu i s-a acordat şi ei o a doua solicitare de clarificări. Răspunsul este evident şi ţine de legalitate şi imparţialitate. În timp ce la câştigător existau elemente administrative neclare ce trebuiau lămurite (având însă dovada calificării de... la dosar), în cazul..., răspunsul a fost unul clar și fără echivoc.... a afirmat că expertul său are certificare de... și că îndeplineşte cerinţa. A solicita o a doua clarificare... ar fi însemnat să o întrebe, în mod dirijat: „Sunteţi siguri că nu aveţi un...? O astfel de conduită din partea Comisiei ar fi reprezentat o favorizare evidentă a... şi o încălcare gravă a Pagina 10 din 43

legislaţiei, permiţându-i completarea ofertei cu un element de calificare pe care a recunoscut deja că nu îl deţine. O situaţie de „dublă măsură" ar fi existat doar dacă, spre exemplu... ar fi precizat în răspuns: „Dl.... deţine certificare de...", dar ar fi omis din eroare să ataşeze diploma, iar comisia ar fi respins-o direct, fără a-i cere ataşarea documentului (aşa cum a procedat la câştigător). În concluzie, comisia de evaluare nu a aplicat nicio dublă măsură. Diferenţa de tratament procedural în etapa a doua a derivat strict din conţinutul răspunsurilor ofertanţilor. Câştigătorul a dovedit calificarea tehnică, necesitând doar o clarificare a trasabilităţii administrative, în timp ce... a recunoscut lipsa calificării tehnice specifice (... vs....), situaţie în care legea impune respingerea directă a ofertei ca neconformă, fiind interzisă orice clarificare suplimentară care ar duce la modificarea ofertei. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a transmis documentele necesare soluționării contestației în format electronic, pe suport stick. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr....... a formulat concluzii scrise în urma studierii dosarului achiziției publice la CNSC. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a formulat răspuns la concluziile scrise depuse de contestatoare. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: În vederea atribuirii contractului având ca obiect Execuție pentru obiectivul de investiții: ”Construire sediu administrativ și hale pentru utilaje, vehicule și echipamente în......”, cod... Lucrări de construcții de clădiri (Rev.2)..., în calitate de autoritate contractantă, a inițiat procedura simplificată, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr..... Din informațiile anunțului de participare simplificat amintit, s-a reținut că valoarea estimată a contractului de lucrări este de..., fără TVA, criteriul de atribuire este cel mai bun raport calitate preț, iar data limită de depunere a ofertelor a fost stabilită pentru..., ora 15:.... Nemulțumită fiind de rezultatul procedurii de atribuire, comunicat prin adresa nr..... și Raportul procedurii nr....... a depus contestația în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. ... a constituit cauțiunea în sumă de..., conform art. 611 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de... - Sucursala..., la data de.... În cele ce urmează, Consiliul se va pronunța asupra criticilor... legate de modul de asigurare a accesului la dosarul achiziției de către autoritatea contractantă și de modul în care s-a asigurat accesul la dosarul constituit la Consiliu. Pagina 11 din 43

Consiliul a luat în considerare prevederile art.... din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora (1) La cerere, părţile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleaşi condiţii în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanţele de judecată potrivit prevederilor Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, cu excepţia documentelor pe care operatorii economici le declară şi probează ca fiind confidenţiale, întrucât cuprind, fără a se limita la acestea, secrete tehnice şi/sau comerciale, stabilite conform legii, iar dezvăluirea acestora ar prejudicia interesele legitime ale operatorilor economici, în special în ceea ce priveşte secretul comercial şi proprietatea intelectuală. (2) Accesul la documentele dosarului constituit la Consiliu potrivit alin. (1) nu este condiţionat de accesul la documentele aflate la autoritatea contractantă potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice sau legislaţiei privind achiziţiile sectoriale ori legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii. (3) În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanţi, în mod explicit şi vizibil, ca fiind confidenţiale. Consultarea documentelor confidenţiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanţi. Au fost admisă solicitarea... de studiere a dosarului cauzei. Potrivit art. 57 din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice: (1) Fără a aduce atingere celorlalte prevederi ale prezentei legi sau dispoziţiilor legale privind liberul acces la informaţiile de interes public ori ale altor acte normative care reglementează activitatea autorităţii contractante, autoritatea contractantă are obligaţia de a nu dezvălui informaţiile din propunerea tehnică, elementele din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost transmise de operatorii economici indicate şi dovedite de aceştia ca fiind confidenţiale întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Caracterul confidenţial se aplică doar asupra datelor/informaţiilor indicate şi dovedite ca fiind date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. (2) Dispoziţiile alin. (1) nu afectează obligaţiile autorităţii contractante prevăzute la art. 145 şi 215 în legătură cu transmiterea spre publicare a anunţului de atribuire şi, respectiv, comunicarea rezultatului procedurii de atribuire către candidaţi/ofertanţi. (3) Autoritatea contractantă poate impune operatorilor economici anumite cerinţe în vederea protejării caracterului confidenţial al informaţiilor pe care aceasta le pune la dispoziţie pe durata întregii proceduri de atribuire. (4) Operatorii economici indică şi dovedesc în cuprinsul ofertei care informaţii din propunerea tehnică, elemente din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost sunt confidenţiale întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Informaţiile indicate de operatorii economici din propunerea tehnică, elemente din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost ca fiind confidenţiale trebuie să fie însoţite de dovada care le conferă caracterul de confidenţialitate, dovadă ce devine anexă la ofertă, în caz contrar nefiind aplicabile prevederile alin. (1). La art. 217 din Legea nr. 98/2016 legiuitorul a prevăzut următoarele: „Art. 217: (1) Autoritatea contractantă are obligaţia de a întocmi dosarul achiziţiei publice pentru fiecare contract de achiziţie publică/acord-cadru încheiat, respectiv pentru fiecare sistem dinamic de achiziţii lansat. (2) Dosarul achiziţiei publice se păstrează de către autoritatea contractantă atât timp cât contractul de achiziţie publică/acordul-cadru produce efecte juridice, dar nu mai puţin de 5 ani de la data încetării contractului respectiv. (3) În cazul anulării procedurii de atribuire, dosarul se păstrează cel puţin 5 ani de la data anulării respectivei proceduri. (4) Ulterior finalizării procedurii de atribuire, dosarul achiziţiei publice are caracter de document public. Pagina 12 din 43

(5) Accesul persoanelor la dosarul achiziţiei publice potrivit alin. (4) se realizează cu respectarea termenelor şi procedurilor prevăzute de reglementările legale privind liberul acces la informaţiile de interes public şi nu poate fi restricţionat decât în măsura în care aceste informaţii din cadrul propunerilor tehnice, propunerilor financiare şi/sau fundamentările/justificările de preţ/cost au fost declarate şi probate conform art. 57 alin. (4) ca fiind confidenţiale, potrivit legii. (6) Prin excepţie de la prevederile alin. (5), după comunicarea rezultatului procedurii de atribuire, autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat la raportul procedurii de atribuire şi la informaţiile care nu fac parte din propunerile tehnice, propunerile financiare şi/sau fundamentările/justificările de preţ/cost. Autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat şi la informaţiile din cadrul propunerilor tehnice şi/sau la fundamentările/justificările de preţ/cost care nu au fost declarate şi probate de către ofertanţi ca fiind confidenţiale. (7) Conţinutul dosarului achiziţiei publice se stabileşte prin normele metodologice de aplicare a prezentei legi.” Dispozițiile art. 123 alin. (1) din normele metodologice aprobate prin H.G. nr. 395/2016 prevăd următoarele: „(1) Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire şi indică, motivat, în cuprinsul acesteia care informaţii din propunerea tehnică şi/sau din propunerea financiară sunt confidenţiale, clasificate sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, în baza legislaţiei aplicabile.” Verificând

declarațiile

de

confidențialitate

depuse de ofertantele participante, asocierea..., asocierea... și..., Consiliul constată că ofertantele în mod similar au declarat confidențiale informații cuprinse în cadrul propunerilor tehnice și financiare. Consiliul reține că autoritatea contractantă a decis luând act de documentele aflate la dispoziția sa, nu pună la dispoziţia ofertantelor care și-au manifestat dorința de a studia dosarului cauzei, documentele declarate confidențiale ale contracandidatelor acestora, înscrisurile din cadrul propunerii tehnice și propunerii financiare, declarate confidențiale. Luând act de documentele aflate la dispoziția sa și susținerile părților, Consiliul a decis să nu pună la dispoziţia... care și-a manifestat dorința de a studia dosarului cauzei, documentele declarate confidențiale de contracandidatele acesteia. Conduita achizitoarei și a Consiliului de a nu pune la dispoziția... a documentelor declarate confidențiale de ofertantele concurente este în conformitate cu dispozițiile legale incidente. În aprecierea acestei finalități, Consiliul a ținut seama de rigorile la care este supus, prin regulile precizate, situație în care nu au fost puse la dispoziția... a documentelor declarate confidențiale de către contracandidatele acesteia. Date fiind rigorile la care este supusă atât autoritatea contractantă, cât și Consiliul prin regulile precitate, precum și declarațiile ofertantelor participante nu au fost puse la dispoziția... a documentelor provenind de la contracandidatele acesteia, declarate confidențiale. Consiliul a decis punerea la dispoziție în integralitate a proceselor- verbale de evaluare a propunerilor tehnice și a propunerilor financiare, în Pagina 13 din 43

lipsa demersurilor achizitoarei de a anonimiza doar informațiile pe care operatorii economici le-au indicat ca fiind confidențiale, clasificate sau care sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, și nu întregul proces de evaluare derulat. Se are în vedere jurisprudența europeană, cauza C-54/21..., potrivit căreia Curtea a stabilit că legislația națională nu poate impune ca ofertele depuse de operatorii economici să fie publicate integral, sens în care face vorbire de transmiterea informațiilor într-o formă rezumată, deci acele informații vor fi comunicate, ori acestea au fost deja comunicate..., procesele-verbale de evaluare elaborate de membrii comisiei de evaluare fiind puse de Consiliu la dispoziția ofertantei contestatoare în integralitate. Relevant este și faptul că legislația națională, în concordanță cu legislația comunitară, nu stabilește o obligație de comunicare integrală a ofertelor către operatorii economici din procedură, dar permite accesul la informații, către operatori comunicându-se un rezumat și reține că dispozitivul hotărârii de mai sus stabilește o marjă de apreciere largă pentru autoritățile contractante de a decide ce documente divulgă contracandidaților, în niciun caz neputând fi vorba de o comunicare integrală a ofertelor de către autoritatea/entitatea contractantă celui care solicită acest lucru. Totodată, Consiliul va lua în considerare și faptul că jurisprudența europeană (cauza C-9... /...) stabilește că obligația de a furniza ofertantului respins informații suficiente pentru a-i garanta dreptul la o cale de atac eficientă trebuie să fie evaluată comparativ cu dreptul altor operatori economici la protecția informațiilor confidențiale și a secretelor comerciale ale acestora”. Consiliul face... la informațiile cuprinse în pagini de internet oficiale ale...: - https:

//www.europarl.europa.eu/factsheets/ro/sheet/36/proprietatea- intelectuala-industriala-si-comerciala; - https:

//europa.eu/youreurope/business/running-business/intellectual- property/trade-secrets/index_ro.htm Secretele comerciale: Practica păstrării confidențialității asupra informațiilor comerciale („know-how”) are o tradiție seculară. În multe țări există instrumente legale pentru a proteja secretele comerciale, fie că sunt sau nu definite ca parte a DPI. Nivelul de protecție acordat informațiilor confidențiale nu poate fi comparat cu alte domenii ale dreptului proprietății intelectuale, cum sunt brevetele, drepturile de autor și mărcile, dar poate, în principiu, să se aplice pe termen nelimitat, mai degrabă decât pentru o perioadă limitată. Protecția secretelor comerciale diferă de la un stat la altul mai mult decât alte domenii ale dreptului proprietății intelectuale și poate fi chiar mai avantajoasă și mai ieftină decât solicitarea protecției oficiale a brevetelor. Din..., a existat un cadru juridic al UE, și anume Directiva (UE).../9... privind protecția know-how-ului și a informațiilor de afaceri nedivulgate (secrete comerciale) împotriva dobândirii, utilizării și divulgării ilegale. Secretele comerciale pot include o cantitate vastă de informații și cunoștințe care nu sunt protejabile sau care nu pot fi protejate corespunzător prin brevete, ca de exemplu: -invenții aflate în faze incipiente -procese de fabricație -liste de furnizori și clienți Pagina 14 din 43

Informațiile protejate de secrete comerciale pot fi strategice pe termen lung (de ex., rețete sau compuși chimici) ori pe termen scurt (de ex. rezultatele unui studiu de marketing, o denumire de marcă, prețul și data lansării unui produs nou sau prețul oferit în cadrul unei licitații). Punerea la dispoziția societăților competitoare a unor informații cu privire la resursele umane şi/sau tehnice, informaţii privind managementul costurilor, furnizori, colaboratori, oferte şi discount-uri, date bancare etc., afectează interesele comerciale ale societății, prin divulgarea secretului comercial. Astfel, o dată luate la cunoștință asemenea informații de către competitorii săi, aceștia vor dobândi un avantaj evident în privința elaborării și depunerii ofertelor în cadrul unor proceduri de atribuire viitoare cu obiect similar, pe această cale fiind afectate inclusiv principiile tratamentului egal, promovării concurenței între operatorii economici și al asigurării integrității desfășurării procesului de achiziție publică. Potrivit jurisprudenței CJUE (... din 14 februarie..., cauza C-.../06... c. Etat belge, în prezenta... & Co), în etapa căilor de atac, obligația de respectare a confidențialității informațiilor se transmite de la autoritatea/entitatea contractantă către organismul responsabil cu soluționarea respectivei căi de atac - C.N.S.C., acesta din urmă fiind obligat să asigure menținerea unei concurențe loiale, precum și protecția intereselor legitime ale operatorilor economici. Aceeași abordare a fost reținută de Consiliu și cu ocazia pronunțării Deciziei nr.... din..., fiind de interes de redat considerentele reținute: [Așadar, Consiliul a asigurat reclamantei accesul la documentele dosarului achiziției publice care nu au fost declarate confidențiale de către ofertanți, în speță existând la dosarul cauzei declarația expresă a... că propunerea tehnică și propunerea financiară, inclusiv răspunsurile de clarificare a lor, au caracter confidențial, pentru a nu îi prejudicia interesele legitime în ceea ce privește secretul comercial și dreptul de proprietate intelectuală. Așadar, Consiliul a asigurat reclamantei accesul la documentele dosarului achiziției publice care nu au fost declarate confidențiale de către ofertanți. Confidențialitatea este susținută și prin argumentele aduse de... pe calea intervenției, tocmai pentru a întări protecția dată de acest caracter.... prezintă caracter confidențial, întrucât se referă la experiența prealabilă a societății și la date cu caracter personal, între altele. Însuși formularul amintit constituie o probă în sine, suficientă pentru a condiționa accesul la informații de acordul celui care l-a emis. A nu se omite că inclusiv societatea reclamantă a atenționat că informațiile din oferta sa sunt confidențiale, iar o derogare în ceea ce privește concurenta sa ar reprezenta tocmai un dublu standard din partea Consiliului. În documentul referință „Declaratie privind partea/părțile din propunerea tehnică și propunerea financiară care au caracter confidential” (pag. 1 și 2 din „oferta financiară”)... a precizat ca fiind confidențiale, în integralitate, ambele propuneri, precum și eventuale clarificări ale lor. Reprezintă o dovadă de rea-credință procesuală din partea... solicitarea de acces la toate actele societății concurente bizuită pe argumentația nedovedirii confidențialității, în contextul în care... însăși a prezentat o declarație de confidențialitate similară câștigătoarei și nu a anexat acesteia nicio dovadă în sprijinul caracterului declarat. „Nimic din conţinutul acestor elemente ale ofertei în acest domeniu (tehnice sau financiare) nu presupune confidenţialitate.” - sunt cuvintele îngroșate și subliniate la pct.... din contestație de..., reluate în aceeași formă în finalul cererii din..., prin care astfel „uită” ceea ce ea însăși a declarat sub semnătură. Divulgarea informațiilor ce o privesc pe câștigătoare ar constitui un „dublu standard”, inadmisibil și în contradicție cu egalitatea în fața legii, principiu consacrat de art. 16 Pagina 15 din 43

alin. (1) din Constituție. Mutatis mutandis în privința ofertanților, „un tratament diferit nu poate fi doar expresia aprecierii exclusive a legiuitorului, ci trebuie să se justifice rațional, în respectul principiului egalității cetățenilor în fața legii și a autorităților publice.” -... nr. 32 din..., publicată în... al României, Partea I, nr....57 din..., paragraful.... După cum a statuat și..., se impune ca autoritățile contractante, Consiliul și instanțele de judecată să nu divulge informații care ar putea denatura concurența, fie în cadrul unei proceduri de atribuire în curs, fie în cadrul unor proceduri ulterioare. Există o prezumție generală potrivit căreia accesul la oferte aduce, în principiu, atingere protecției intereselor comerciale ale ofertanților. Procedura din fața Consiliului nu poate fi transformată într-un mijloc care să aibă drept scop consultarea de către contestator a înscrisurilor din ofertele concurenților, întrucât ar rupe echilibrul și ar crea avantaje concurențiale incorecte. Ține de interesul privat faptul că accesul la documentele declarate confidențiale s-ar putea dovedi necesar pentru formularea apărării în cadrul unei acțiuni și nu poate constitui un interes public superior care să justifice divulgarea informațiilor. Aceste aprecieri aparțin Curții în Decizia nr.... din 30 septembrie..., publicată în... al României, Partea I, nr.....184 din 14 decembrie.... Se cuvine a fi punctat că dispozițiile procedurale ale art.... din legea remediilor: Art..... - (1) La cerere, părțile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleași condiții în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanțele de judecată potrivit prevederilor Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, cu excepția documentelor pe care operatorii economici le declară și probează ca fiind confidențiale, întrucât cuprind, fără a se limita la acestea, secrete tehnice și/sau comerciale, stabilite conform legii, iar dezvăluirea acestora ar prejudicia interesele legitime ale operatorilor economici, în special în ceea ce privește secretul comercial și proprietatea intelectuală. (2) Accesul la documentele dosarului constituit la Consiliu potrivit alin. (1) nu este condiționat de accesul la documentele aflate la autoritatea contractantă potrivit legislației privind achizițiile publice sau legislației privind achizițiile sectoriale ori legislației privind concesiunile de lucrări și concesiunile de servicii. (3) În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanți, în mod explicit și vizibil, ca fiind confidențiale. Consultarea documentelor confidențiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanți. nu obligă forul administrativ-jurisdicțional să permită accesul părților cauzei la totalitatea documentele dosarului constituit la Consiliu, cererea putând fi admisă sau respinsă, în tot sau în parte, motivat, asemenea oricărei cereri dată în competența sa de soluționare. De asemenea, art.... nu stabilește un termen pentru asigurarea accesului, după cum nu interzice nici posibilitatea ca accesul să fie permis după adoptarea deciziei de soluționare a contestației. În plus, părțile nu pot abuza de dispozițiile precitate pentru a forța Consiliul să se antepronunțe asupra contestației prin permiterea accesului chiar la documentele al căror caracter confidențial face obiectul disputei litigioase. De exemplu, prin Decizia nr. 757/C9/569/..., „...”, așadar cererea de studiu a fost respinsă, acesta nefiind util Consiliului în soluționarea cauzei.] În aceeași direcție actionează și instanțele de judecată fiind relevant de redat considerentele reținute de... în Hotărârea nr. 521/... prin care s-a menținut Decizia nr...././..., vizavi de modalitatea de acces la dosarul cauzei: Analizând plângerea formulată de petenta..., Curtea constată că o primă critică vizează chestiunea asigurării accesului la oferta..., susținându-se că în mod nelegal nu i-a fost permis să studieze în integralitate această ofertă, în condițiile în care declarația de confidențialitate nu este susținută de elemente probatorii care să facă aplicabile prevederile art. 57 din Legea nr. 98/2016 și art.... din Legea nr. 101/2016. Instanța observă că petenta a solicitat accesul la dosarul de achiziție și la ofertele depusede alți operatori economici atât în fața autorității contractante (la data de... și la data de...), cât și în fața Consiliului, prin contestația formulată la data de.... Atât autoritatea contractantă, cât și Consiliu au pus la dispoziția petentei documentele din dosarul de achiziție la data de..., respectiv..., fără a oferi accesul la documentele declarate confidențiale de către... prin declarația din..., respectiv: Pagina 16 din 43

Propunerea tehnică integral, inclusiv anexe; Propunerea financiară integral; Documentele de calificare - parțial (date personale ale angajaților, acționarilor, administratorilor, colaboratorilor). Se mai constată că în cuprinsul declarației de confidențialitate, pusă la dispoziția petentei, sunt redate motivele ce stau la baza declarației, fiind indicate elementele probatorii care o justifică, respectiv contractele încheiate cu furnizorii... (în principal pe partea de apart... de iluminat, respectiv sisteme de telegestiune), contracte prin care și-a asumat obligația păstrării confidențialității atât a informațiilor tehnice, cât și financiare care sunt dezvăluite pe parcursul derulării acestor acorduri, menținând că sancțiunea nerespectării clauzelor de confidențialitate asumate este plata unor penalități în cuantum de până la... euro. După ce i s-a asigurat petentei accesul la dosarul achiziției în fața Consiliului și i s-au eliberat copii în format electronic, respectiv la data de..., petenta a invocat în fața instanței ca neregularitate a procedurii derulată în fața organului administrativ-jurisdicțional faptul că declarația de confidențialitate a ofertantului... nu are suportul probatoriu prevăzut de art.... din Legea nr. 101/2016 și art. 57 din Legea nr. 98/2016. În primul rând, Curtea constată că o asemenea apărare vizând nedovedirea caracterului confidențial al documentelor menționate în declarația de confidențialitate a... nu a fost invocată în fața Consiliului, pentru ca acesta să o analizeze și să se pronunțe cu privire la dovedirea acestei declarații. Prin urmare, nu s-ar putea reține că ar fi procedat nelegal Consiliul în ceea ce privește asigurarea accesului la oferta..., astfel că nici decizia pronunțată nu poate fi considerată nelegală din această perspectivă. Pe de altă parte, instanța, studiind conținutul declarației de confidențialitate al..., constată că această ofertantă a furnizat suficiente elemente probatorii care să confirme necesitatea păstrării confidențialității cu privire la părțile din ofertă menționate în declarație, în condițiile existenței unor clauze de confidențialitate asumate prin contractele de colaborare cu furnizorii și al prejudicierii intereselor financiare ale ofertantei, prin expunerea la plata de despăgubiri în cazul nerespectării acestor clauze. Astfel, informațiile cuprinse în propunerea tehnică și cea financiară se impun a fi protejate în temeiul clauzelor de confidențialitate asumate de ofertantă, întrucât se referă secrete tehnice și/sau comerciale ori privesc secretul comercial, iar documentele de calificare sunt declarate confidențiale parțial, din nevoia firească de protecție a datelor cu caracter personal. Prin urmare, nu s-ar putea reține în cazul ofertantului... exercitarea abuzivă a dreptului privind declararea confidențialității propunerii tehnice și a cele financiare, ori a documentelor de calificare. Dintr-o altă perspectivă, Curtea nu poate să nu observe că însăși ofertanta... a procedat, în mod similar, la declararea confidențialității propunerilor tehnice și financiare și a documentelor de calificare, în integralitate. Chiar mai mult, a declarat confidențiale inclusiv DUAE, documentele suport DUAE, dar și solicitările de clarificări și răspunsurile la clarificări. Or, în condițiile în care petenta a solicitat recunoașterea unui gradul ridicat de confidențialitate pentru propria ofertă, urmărind îngrădirea, de o manieră cvasitotală, a accesului altor operatori economici participanți la procedură la această ofertă, a pretinde o transparență deplină cu privire la celelalte oferte apare ca un demers nelegitim, de natură a expune pe ceilalți operatori economici unui tratament neegal, contrar principiilor prevăzute de art. 2 din Legea nr. 98/2016. În consecință, pentru toate motivele expuse, instanța va înlătura susținerile petentei privind prejudicierea dreptului său de acces la propunerile tehnică și financiară depuse de ofertanta... În sprijinul celor antemenționate este și Hotărârea din 14 februarie........., cauza C-.../06... împotriva État belge, în considerentele căreia s-a statuat: ”34 Obiectivul principal al normelor comunitare în materie de contracte de achiziții publice constă în deschiderea spre o concurență nedenaturată în toate statele membre (a se vedea în acest sens Hotărârea din 11 ianuarie...... și..., C-26/03, Rec., p. I-1, punctul 44). Pagina 17 din 43

... Pentru a realiza acest obiectiv, se impune ca autoritățile contractante să nu divulge informații referitoare la proceduri de atribuire a contractelor de achiziții publice al căror conținut ar putea fi utilizat pentru a denatura concurența, fie în cadrul unei proceduri de atribuire în curs, fie în cadrul unor proceduri de atribuire ulterioare. 36 În plus, atât prin natura acestora, cât și potrivit sistemului reglementării comunitare în materie, procedurile de atribuire a contractelor de achiziții publice sunt fondate pe o relație de încredere între autoritățile contractante și operatorii economici care participă la aceste proceduri. Aceștia din urmă trebuie să poată comunica autorităților contractante respective orice informații utile în cadrul procedurii de atribuire, fără a se teme că acestea vor comunica terților informații a căror divulgare ar putea fi prejudiciabilă pentru operatorii respectivi. 37 Pentru aceste motive, articolul 15 alineatul (2) din Directiva 93/36 prevede că autoritățile contractante au obligația de a respecta caracterul confidențial al tuturor informațiilor puse la dispoziție de acești furnizori. 38 În cadrul specific al comunicării către un candidat sau un ofertant respins a motivelor respingerii candidaturii sau a ofertei acestuia, precum și în cel al publicării anunțului de atribuire a unui contract, articolul 7 alineatul (1) și articolul 9 alineatul (3) din respectiva directivă recunosc autorităților contractante posibilitatea de a nu comunica anumite informații, în cazul în care divulgarea acestora ar aduce atingere intereselor comerciale legitime ale întreprinderilor publice sau private sau ar aduce atingere concurenței loiale dintre furnizori.” De asemenea, în... din 21 septembrie..., Secolux/Comisia, T- 363/14, s-au reținut următoarele: ”46 În cazul în care instituția vizată decide să refuze accesul la un document a cărui comunicare îi este cerută, acesteia îi revine, în principiu, obligația de a furniza explicații cu privire la modul în care accesul la acel document ar putea să aducă atingere concret și efectiv interesului protejat de o excepție prevăzută la articolul 4 din Regulamentul nr....049/... pe care această instituție o invocă. În plus, riscul unei astfel de atingeri trebuie să fie previzibil în mod rezonabil, iar nu pur ipotetic. Cu toate acestea, este permis instituției în cauză să se întemeieze în această privință pe prezumții generale care se aplică anumitor categorii de documente, considerații de ordin general similare fiind susceptibile să se aplice unor cereri de divulgare cu privire la documente de aceeași natură (Hotărârea din 29 ianuarie..., Cosepuri/EFSA, T-339/10 și T-532/10, EU: T:...: 38, punctul 90). 47 Rezultă din jurisprudență că ofertele depuse de ofertanți în cadrul unei proceduri de cerere de ofertă pot intra în... de aplicare al excepției referitoare la protecția intereselor comerciale, în special datorită elementelor economice și tehnice cuprinse în oferte (a se vedea în acest sens Hotărârea din 29 ianuarie..., Cosepuri/EFSA, T-339/10 și T-532/10, EU: T:...: 38, punctul 95). 48 Pe de altă parte, protecția ofertelor ofertanților față de alți ofertanți este prevăzută de dispozițiile relevante din Regulamentul financiar și în special la articolul 113 alineatul (2) din acesta, care nu prevede divulgarea ofertelor depuse, nici chiar după formularea unei cereri scrise de către ofertanții ale căror oferte nu au fost reținute. Această restricție este inerentă obiectivului urmărit prin normele Uniunii în materie de contracte de achiziții publice, care se întemeiază pe o concurență nedenaturată. Pentru a realiza acest obiectiv, se impune ca autoritățile contractante să nu divulge informații referitoare la proceduri de atribuire a contractelor de achiziții publice al căror conținut ar putea fi utilizat pentru a denatura concurența, fie în cadrul unei proceduri de atribuire în curs, fie în cadrul unor proceduri de atribuire ulterioare (Hotărârea din 29 ianuarie..., Cosepuri/EFSA, T-339/10 și T-532/10, EU: T:...: 38, punctul 1...). Pagina 18 din 43

49 Având în vedere cele ce precedă, jurisprudența a stabilit existența unei prezumții generale potrivit căreia accesul la ofertele ofertanților aduce, în principiu, atingere protecției intereselor comerciale (a se vedea în acest sens Hotărârea din 29 ianuarie..., Cosepuri/EFSA, T-339/10 și T-532/10, EU: T:...: 38, punctul 101). 50 Trebuie subliniat însă că prezumția generală menționată la punctul 49 de mai sus nu exclude posibilitatea de a demonstra că un anumit document a cărui divulgare este solicitată nu face obiectul acestei prezumții sau că există un interes public superior care justifică divulgarea (Hotărârea din 28 iunie..., Comisia/Éditions..., C-404/10 P, EU: C:...: 393, punctul 126). ... Prezenta cauză trebuie examinată în lumina acestor principii. 52 În primul rând, trebuie arătat că, în speță, reclamantei i-a fost refuzat accesul la oferta depusă de ofertantul reținut, din care fac parte borderoul de prețuri și borderoul de prețuri recapitulativ. În plus, anexa I.A la contract, la care Comisia a refuzat de asemenea accesul în întregime, cuprinde și borderoul de prețuri al ofertei ofertantului reținut. În ceea ce privește anexa II la contract, la care a fost refuzat de asemenea accesul, aceasta conține oferta ofertantului reținut. Prin urmare, este vorba despre exact același tip de documente ca cele avute în vedere de Hotărârea din 29 ianuarie..., Cosepuri/EFSA (T-339/10 și T-532/10, EU: T:...: 38). Contrar celor susținute de reclamantă, nu se poate deduce din această hotărâre că privește numai o cerere de acces la ansamblul ofertelor ofertanților, iar nu o cerere de acces doar la oferta ofertantului reținut. 53 Astfel, este evident că documentele avute în vedere de prezenta cerere de acces, prin natura lor, pot conține elemente tehnice și economice confidențiale ale ofertantului reținut, printre care și informații cu privire la competențele și la metodele de lucru ale acestuia, la know-how-ul său, la organizarea sa internă, la costurile sale și la prețurile propuse. 54 În aceste împrejurări, comisia a statuat în mod întemeiat, în deciziile atacate, că oferta ofertantului reținut, inclusiv borderoul de prețuri, anexa I.A la contract, care conține borderoul de prețuri, și anexa II la contract, care conține oferta ofertantului reținut, erau acoperite de o prezumție generală potrivit căreia divulgarea lor ar aduce atingere, în principiu, protecției intereselor comerciale. 55 Pe de altă parte, trebuie subliniat că, tocmai în scopul de a menține confidențialitatea acestor informații comerciale sensibile, articolul 113 alineatul (2) din Regulamentul financiar nu prevede comunicarea ofertei ofertantului reținut către ofertanții respinși și stabilește chiar că este posibilă omiterea comunicării anumitor elemente dacă aceasta ar aduce atingere intereselor comerciale legitime sau ar putea denatura concurența loială. 56 În al doilea rând, trebuie să se constate că, în nicio etapă a procedurii, reclamanta nu a prezentat nici cel mai slab argument care să permită să se demonstreze că documentele solicitate nu erau acoperite de prezumția menționată mai sus. 57 În ceea ce privește borderoul de prețuri în ansamblul său, reclamanta susține că divulgarea acestui document nu ar putea aduce atingere intereselor comerciale ale ofertantului Pagina 19 din 43

reținut, întrucât anunțul de atribuire indica nivelul prețurilor din oferta acestuia. Acest argument nu poate fi reținut, întrucât borderoul de prețuri este un document mult mai detaliat care indică, la fiecare rubrică, prețul serviciilor propuse, în timp ce anunțul de atribuire se limitează să indice în mod global valoarea contractului atribuit. 58 Situația este aceeași în cazul borderoului de prețuri recapitulativ care figurează în anexa la ofertă. Trebuie să se constate că acest document conține de asemenea informații referitoare la prețul serviciilor propuse, care sunt mai detaliate decât informația divulgată prin anunțul de atribuire. Prin urmare, borderoul recapitulativ intră de asemenea în... de aplicare al prezumției menționate mai sus. 59 În consecință, Comisia era îndreptățită să considere că documentele în discuție, și anume oferta ofertantului reținut, inclusiv borderoul de prețuri și borderoul de prețuri recapitulativ, și anexele I.A și II la contract erau acoperite de excepția referitoare la protecția intereselor comerciale, fără a proceda la examinarea lor concretă și individuală, după cum pretinde reclamanta. ... În ceea ce privește argumentele reclamantei referitoare la existența unui presupus interes public superior care justifică divulgarea, acestea vor fi examinate mai jos, în cadrul celui de al patrulea aspect. 61 În sfârșit, în ceea ce privește argumentul reclamantei potrivit căruia informațiile care i-au fost furnizate de Comisie cu privire la prețul ofertei reținute nu îndeplinesc cerințele articolului 113 din Regulamentul financiar, chiar dacă s-ar presupune că sunt admisibile, este necesar să se constate că, contrar celor sugerate de reclamantă, articolul 113 alineatul (2) din Regulamentul financiar nu impune obligația de a comunica ofertantului respins, cu titlu de caracteristici și de avantaje ale ofertei reținute, informații detaliate privind prețurile.” În aceeași cauză Varec, C-.../06, în referire la modul de acțiune al organismului responsabil cu soluționarea căilor de atac, s-au stabilit următoarele: ”39 Desigur, aceste dispoziții vizează conduita autorităților contractante. Totuși, se impune să se recunoască faptul că efectul util al acestora ar fi grav compromis dacă, în cadrul unei căi de atac formulate împotriva unei decizii luate de o autoritate contractantă referitoare la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice, toate informațiile privind această procedură de atribuire ar trebui, fără nicio limitare, puse la dispoziția autorului acestei acțiuni și chiar a altor persoane, precum intervenienții. 40 Într-un asemenea caz, simpla introducere a unei căi de atac ar da acces la informații care ar putea fi utilizate pentru a denatura concurența sau pentru a aduce atingere intereselor legitime ale operatorilor economici care au participat la procedura de atribuire a contractului de achiziții publice în discuție. O astfel de posibilitate ar putea chiar stimula operatorii economici să introducă acțiuni doar în simplul scop de a obține acces la secretele comerciale ale concurenților lor. 41 În cadrul unei asemenea acțiuni, pârâtul este autoritatea contractantă, iar operatorul economic ale cărui interese pot fi lezate nu este în mod necesar parte la litigiu și nici nu este chemat în cauză pentru a-și apăra aceste interese. Pentru acest motiv, este cu atât mai important să se prevadă mecanisme care garantează în mod corespunzător interesele unor astfel de operatori economici. Pagina 20 din 43

42 Obligațiile prevăzute în Directiva 93/36 în ceea ce privește respectarea confidențialității informațiilor de către autoritatea contractantă sunt asumate, în cadrul unei căi de atac, de către organismul responsabil cu procedura privind căile de atac. Cerința unor căi de atac eficiente prevăzută la articolul 1 alineatul (1) din Directiva 89/665 coroborat cu articolul 7 alineatul (1), cu articolul 9 alineatul (3) și cu articolul 15 alineatul (2) din Directiva 93/36 impune, prin urmare, acestui organism să ia măsurile necesare pentru a garanta efectul util al dispozițiilor menționate și, prin aceasta, să asigure menținerea unei concurențe loiale, precum și protecția intereselor legitime ale operatorilor economici respectivi. ... În consecință, în cadrul exercitării unei căi de atac în materie de atribuire a unui contract de achiziții publice, organismul responsabil cu această procedură trebuie să poată decide că informațiile conținute în dosarul referitor la o astfel de procedură de atribuire nu se transmit părților și avocaților acestora dacă acest lucru este necesar pentru a asigura protecția concurenței loiale sau a intereselor legitime ale operatorilor economici impusă de dreptul comunitar. (...) ... Rezultă astfel că, în cadrul unei căi de atac formulate împotriva unei decizii luate de o autoritate contractantă referitoare la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice, principiul contradictorialității nu implică faptul că părțile au un drept de acces nelimitat și absolut la toate informațiile referitoare la respectiva procedură de atribuire care au fost depuse la organismul responsabil cu calea de atac respectivă. Dimpotrivă, acest drept de acces trebuie pus în balanță cu dreptul altor operatori economici la protecția informațiilor confidențiale și a secretelor comerciale ale acestora. 52 Principiul protecției informațiilor confidențiale, precum și a secretelor comerciale trebuie pus în aplicare astfel încât să fie compatibil cu cerințele unei protecții juridice efective și cu respectarea dreptului la apărare al părților în litigiu (a se vedea, prin analogie, Hotărârea din 13 iulie..., Mobistar, C-...8/04, Rec., p. I-6675, punctul 40) și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, astfel încât să se asigure respectarea faptului că procedura, în ansamblul său, respectă dreptul la un proces echitabil. 53 În acest scop, organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac trebuie în mod necesar să poată dispune de informațiile necesare pentru a se putea pronunța în cunoștință de cauză, inclusiv de informațiile confidențiale și de secretele comerciale (a se vedea, prin analogie..., citată anterior, punctul 40). 54 Având în vedere prejudiciul extrem de grav care ar putea rezulta din comunicarea ilegală a anumitor informații către un concurent, organismul menționat trebuie ca, înainte de a comunica aceste informații unei părți la litigiu, să dea posibilitatea operatorului economic vizat să invoce caracterul confidențial sau de secret comercial al acestora (a se vedea, prin analogie... și.../Comisia, citată anterior, punctul 29). 55 Prin urmare, trebuie să se răspundă la întrebarea adresată că articolul 1 alineatul (1) din Directiva 89/665, coroborat cu articolul 15 alineatul (2) din Directiva 93/36, trebuie interpretat în sensul că organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac prevăzute la articolul 1 alineatul (1) menționat trebuie să garanteze confidențialitatea și dreptul la respectarea secretelor comerciale cu privire la informații conținute în dosarele care îi sunt comunicate de către părțile la litigiu, în special de către autoritatea contractantă, organismul respectiv având totuși dreptul să cunoască el însuși aceste informații și să le ia în considerare. Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților la litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil.” Consiliul va respinge, ca nefondată, criticile... privind nelegalitatea acordării accesului la documentele declarate confidențiale de ofertantele contracandidate, având în vedere că atât autoritățile contractante, cât și Pagina 21 din 43

„organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac prevăzute la articolul 1 alineatul (1) (notă: DIRECTIVA.../66/CE A PARLAMENTULUI EUROPEAN ȘI A CONSILIULUI din 11 decembrie...) menționat trebuie să garanteze confidențialitatea și dreptul la respectarea secretelor comerciale cu privire la informații conținute în dosarele care îi sunt comunicate de către părțile la litigiu, în special de către autoritatea contractantă, organismul respectiv având totuși dreptul să cunoască el însuși aceste informații și să le ia în considerare. Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților în litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil” (cauza C450/06 Varec împotriva État belge). Modul de a proceda al Consiliului este în acord cu principiul tratamentului egal și se circumscrie celor reținute la pct. 55 din... de Justiție a... din 14 februarie..., cauza C-.../06, având ca obiect o cerere de pronunțare a unei hotărâri preliminare formulată în temeiul articolului 234 CE, a cărei acțiune principală a avut ca obiect dreptul la protecția informațiilor confidențiale, prin care Curtea a reținut că: (...) Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților la litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil. Într-o atare situație, Consiliul respinge, ca neîntemeiate, criticile..., vizavi de punerea la dispoziție a informațiilor din propunerea tehnică și financiară declarate confidențiale de contracandidatele acesteia, constatându-se că, în exercitarea atribuțiilor legale, autoritatea contractantă și Consiliul au ținut seama de solicitarea formulată de ofertantele contracandidate privind respectarea caracterului confidențial al documentelor declarate confidențiale, conform celor menționate anterior în considerentele expuse, dat fiind dispozițiile legiuitorului, care a prevăzut la art.... alin. (3) din Legea nr. 101/2016: „În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanți, în mod explicit și vizibil, ca fiind confidențiale. Consultarea documentelor confidențiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanți”. Un astfel

de acord din partea ofertantelor contracandidate nu a fost pus la dispoziția.... Cum s-a arătat anterior, au fost puse la dispoziție procesele- verbale de evaluare și raportul procedurii, nefiind asigurat accesul la informațiile și înscrisurile din cadrul propunerii tehnice și propunerii financiare a ofertantelor contracandidate. Așadar data studierii dosarului de către... la Consiliu... va fi data la care se va raporta Consiliul în analizarea criticilor formulate prin intermediul concluziilor scrise. Potrivit actului nr.... motivele reținute de membrii comisiei de evaluare în decizia de respingere a ofertei depusă de... sunt următoarele: Pagina 22 din 43

Prin prezenta va informam ca in urma evaluarii ofertelor depuse la procedura mai sus mentionată, în conformitate cu prevederile art. 137 alin. (1) din H.G. nr. 395/2016, oferta depusa de.... a fost respinsa ca NECONFORMA, in baza art.137, alin. 3 lit. a) din HG 395/2016, deoarece nu satisface corespunzător cerinţele caietului de sarcini. Referitor la cerinţa nr.... din Caietul de sarcini: Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... Inginer constructii civile cu studii superioare; Responsabilităţi: Asigură respectarea prevederilor legale în... sănătăţii şi securităţii în muncă pe şantier; Participă la întocmirea şi actualizarea planului de securitate şi sănătate; Supraveghează utilizarea corectă a echipamentelor de protecţie individuală şi colectivă; Intruieşte personalul pe şantier privind regulile de protecţia muncii. Concluzii la solicitarea de clarificari nr....: Operatorul economic mentioneaza pe domnul... ca sef de santier fiind inginer in constructii civile cu studii superioare si deţine certificat de absolvire pentru specializarea „... in...". Având in vedere pregatirea profesionala si rolul sau in coordonarea activitatilor de şantier, acesta va exercita, pe langa atributiile speciffce funcţiei de sef de şantier, si responsabilitate de coordonare a activitatilor tehnice inclusiv integrarea si urmarirea aplicarii masurilor de securitate si sanatate in munca, raportat la specificul lucrărilor de constructii. Dna..., nominalizata cu pregătire de Inginer peisagist deţine certificate de absolvire pentru spec'iafizarUe „... in...tatii si Sanatatii in Munca" si „Cadru tehnica cu atnbutuin... prevenirii si stingerii incendiilor", asigurand aplicarea si monitorizarea masurilor de... si PSI la nivel operaţional, in conformitate cu competentele detinute. A ataşat certificatul de absolvire obtinut pentru ocupaţia de... in...natatii (confi O.G NR. 129/2000 si diploma de studii superioare al domnului.... S-a ataşat certficatul de absolvire obtinut pentru ocupaţia de"... in...natatii (conf. O.G NR. 129/2000) si diploma de studii superioare si diploma de master al doamnei.... Analizand pe fond raspunsul operatorului economic, comisia de evaluare a constatat ca acesta confirma nerespectarea cerinţei prin cele declarate in răspuns. Prin răspunsul la solicitare ofertantul modifica lista cu peronalul propus si numeşte pe şeful de şantier... si pe funcţia de.... Argumentele ofertantului fiind ca acesta deţine studii in doemniul inginerii civile dar s. curs de.... ..Comisia de evaluare constata cele declarate dar nu poate lua in considerare cele mentionate de către ofertat intrucat cu toate ca documentaţia nu prevede ca o persoana nominalizata pe un rol nu mai poate deţine si altul, cele doua roluri nu se pot atribuii şefului de santier, avand in vedere urmatoarele: ... 3... /... sef de şantier - persoana fizica desemnata de către antreprenor sa conducă realizarea lucrărilor pe şantier şi sa urmareasca realizarea acestora conform proiectului; Şefului de şantier ii revin responsabilitati pe linie de... mentionate in HG nr. 300/ 2006. Cerinţe minime de securitate si sanatate in munca pentru lucratori din şantiere temporare si mobile, ori... este cu totul diferit fata de un.... Cerinţa caietului de sarcini este clara Responsabil cu securitatea si sănătatea in munca -... in materie de..., ori acest curs de... are o durata de 90 de ore iar dl.... deţine un curs de... de 80 ore.... Cu toate ca ofertantul precizeaza din nou ca Dna.... deţine certificatele cu specializari... SI PSI, si ca tot odata va asigura „aplicarea şi monitorizarea masunor de... si FM la nivei operaţional, in conformitate cu competentele detinute." Aceasta nu deţine studii in... construcţiilor si nici cursul de... de 90 ore. Conform celor prezentate mai sus precizam ca ofertantul a realizat ca Dna.... nu deţine studiile superioare necesare si a incercat sa îndrepte nendeplinirea cerinţei prin nominalizarea unei Persoane care deţine studii in inginerie civila, dar nu a avut in vedere si ca aceasta persoana trebuie sa detina certificat de În cadrul documentației de atribuire prin cerinţa nr.... s-a solicitat expers conform legislaţiei in vigoare privind securitatea si sanatatea in munca..., prin cerinţa nr.... nu s-a cerut ceva inexistent sau care contravine legislaţiei ba mai mult... nu poate fi decât o persoana care are studii in... constructiilor finalizate cu diploma de licenţa. Respectiv conform: REGULAMENT din 23 martie... (*actualizat*) privind formarea specifică de... în materie de securitate şi sănătate pe durata elaborării proiectului şi/sau a realizării lucrării pentru şantiere temporare ori mobile... in materie de... trebuie sa indeplineasca cumulativ Articolul 8 La programele de formare a coordonatorilor pot participa orice persoane aflate in situaţiile prevăzute la art. 5, Pagina 23 din 43

după cum urmează: 1. persoane cu studii superioare (de lungă sau de scurtă durata), avand specializările: a) construcţii civile, industriale, agricole şi inginerie civilă; b) construcţii căi ferate, drumuri şi podurix) instalaţii pentru construcţii; d) construcţii hidrotehnice*) utilaje pentru construcţi.; f) geodez, e; g) utilaj tehnologic pentru construcţii; h) ingineria şi managementul resurselor tehnologice pentru construcţii;, ) inginerie minieră pentru lucrări subterane pe şantierele de hidroconstrucţii şi construcţii tunele; 2.arhitecţi și conductori, arhitecţi; 3.pentru cursurile de formare a coordonatorilor de nivel de bază se admite şi înscrierea personalii ui cu studii medii cu specializările prevăzute la pct. 1 şi 2, cu respectarea prevederilor art. 16 alin. (2) s, Articolul 13 Numărul de ore alocat formării specifice de..., corespunzător celor două niveluri de formare, este dupa cum urmează: a) pentru nivelul de bază -... de ore; b) pentru nivelul superior - 90 de ore. Având in vedere cele prezentate mai sus se constata faptul ca ofertantul NU îndeplineşte cerinţa privind nominalizarea unei persoane care deţine si studiile superioare necesare dar si calificarea de.... In consecinţa oferta este declarata NECONFORMA in baza art.137, alin. 3 lit. a din HG 395/2016, deoarece nu satisfce corespunzător cerinţele caietului de sarcini. Din lecturarea actului de comunicare nr.... se are în vedere că membrii comisiei de evaluare au reținut ca motiv de neconformitate, în baza art. 137 alin. (3) lit. a) din HG 395/2016, deoarece nu satisface corespunzător cerinţele caietului de sarcini, neîndeplinirea cerinței privind nominalizarea unei persoane care deţine studiile superioare necesare si calificarea pentru responsabilul cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de.... Analizând criticile formulate de autoarea contestației, Consiliul constată că acestea vizează modalitatea de evaluare a ofertei..., evaluare pe care o apreciază ca fiind netemeinică. Autoarea contestației reclamă faptul că autoritatea contractanta, deși nu solicită initial prin documentatie, declară inacceptabil răspunsul și neconformă oferta, pentru faptul că responsabilul... declarat și confirmat în urma solicitării de clarificări, nu este de fapt un... în materie... în acceptiunea HG 300/2006, deoarece cursul de... are o durata de 90 de ore (pe care autoritatea nicăieri l-a solicitat ca cerință minimală), pe cand cel de... are 80 de ore. În aprecierea contestatorei prin comunicare autoritatea modificî practic cerința, în sensul că a solicitat de fapt un... în materie conform unei legi (pe care nu o mentioneaza nicaieri in documentatie, nici macar la paginile 2/3 din caietul de sarcini unde mentioneaza legislatia relevanta aplicabila. Astfel, concluzia la care ajunge... este aceea că in comunicarea transmisă de autoritatea contractantă, aceasta invoca prevederi și cerine noi referitoare la responsabilul..., cerințe pe baza cărora exclude oferta. Se au în vedere și argumentele achizitoarei aduse în replică la cele reclamate, respectiv faptul că ofertanta... prin răspunsul furnizat a modificat oferta (schimbând expertul) și precizând clar, asumat, că noul expert propus (dl....) are studii superioare, însă deţine doar certificatul de.... Concluzia la care a ajuns achizitoarea este aceea că oferta depusă de... nu a îndeplinit cerinţa imperativă prevăzută în caietul de sarcini privind desemnarea unui expert... cu studiile şi calificările Pagina 24 din 43

solicitate: Neconformitatea nu a fost una formală sau susceptibilă de clarificare, ci una substanţială şi iremediabilă, confirmată chiar prin răspunsurile..., care: • a nominalizat iniţial o persoană neconformă; • a încercat ulterior modificarea ofertei prin substituirea expertului; • nu a făcut dovada deţinerii calificării de... nici pentru persoana ulterior propusă. Înainte de a proceda la analiza pe fond a aspectelor sesizate de societatea contestatoare, Consiliul găseşte util expunerea câtorva elemente din cadrul documentaţiei de atribuire, menite să înlesnească înţelegerea ei, cât şi să îi circumstanţieze soluţionarea. Obiectul contractului de lucrări în cauză este astfel definit în fișa de date la pct. II.... Descrierea succinta a contractului sau a achizitiei/achizitiilor se regăsesc precizate următoarele informații: Contractul are ca scop Execuție lucrări la obiectivul de investiție: CONSTRUIRE SEDIU ADMINISTRATIV ȘI HALE PENTRU UTILAJE, VEHICULE ȘI ECHIPAMENTE......”, iar descrierea lucrarilor se regaseste in documentatia de atribuire. Execuția lucrărilor de construcții se va realiza într-un termen de maximum 36 luni calendaristice, calculate de la data emiterii ordinului de începere a lucrărilor. Durata efectivă de execuție va fi cea asumată prin oferta tehnică a operatorului economic desemnat câștigător. Se rețin precizările din cadrul fișei de date vizavi de modalitatea de elaborare și întocmire a propunerii tehnice și a propunerii financiare respectiv: IV.... Modul de prezentare al propunerii tehnice Ofertantul va prezenta „Formular-cadru...”, conform formularului pus la dispozitie de Autoritatea Contractanta. Mentiune: Fiecare punct/cerinta din formular va fi abordata in mod individual de catre ofertant. In cazul in care ofertantul nu prezinta formularul completat pentru fiecare cerinta in parte, oferta va fi considerata neconforma. Propunerea tehnica se va prezenta in conformitate cu Caietul de Sarcini si documentatia de atribuire. Nu se admite transpunerea proiectului prin copy-paste in cadrul propunerii tehnice, in caz contrar oferta va fi declarata neconforma. Pentru eventualele neclaritati si omisiuni, ofertantii au obligatia de a solicita clarificari anterior datei limita de depunere a ofertelor, in conditiile descrise in prezenta documentatie de atribuire. Nota 1: Ofertantii au libertatea de a-si prevedea propriile consumuri specifice de resurse, metodologii de executie a lucrarilor, cu conditia respectarii cerintelor cantitative si calitative prevazute în documentatia de atribuire/actele normative în vigoare care reglementeaza executia respectivelor lucrari. Nu se admite înlocuirea operatiunilor prevazute în listele de preturi cuprinse în documentatie, ofertantii având obligatia de a realiza încadrarile pe articole din indicatoarele de norme de deviz. Nota 2: Autoritatea contractanta îsi rezerva dreptul de a analiza si verifica conformitatea termenelor ofertate din punctul de vedere al asigurarii îndeplinirii de catre operatorii economici a cerintelor solicitate prin documentatia de atribuire, cu scopul protejarii acesteia împotriva ofertelor care prevad termene nesustenabile, care nu pot fi fundamentate. Ofertele care prevad o durata de executie nerealista, de natura sa nu asigure satisfacerea cerintelor din documentatia de atribuire, vor fi respinse ca neconforme. Nota 3: Orice oferta care cuprinde informatii sumare, incomplete sau neaplicabile la proiectul în cauza va fi declarata neconforma. Informatii sumare, incomplete sau neaplicabile sunt considerate informatiile carora le lipsesc notele explicative si care au doar un caracter enuntiativ si/sau enumerativ, fara referinta la proiectul propus, dar în conformitate cu legislatia în vigoare. Nota 4: Referitor la factorul de evaluare „Factor tehnic 1 - Perioada de garanție acordată lucrării”: Pagina 25 din 43

Pentru a se evita oferirea unei garanții extinse doar la nivel declarativ, cu scopul obținerii unui punctaj ridicat, se va prezenta în cadrul propunerii tehnice modul în care planul de management al calității va asigura nivelul necesar de calitate al rezultatelor lucrărilor și al proceselor de execuție. Aceasta va include: • prezentarea abordării generale și a metodologiei propuse pentru realizarea activităților contractuale; • descrieri detaliate ale metodelor de lucru pentru componentele majore ale lucrărilor; • specificarea materialelor ce urmează a fi utilizate în execuție. Precizare importanta: Toate elementele propunerii tehnice trebuie sa fie corelate si sa includa toate activitatile si lucrarile descrise in documentatia de atribuire. Ofertele care nu indeplinesc cerintele documentatiei de atribuire sau care nu sunt detaliate si corelate vor fi declarate neconforme din punct de vedere tehnic. Documentele se vor prezenta in ordinea cerintelor solicitate prin fisa de date, cu descrierea atat a punctelor cat si a subpunctelor. Nu se admite ca un document prezentat sa indeplineasca mai multe cerinte, fiecare cerinta este individuala si va fi tratata corespunzator. Orice necorelare, omisiune ori neconformitate constatata în privinta documentelor ofertei, în raport cu documentatia de atribuire oricu prevederile legislatiei în vigoare va conduce la respingerea ofertei. Prin urmare, in cazul lipsei unui document aferent propunerii tehnice si/sau completarea gresita a unui document ori neprezentarea acestuia în forma solicitata sunt incidente prevederile de mai Achizitoarea a pus la dispoziția ofertanților Formular-cadru..., fiind aduse precizări vizavi de gradul de detaliere a informațiilor solicitate, vizavi de personal fiind precizate următoarele: 5. Personalul propus și managementul contractului pentru execuția lucrărilor În acest capitol Ofertantul trebuie să prezinte componența echipei care gestionează lucrarea și modul în care este organizată activitatea membrilor acestei echipei cu referire la contextul organizației operatorului economic din care face parte echipa propusă. În acest capitol Ofertantul trebuie să prezinte: i. Organigrama echipei - cu evidențierea rolurilor în cadrul echipei; ii. Modalitatea de poziționare și integrare a echipei responsabile pentru implementarea Contractului în structura organizațională permanentă a Ofertantului; iii. Instrumentele/metodele de coordonare a activității între membrii echipei care gestionează realizarea lucrării; În acest capitol se vor prezenta, cel puțin, următoarele informații: a. Structura echipei propuse pentru managementul contractului, cu prezentarea organigramei echipei și a informațiilor relevante pentru personalul propus și documente suport pentru demonstrarea calificărilor educaționale și profesionale, Nume și Prenume Rolul propus în cadrul echipei de gestionare a lucrărilor Activitățile pe care le realizează Organizația permanentă - operatorul economic de care aparține persoana propusa1[footnoteRef: 1] [1: În cazul în care la procedură participă mai mult de un operator economic, în calitate de asociați sau subcontractanți ] 1În cazul în care la procedură participă mai mult de un operator economic, în calitate de asociați sau subcontractanți Pagina 26 din 43

[introduceți numele și prenumele] [introduceți poziția pentru care este propus] [descrieți activitățile din cadrul Contractului la realizarea cărora participă] [introduceți

operatorul economic de care aparține personalul propus] Nume și prenume: [introduceți] Coordonatele de contact Telefon: [introduceți] Email: [introduceți] Preliminar analizării aspectelor sesizate de reclamantă, este de remarcat că documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caietul de sarcini, formularele necesare și modelul contractului de lucrări, la care se adaugă clarificările postate în SEAP, nu a fost contestată cu succes de niciun operator economic, drept care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât și pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire (relevantă, în acest sens, este, de pildă, decizia civilă nr....99 din... decembrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust de926443g). La acest moment, nu pot fi emise pretenții sau critici vizavi de prevederile documentației de atribuire, întrucât ar fi vădit tardive, raportat la termenul prescris de Legea nr. 101/2016 (a se vedea, cu titlu de exemplu, decizia civilă nr. 77 din 7 februarie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 39g63373e). „Conținutul documentației de atribuire, astfel cum a fost întocmită de entitatea contractantă, este obligatoriu atât pentru agenții economici participanți la procedură, care au obligația de a elabora ofertele în conformitate cu prevederile acesteia, cât și pentru entitatea contractantă, aceasta fiind obligată ca, în desfășurarea procedurii de achiziție, să respecte atât legislația aplicabilă în domeniu, cât și propria sa documentație de atribuire care stabilește regulile ce trebuie respectate de părțile implicate în derularea procesului competitiv.” - sentința civilă nr....13/CA din 11 septembrie... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 672e8757. În concluzie, documentația acceptată implicit de toate societățile ofertante le impunea să îi urmeze cu strictețe prescripțiile, sens în care dispune și art. 75 din Legea nr. 98/2016 - ofertantul depune oferta elaborată în conformitate cu informațiile și cerințele prevăzute în documentele achiziției, precum și art. 123 alin. (1) din normele aprobate prin... nr.... - ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentației de atribuire. Prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu (elocvente în acest sens sunt, de pildă, decizia nr....555 din 6 martie... a Curții de..., Secția de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 4d27ede4, decizia nr.... din 8 noiembrie 20... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 7g222g79, și decizia nr.... din 6 octombrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 6e77d24g). Astfel cum un contract constituie legea părților, și documentația de atribuire, întovărășită de clarificările postate în SEAP, Pagina 27 din 43

are aceeași valoare pentru părți, iar niciuna dintre ele nu îi poate ignora sau nesocoti clauzele (a se vedea decizia civilă nr....07 din 15 ianuarie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust...24gd82). Raționamentul

conturat

de

autoarea

contestației

în favoarea îndeplinirii cerinței privind responsabilul... nu este judicios și nu va fi reținut de Consiliu în soluționare din considerentele mai jos expuse. Cerința a cărei pretinsă îndeplinire este reclamată se regăsește astfel formulată la nivelul caietului de sarcini: 9. Pentru ca Autoritatea contractantă să aibă siguranţa că ofertantul va avea acces la personalul specializat necesar realizarii activităţilor cuprinse în cadrul contractului, se solicită prezentarea modalităţii de asigurare a accesului la specialiştii necesari şi obligatorii în vederea verificării nivelului de calitate corespunzător cerinţelor fundamentale aplicabile lucrărilor cuprinse în obiectul contractului, în conformitate cu prevederile Legii 10/... şi a altor legi incidente. Ofertantul va pune la dispoziţie personalul cheie, cu experienţa in prestarea de lucrări similare, asa cum se solicita in Caietul de Sarcini. Echipa de execuţie va fi compusă din cel puţin: (...) • Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... Inginer constructii civile cu studii superioare; Responsabilităţi: Asigură respectarea prevederilor legale în... sănătăţii şi securităţii în muncă pe şantier; Participă la întocmirea şi actualizarea planului de securitate şi sănătate; Supraveghează utilizarea corectă a echipamentelor de protecţie individuală şi colectivă; Intruieşte personalul pe şantier privind regulile de protecţia muncii. Analizând modalitatea de elaborarea a cerinței privind responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă, Consiliul constată că autoritatea contractantă a stabilit prin documentaţie îndeplinirea cumulativă a două condiții, respectiv: - responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de...; - calificarea academică/specializarea: inginer construcţii civile cu studii superioare. Din examinarea propunerii tehnice depusă de... se reține nominalizarea următorului responsabil...: 8. Responsabil... in materie de..., Se are în vedere că, pe parcursul derulării etapei de evaluare a ofertelor, achizitoarea a adresat prin intermediul adresei nr..... ofertantei... următoarea solicitare de clarificare: Conform cerinţei nr. 9 din caietul de sarcini Echipa de execuţie va fi compusă din cel puţin: „- Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... - Inginer constructii civile cu studii superioare." Având in vedere ca ati nominalizat persoana..., va rugam sa ne prezentati documentele care demonstrează indeplinirea cerinţei din caietul de sarcini. ... a transmis răspunsul său precizând următoarele: Ca urmare a solicitatii dumnevoastra de clarificari, va aducem la cunostinta urmatoarele precizari privind modul de organizare si exercitare a responsabilitatilor in cadrul contractului: Mentionam ca dl...., nominalizat in oferta noastra pe functia de Sef de santier, este Inginer in constructii civile cu studii superioare si detine certificat de absolvire pentru specializarea „... in...tatii si Sanatatii in Munca". Pagina 28 din 43

Avand in vedere pregatirea profesionala si rolul sau in coordonarea activitatilor de santier, acesta va exercita, pe langa atributiile specifice functiei de sef de santier, si responsabilitatile de coordonare a activitatilor tehnice, inclusiv integrarea si urmarirea aplicarii masurilor de securitate si sanatate in munca, raportat la specificul lucrarilor de constructii. Dna...., nominalizata cu pregatire de Inginer peisagist detine certificate de absolvire pentru specializarile „... in...tatii si Sanatatii in Munca" si „Cadru tehnica cu atributii in... prevenirii si stingerii incendiilor", asigurand aplicarea si monitorizarea masurior de... si PSI la nivel operational, in conformitate cu competentele detinute. Precizam ca documentatia de atribuire nu contine prevederi care sa interzica cumulul de atributii sau exercitarea mai multor responsabilitati de catre aceeasi persoana, iar structura propusa asigura indeplinirea integrala a cerintelor din caietul de sarcini, inclusiv existenta unei persoane cu pregatirea solicitata care coordoneaza activitatea in materie de.... Documentele justificative aferente calificarilor mentionate sunt anexate prezentei Acestui răspuns ofertanta... a reatașat diploma de inginer CCIA, a șefului de santier propus pentru care a prezentat si certificatul de absolvire a cursului de...., cu cod.... Răspunsul furnizat de... a fost analizat la data de... ocazie cu care a fost elaborat Procesul-verbal nr. 928 din... privind evaluarea propunerilor financiare inclusiv verificarea conformităţii acestora cu propunerile tehnice, concluzia la care au ajuns membrii comisiei de evaluare fiind următoarea: Concluzii la solicitarea de clarificari nr....: Analizand pe fond raspunsul ofertantului economic, comisia de evalaure a constat ca acesta confirma nerespectarea cerintei prin cele delcarate in raspuns. Prin raspunsul la solicitare ofertantul modifica lista cu peronalul propus si numeste pe seful de santier... si pe functia de.... Argumentele ofertantului fiind ca acesta detine studii in doemniul inginerii civile dar si curs de...T..Comisia de evaluare constata cele declarate dar nu poate lua in considerare cele mentionate de catre ofertat intrucat cu toate ca documentatia nu prevede ca o persoana nominalizata pe un rol nu mai poate detine si altul, cele doua roluri nu pot atribuii sefului de santier, avanad in vedere urmatoarele: -... 3... /... sef de santier - persoana fizica desemnata de către antreprenor sa conduca realizarea lucrărilor pe santier şi sa urmareasca realizarea acestora conform proiectului; - Sefului de santier ii revin responsabilitati pe line de... mentionate in HG nr. 300/ 2006 Cerinte minime de securitate si sanatate in munca pentru lucratori din santiere temporare si mobile, ori... este cu totul diferit fata de un.... - Cerinta caietului de sarcini este clara Responsabil cu securitatea și sănătatea în muncă -... in materie de..., ori acest curs de... are o durata de 90 de ore iar dl.... detine un curs... de 80 ore.... Cu totate ca ofertantul precizeaza din nou ca Dna.... detine certificatele cu specializarile... SI PSI, si ca tot odata va asigura „aplicarea si monitorizarea masurior de... si PSI la nivel operational, in conformitate cu competentele detinute.” Aceasta nu detite studii in... constructiilor si nici cursul de... de 90 ore. Conform celor prezentate mai sus precizam ca ofertantul a realizat ca Dna.... nu detine studiile superioare necesare si a incercat sa indrepte nendeplinirea cerintei prin nominalizarea unei persoane care detine studii in inginerie civila, dar nu a avut in vedere si ca aceasta persoana trebuie sa detina si certificat de.... In cadrul documentatiei de atribuire prin cerinta nr.... s-a solicitat expers conform legislatiei in vigoare privind securitatea si sanatatea in munca..., prin cerinta nr.... nu s-a cerut ceva inexistent s-au care contravine legislatiei, ba mai mult... nu poate fi decat o persoana care are sutdii in doemniul constructiilor finalizate cu diploma de licenta. Respectiv conform: REGULAMENT din 23 martie... (*actualizat*)privind formarea specifică de... în materie de securitate şi sănătate pe durata elaborării proiectului şi/sau a realizării lucrării pentru şantiere temporare ori mobile... in materie de... trebuie sa indeplineasca cumulativ: Articolul 8 La programele de formare a coordonatorilor pot participa orice persoane aflate în situaţiile prevăzute la art. 5, după cum urmează: 1. persoane cu studii superioare (de lungă sau de scurtă durată), având specializările: a) construcţii civile, industriale, agricole şi inginerie civilă; b) construcţii căi ferate, drumuri şi poduri; c) instalaţii pentru construcţii; d) construcţii Pagina 29 din 43

hidrotehnice; e) utilaje pentru construcţii; f) geodezie; g) utilaj tehnologic pentru construcţii; h) ingineria şi managementul resurselor tehnologice pentru construcţii; i) inginerie minieră pentru lucrări subterane pe şantierele de hidroconstrucţii şi construcţii tunele; 2. arhitecţi şi conductori arhitecţi; 3. pentru cursurile de formare a coordonatorilor de nivel de bază se admite şi înscrierea personalului studii medii cu specializările prevăzute la pct. 1 şi 2, cu respectarea prevederilor art. 16 alin. (2). si Articolul 13 Numărul de ore alocat formării specifice de..., corespunzător celor două niveluri de formare, este după cum urmează: a) pentru nivelul de bază -... de ore; b) pentru nivelul superior - 90 de ore. Avand in vedere cele prezentate mai sus nu se poate constata ca ofertantul indeplineste cerinta privind nominalizarea unei persoane care detine si studiile superioare necesare dar si calificarea de.... In consecinta oferta este declara NECONFORMA in baza art.137, alin. 3 lit. A din HG 395/2016, deoarece nu satisfce corespunzator cerintele caietului de sarcini. Așa cum a fost mai sus reținut... reproșează achizitoarei faptul că în evaluarea realizată invoca prevederi și cerințe noi referitoare la responsabilul..., cerințe pe baza cărora în mod netemeinic a respins oferta depusă. Argumentele aduse de contestatoare în favoarea faptului că a îndeplinit cerința privind responsabilul... și evaluarea este netemeinică, se bazează pe următoarele aspecte: - ori, daca documentatia nu prevedede contrariul, este evident ca o persoane poate cumula mai multe functii, atat timp cat este cea initial declarata si nu intervin modificari prin adaugarea unei alte noi persoane. Cum conchide autoriatea ca cela doua roluri nu pot fi atribuire si in baza carei limitari impuse de documentatia, nu stim; - lipsa transmiterii unei autorizatii/atestat, pentru o persoana deja declarata nu se poate numi modificare de oferta, atat timp cat pentru aceasta deja exisistau documentele in oferta initiala, completarile fiind doar formale si in sensul de a confirma indeplinirea cerintelor caietului de sarcini; - daca am fi venit cu o alta persoana, nedeclarata initial, am fi fost de acord cu autoritatea, insa in acest mod nu se poate accepta o astfel de concluzie; -mai mult decat atat, persoana in cauza, dl...., detine si curs de... IN MATERIE..., din anul..., cu cod..., desfasurat pe o durata de 180 ore, pe care il atasaem prezentei contestatii; (...) - practic, autoritatea contractanta, desi nu solicita initial prin documentatie, declara inacceptabil raspunsul si neconforma oferta, pentru faptul ca responsabilul... declarat si confirmat in urma solicitarii de clarificari, nu este defapt un... in materie... in acceptiunea HG 300/2006, deoarece cursul de... are o durata de 90 de ore ( pe care autoritatea nicaieri l-a solicitat ca cerinta minimala), pe cand cel de... are 80 de ore; - deci, prin comunicare autoritatea modifica practic cerinta, asa cum acesteia ii convine, in sensul ca a solicitat defapt un... in materie conform unei legi ( pe care nu o mentioneaza nicaieri in documentatie, nici macar la paginile 2/3 din caietul de sarcini unde mentioneaza legislatia relevanta aplicabila Din analiza coroborată a ofertei iniţial depusă şi a răspunsului la solicitarea de clarificări nr...., datele speței sunt următoarele: -... a nomina lizat iniţial pe dna...., persoană care nu deţinea la data limită Pagina 30 din 43

de depunere a ofertelor, nici studiile superioare solicitate și nici calificarea de...; - cu ocazia răspunsului furnizat... a încercat o „substituire de expert" prin răspunsul la clarificări, desemnându-l pe dl....; - nici „noul" expert propus (dl....) nu îndeplineşte cerinţa, întrucât... a prezentat un certificat de..., care este distinctă de cea de... solicitată. Așa cum a fost anterior reținut autoritatea contractantă a stabilit prin documentaţie îndeplinirea cumulativă a două condiții, vizavi de responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă, respectiv: - responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... în materie de...; - calificarea academică/specializarea: inginer construcţii civile cu studii superioare. Argumentul decisiv adus de contestatoare în favoarea îndeplinirii cerinței se bazează pe următoarele argumente: -

pe

de

altă

parte,

susține

că

autoritatea contractanta, declară inacceptabil raspunsul si neconforma oferta, pentru faptul ca responsabilul... declarat si confirmat in urma solicitarii de clarificari, nu este defapt un... in materie... in acceptiunea HG 300/2006, deoarece cursul de... are o durata de 90 de ore ( pe care autoritatea nicaieri l-a solicitat ca cerinta minimala), pe cand cel de... are 80 de ore, aspecte care nu au fost solicitat inițial în documentație. - iar, pe de o parte susține că, daca documentatia nu prevede contrariul, este evident ca o persoană poate cumula mai multe functii, atat timp cat este cea initial declarata si nu intervin modificari prin adaugarea unei alte noi persoane. Practic... se prevalează de propria culpă vizavi de neîndeplinirea cerinței reclamate care viza prezentarea unui Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de..., solicitând acceptarea faptului că prin comunicare autoritatea modifica practic cerinta, asa cum acesteia ii convine, in sensul ca a solicitat de fapt un... in materie conform unei legi ( pe care nu o mentioneaza nicaieri in documentatie, nici macar la paginile 2/3 din caietul de sarcini unde mentioneaza legislatia relevanta aplicabila. Conduita... nu poate fi primită în soluționare atâta vreme cât cerința a fost în mod clar și expres precizată: Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de.... Contrar celor susținute de autoarea contestației dacă contestatoare ar fi fost diligentă și prudentă, ar fi putut din vreme să-și conserve dreptul la clarificarea aspectului în discuție sub aspectul înțelegerii înțelesului/întinderii cerinței. Documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caietul de sarcini și anexele, formularele necesare și modelul contractului de lucrări, nu a fost contestată de niciun operator economic, drept pentru care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru Pagina 31 din 43

autoritatea contractantă, cât mai ales pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire. La acest moment nu pot fi emise pretenții sau critici vizavi de prevederile documentației de atribuire, întrucât ar fi vădit tardive, raportat la termenul prescris de Legea nr. 101/2016 (art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele ale art.... C. proc. civ. ). De numeroase ori, instanțele de judecată au subliniat importanța respectării de către ofertanți a regulilor prestabilite în documentațiile de atribuire. Faptul că autoritatea contractantă solicită informații concrete privind derularea lucrărilor și stabilește cerințe în referire la aspecte practice necesare a fi adaptate specificului obiectului supus procedurii de atribuire în cauză vizavi de impunerea unor standarde de calitate şi securitate superioare sau specifice reprezintă o obligație corelativă de urmărire a derulării și finalizării în termen a lucrărilor, conduita adoptată de autoritatea contractantă fiind în concordanță cu atribuțiile acesteia de achizitor. Cu alte cuvinte dacă în caietul de sarcini s-a precizat expres că echipa minimă trebuie să conţină un „... - Inginer cu studii superioare", ofertanta nu poate nominaliza „... cu studii medii" justificând că legea generală i-ar permite și mai cu seama în acest stadiu al procedurii (clarificarea adresată/comunicarea rezultatului procedurii) nu se mai pot emite pretenții vizavi de înțelegerea/întinderea unor cerințe din cuprinsul documentației de atribuire, odată ce... a depus oferta a acceptat că trebuie să prezinte un.... În raport de cele mai sus reținute abordarea... și întreaga pledoarie vizavi de întinderea/înțelesul cerinței reclamate și asupra faptului că decizia de respingere a ofertei... s-a bazat pe cerinte referitoare la responsabilul..., nu poate fi îmbrațișată de Consiliu ca fiind judicioasă, prin raportare la precizările documentației de atribuire. Însă, așa cum a fost mai sus redat, cerința în discuție (Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de...) a fost în mod clar, precis și neechivoc impusă prin documentația de atribuire, îndeplinind exigența pentru respectarea principului transparenței procedurii, într-o astfel de situație, CJUE statuând că în temeiul articolului 2 din Directiva 2...4/18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit (Hotărârea din 10 octombrie..., Manova, C-336/12, EU: C:...:..., punctul 40, și Hotărârea din 6 noiembrie..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C:...:..., punctele 42 și..., Hotărârea din Aşadar, criticile cu privire la întinderea/ înțelesul cerinței reclamate, la acest moment sunt tardive. Era în sarcina ofertantei să analizeze riguros documentația de atribuie, prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu. Pagina 32 din 43

În jurisprudența sa, Curtea de Justiție a... a stabilit că autoritatea adjudecătoare trebuie să interpreteze criteriile în același fel pe parcursul întregii proceduri. La punctul 34 din Hotărârea din 13 iulie..., Ingsteel și Metrostav (C-76/16, EU: C:...: 549), Curtea a reamintit că „principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență, care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Această obligație implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și normal de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (Hotărârea din 2 iunie..., Pizzo, C-.../15, EU: C:...: 404, punctul 36, precum și jurisprudența citată)”. În cazul în care, în cadrul unei proceduri de „cerere de ofertă”, autoritatea contractantă definește condițiile pe care intenționează să le impună ofertanților, aceasta limitează exercitarea propriei puteri de apreciere și nu poate de altfel să se abată, față de vreun ofertant, de la condițiile pe care le-a definit astfel fără să încalce principiul egalității de tratament între ofertanți (Ordonanța președintelui... din 4 decembrie...... & Benefits/Comisia, T-...9/14 R, EU: T:...:..., punctul 96, și... din 20 martie....../Entreprise commune Fusion for Energy, T-415/10, EU: T:...: 141, punctul 80). Și autorităților contractante le revine obligația de a garanta aplicarea dreptului Uniunii cu ocazia adoptării deciziilor lor și de a lăsa neaplicate, dacă este necesar, dispozițiile naționale care ar contraveni celor ale dreptului Uniunii care au efect direct (a se vedea, în acest sens, Hotărârea din 22 iunie..., Costanzo, 103/88, EU: C:...:..., punctele 30-33, Hotărârea din 14 octombrie..., Fuß, C-2.../09, EU: C:...:...9, punctele 61 și 63, Hotărârea din..., Minister for Justice and Equality și Commissioner of... Síochána, C-3.../17, EU: C: 2018: 979, punctele 36 și 38, precum și Hotărârea din 21 ianuarie..., Banco de Santander, C-...4/14, EU: C:...: 17, punctul...). Astfel, luând la cunoștință despre precizările vizavi de documentele solicitate în vederea elaborării propunerii tehnice, era în sarcina ofertantei să depună diligențele necesare și să prezinte documentele solicitate prin documentația de atribuire. Pagina 33 din 43

În stabilirea acestei finalități, Consiliul are în vedere faptul că odată depășit termenul de contestare a documentației, raportat la dispozițiile art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele corespondente din art.... alin. (1) C. proc. civ., Consiliului îi este interzis să o cerceteze și să se pronunțe inclusiv chiar sub aspectul legalității. La acest moment al procedurii, clarificarea adresată/comunicarea rezultatului procedurii nu se mai pot emite pretenții vizavi de înțelegerea/întinderea unor cerințe din cuprinsul documentației de atribuire. Aceeași concluzie de netemeinicie va fi reținută de Consiliu și vizavi de cel de-al doilea argument adus de contestatoare, în favoarea îndeplinirii cerinței potrivit căruia susține că, daca documentatia nu prevede contrariul, este evident ca o persoană poate cumula mai multe functii, atat timp cat este cea initial declarata si nu intervin modificari prin adăugarea unei alte noi persoane. Față de susținerile..., autoritatea contractantă formulează apărări pe care Consiliul le apreciază judicioase și concludente: Incompatibilitatea funcţiilor şi depăşirea timpului legal de muncă Chiar dacă - la modul pur ipotetic - am fi acceptat această rocadă nelegală, desemnarea domnului... în dublă calitate contravine flagrant cerinţelor de execuţie a unui contract de lucrări. Domnul... a fost nominalizat iniţial pe poziţia de Şef de şantier. Această funcţie presupune o prezenţă şi o coordonare permanentă pe şantier pe durata execuţiei lucrărilor (normă de 8 ore/zi). Atribuirea suplimentară a responsabilităţilor de... - care implică sarcini complexe, face imposibilă îndeplinirea fizică şi legală a ambelor roluri în cadrul programului normal de lucru. O ofertă care propune cumularea a două funcţii cheie de o asemenea anvergură pe umerii unei singure persoane demonstrează o fundamentare tehnico-organizatorică defectuoasă şi imposibil de transpus în realitate. în încercarea de a-şi justifica propria culpă... avansează o teză juridică periculoasă şi absurdă: ideea că orice funcţie poate fi cumulată de către aceeaşi persoană, atât timp cât acest lucru nu este interzis expres, prin cuvinte prohibitive, în Documentaţia de Atribuire. O astfel de abordare nu doar că ignoră realitatea tehnică a unui şantier, dar goleşte de conţinut însăşi existenţa Documentaţiei de Atribuire. Dacă am accepta raţionamentul..., am ajunge la concluzia că un singur individ ar putea îndeplini, simultan, toate rolurile cheie solicitate: Şef de Şantier... cu Execuţia (RTE), Responsabil cu Controlul Calităţii (CQ) şi..., pe motiv că „documentaţia nu interzice". O astfel de interpretare transformă cerinţele autorităţii contractante într-un exerciţiu formal, lipsit de finalitate practică. Rostul nominalizării unei echipe de experţi este tocmai acela de a garanta că fiecare funcţie critică este acoperită de o persoană calificată care are timpul şi capacitatea fizică şi legală de a-şi exercita atribuţiile. Cumulul forţat de funcţii cheie de către o singură persoană periclitează calitatea lucrărilor şi siguranţa pe şantier, fiind în contradicţie cu spiritul oricărui contract de achiziţie de lucrări. ... se află într-o contradicţie flagrantă, pe de o parte, susţine că a analizat riguros documentaţia, iar pe de altă parte, a eşuat în a respecta o cerinţă de o claritate cristalină: „Responsabil... cu studii superioare în inginerie civilă". ... ar fi acţionat ca un operator economic diligent, aceasta ar fi nominalizat personalul corect încă din etapa depunerii ofertei. Incapacitatea de a distinge între un „..." (studii medii/curs de bază) şi un „..." (studii superioare de inginerie/curs de specializare) nu reprezintă o problemă de interpretare a documentaţiei, ci o eroare de management a propriei oferte. În materia achiziţiilor publice, riscul întocmirii unei oferte neconforme aparţine exclusiv ofertantului.... nu poate transfera în sarcina Autorităţii Contractante propria neglijenţă de a nu Pagina 34 din 43

fi citit sau de a nu fi înţeles cerinţele minime de calificare. Documentaţia de atribuire este obligatorie, iar nerespectarea ei, în special pe un aspect atât de clar definit precum calificarea personalului, trebuie asumată de către operatorul economic, iar nu transformată într-un motiv de bloc... a procedurii prin contestaţii neîntemeiate. Practic, în speţă, autoarea contestației se prevalează de propria culpă, respectiv de neconformitatea ofertei, solicitând acceptarea ei pe considerentul că autoritatea contractantă trebuia să accepte noul responsabil propus atâta vreme cât a fost inițial declarat în ofertă ca diriginte de șantier. Abordarea... nu poate fi primită câtă vreme... a răspuns modificând oferta (schimbând expertul) și precizând clar, asumat, că noul expert propus (dl....) are studii superioare, însă deţine doar certificatul de.... Contrar celor susţinute de operator, solicitarea de clarificări nu are scopul de a permite corectarea unor omisiuni de fond ale ofertei, ci de a permite doar clarificarea sau confirmarea informaţiilor deja prezentate. Modificarea propunerii tehnice este interzisă de legislaţia achiziţiilor publice. Conform art. 137 alin. (3) lit. a) din HG nr. 395/2016, răspunsurile la clarificări nu pot avea ca efect modificarea ofertei. Schimbarea personalului de specialitate (expertului cheie) ca urmare a constatării neîndeplinirii cerinţelor de către expertul iniţial atrage automat neconformitatea ofertei, neputând fi apreciată o simplă eroare materială ce poate fi corectată. Autoarea contestației prin intermediul contestației formulează în fapt, critici privind documentația de atribuire. Aprecierile... vizavi de modul de înțelegere/interpretare a conținutului cerințelor din cadrul documentației de atribuire vizavi de cerința reclamată privind Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... nu pot fi primite de Consiliu în soluționare atâta vreme cât la acest moment al procedurii, respectiv la etapa solicitării clarificărilor adresate pe parcursul evaluării ofertelor depuse/comunicarea rezultatului procedurii, ofertanta a luat la cunoștință despre cerința în discuție încă de la data publicării documentației de atribuire, respectiv la.... Odată depășit termenul de contestare a documentației, raportat la dispozițiile art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele corespondente din art.... alin. (1) C. proc. civ., Consiliului îi este interzis să o cerceteze și să se pronunțe inclusiv sub aspectul legalității. Dispozițiile art. 8 din Legea nr. 101/2016 prevăd: Art. 8. - (1) Persoana care se consideră vătămată de un act al autorităţii contractante poate sesiza Consiliul în vederea anulării actului autorităţii contractante, obligării acesteia la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de remediere, precum şi pentru recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, în termen de: a) 10 zile, începând cu ziua următoare luării la cunoştinţă despre actul autorităţii contractante considerat nelegal, în cazul în care valoarea estimată a procedurii de achiziţie publică/sectorial sau de concesiune este egală sau mai mare decât pragurile valorice în raport cu care este obligatorie transmiterea spre publicare către... al... a anunţurilor de participare, potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice, legislaţiei privind achiziţiile sectoriale sau legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii; Pagina 35 din 43

b) 7 zile, începând cu ziua următoare luării la cunoştinţă despre actul autorităţii contractante considerat nelegal, în cazul în care valoarea estimată a procedurii de achiziţie publică/sectorială sau de concesiune este mai mică decât pragurile valorice în raport cu care este obligatorie transmiterea spre publicare către... al... a anunţurilor de participare, potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice, legislaţiei privind achiziţiile sectoriale sau legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii. (2) În cazul în care contestaţia priveşte conţinutul documentaţiei de atribuire, publicată în sistemul electronic de achiziţii publice, denumit în continuare SEAP, data luării la cunoştinţă este data publicării documentaţiei de atribuire. Aşadar, raportat la normele art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 şi la cele ale art.... C. proc. civ., este incidentă tardivitatea reclamării cerinţelor din documentaţia de atribuire. A șa cum a fost reținut, Consiliul a precizat că prevederile documentației și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât și pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire. Întinderea/înțelegerea asupra modului de îndeplinire a cerinței reclamate care a stat la baza decizei de respingere a ofertei contestatoare nu mai poate face obiectul analizei Consiliului, la etapa solicitării clarificărilor adresate pe parcursul evaluării ofertelor depuse/rezultatului procedurii, inclusiv sub aspectul legalității respectivelor cerințe. Dacă existau obiecţiuni de nelegalitate în privinţa conţinutului documentaţiei sau al clarificărilor solicitate de autoritatea contractantă, operatorii economici trebuiau să îl conteste înainte de expirarea termenului legal, iar nu să aştepte rezultatul procedurii pentru a îi reclama nelegalitatea. Prin întocmirea şi depunerea propriei oferte în baza documentaţiei primite de la autoritate, petenta a acceptat tacit şi a dat eficienţă tuturor clauzelor din respectiva documentaţie, inclusiv a celor pe care le apreciază nelegale, astfel că față de invocarea la această dată a nelegalităţii ei, raportat la normele art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 şi la cele ale art.... C. proc. civ., este incidentă tardivitatea reclamării cerinţelor din documentaţia de atribuire. Nici împrejurarea relatată de contestatoare vizavi de faptul că potrivit devizului general funcţia de... „nu se ofertează" (financiar) şi că legislaţia generală a muncii (Legea nr. 319/2006) nu specifică exact ce fel de responsabil... trebuie să aibă executantul nu vor fi reținute ca fiind relevante în soluționare fiind juste susșinerile achizitoarei potrivit cărora: Confuzia dintre... şi... că poziţia de... nu are o linie separată de deviz în propunerea financiară (costurile cu acesta fiind, de regulă, incluse de constructori în cheltuielile indirecte sau în organizarea de şantier) nu are absolut nicio legătură cu obligaţia tehnică de a avea acest om în echipă. Cerinţa nr. 9 din Caietul de Sarcini solicită nominalizarea expertului în.... Orice element solicitat expres şi imperativ prin Caietul de Sarcini trebuie demonstrat tehnic prin documente. A spune că nu prezinţi un act obligatoriu doar pentru că acel post „nu se ofertează" distinct ca preţ este o absurditate care ar duce la anularea oricărei cerinţe tehnice din documentaţie, astfel revenim la ideea ca cerinţa trebuia sa o conteste daca nu se ofertează, daca nu e buna, etc. Pagina 36 din 43

Cu ocazia formulării contestației... precizează următoarele: Mai mult decat atat, persoana in cauza, dl...., detine si curs de... IN MATERIE..., din anul..., cu cod..., desfasurat pe o durata de 180 ore, pe care il atasaem prezentei contestatii. Față de abordarea... sunt judicioase argumentele achizitoarei care a precizat Realizând că au greşit atât cu nominalizarea iniţială (dna....), cât şi cu substituirea nelegală (dl.... - doar...)... încearcă acum, în faţa CNSC, să „repereze" oferta aducând documente noi. Am constatat cu stupoare că abia ataşat la contestaţie a fost prezentată o diplomă/dovadă de.... Acest procedeu este vădit inadmisibil. Evaluarea ofertelor se realizează exclusiv pe baza documentelor depuse în SEAP până la termenul limită de depunere a ofertelor şi a documentelor prezentate în faza de clarificări.... nu îşi poate completa şi „îmbunătăţi" propunerea tehnică în faţa instanţei administrativ-jurisdicţionale (CNSC), aducând certificate pe care nu le-a prezentat Comisiei de Evaluare la momentul oportun. Dacă am accepta aşa ceva, principiile transparenţei şi tratamentului egal ar fi golite de orice conţinut. Recapitulând față de cele anterior reținute Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns achizitoarea respectiv: Răspunsul... la clarificări nu a eliminat dubiile comisiei, ci a furnizat dovezi certe ale neîndeplinirii cerinţei: • A confirmat lipsa studiilor superioare pentru prima persoană nominalizată; • A probat lipsa calificării specifice (...) pentru a doua persoană; • A demonstrat o organizare defectuoasă prin încercarea de cumulare a funcţiilor cheie. în conformitate cu art. 137 alin. (3) lit. a) din H.G. nr. 395/2016, Comisia de Evaluare a declarat oferta neconformă deoarece aceasta nu a satisfăcut cerinţele Caietului de Sarcini. ..., în calitate de operator economic diligent, avea obligaţia de a prezenta o echipă completă şi calificată la data depunerii ofertei. Incapacitatea de a distinge între cerinţele legale de calificare... vs.... şi încercarea de a modifica oferta din mers, atrag sancţiunea excluderii, orice altă decizie a Comisiei reprezentând o favorizare nelegală a.... Autoarea contestației formulează și critici vizavi de oferta declarată câștigătoare acuzând achizitoarea de aplicarea unei „duble măsuri" (încălcarea principiului tratamentului egal) în evaluarea ofertei câştigătoare comparativ cu propria ofertă. ... a adăugat și faptul că va detalia motivele vizavi de evaluarea ofertei câștigatoare ulterior studierii dosarului achiziției. Ulterior studierii dosarului achiziției la Consiliu... precizează următoarele: Avand in vedere adresa cu nr.... prin care Consiliul ne-a invitat la studierea intregului dosar al achizitiei, ca urmare a accesarii acestuia, facem urmatoarele precizari, referitoare la oferta financiara si clarificarile aferente, transmise de "autoritate" ofertantului castigator. (...) Insa cum bine am observant anterior, in contestatia depusa, motiv pentru care am si solicitat acces la dosar, deoarece ne-a fost obstructionat, "autoritatea" a transmis un set de 3 clarificari in aceasta etapa, pe care nu a dorit sa ni le arate, prin care a solicitat fix completare si aducerea la liman a propunerii financiare, dupa cum urmeaza: (...) Prin urmare, "autoritatea", ne indica prin solicitare faptul ca, valorile din listele F3 cu valori, furnizate in urma clarificarilor (acestea neexistand initial in propunerea financiara), nu sunt aceleasi cu cele din F1 si F2, prin urmare si DG cu valori prezentate. Practic, ofertantul a pus alte liste cu valori F3, decat formularele F1 si F2. Ori o astfel de discrepanta nu poate fi decat o evidenta incalcare a modalitatii de prezentare a ofertei, pentru care in mod normal ofertantul trebuia sanctionat. Pe aceasta cale, rugam Consiliul, sa solicite autoritatii captura de ecran din portalul SICAP, cu valoarea pretului criptat de oferatant si compararea acestuia cu Pagina 37 din 43

cel din formularul de oferta initial postat si cu cel din devizul general sau F1 totalizator pe investitie urcat prin clarificari, pentru a vedea daca aceste sume au corespondent unele cu altele, vaga noasta impresie fiind ca nu. Analizând criticile formulate se constată că acestea se bazată exclusiv pe generalităţi, fără vreun argument concret cu privire la oferta depusă de asocierea.... Criticile pe care le expune se bizuie exclusiv pe supoziții, reclamanta neavând cunoștință nici de conținutul propunerii financiare a ofertantei reclamate. Susținerile sunt de ordin general și fără legătură cu datele și documentele concrete din oferta asocierii.... Scopul obligației de motivare este acela de a arăta organismului administrativ-jurisdicțional, în speță, sau instanței de judecată, împrejurările relevante pentru dezlegarea litigiului și, totodată, explicațiile pentru care drepturile reclamantului au fost lezate prin conduita presupus ilicită a pârâtului. Cu alte cuvinte, nu este totuna a afirma încălcarea dreptului cu a prezenta argumentele pentru care se susține că dreptul a fost încălcat. A motiva nu se limitează la a susține încălcarea dreptului, ci presupune indicarea tuturor împrejurărilor care justifică o atare afirmație. Subliniază Consiliul că rolul său este expres reglementat de lege, anume verificarea legalității actelor atacate prin contestațiile cu care a fost sesizat, în baza susținerilor și probelor administrate de părți, iar nu „căutarea” de probe în vederea dovedirii temeiniciei afirmațiilor.... Consiliul nu este un organism de control care, în lipsa unor critici concrete și dovedite din partea..., să realizeze supraevaluarea modului în care au fost evaluate ofertele concurente. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse de autoritatea contractantă: In esenţă... susţine că ofertantul declarat câştigător şi-ar fi completat oferta financiară în urma solicitărilor de clarificări, apreciere care nu corespunde realităţii factuale şi juridice. Din documentele aflate la dosar rezultă fără echivoc că oferta financiară a fost depusă iniţial, iar preţul total ofertat a rămas neschimbat de la momentul depunerii ofertei şi până la finalizarea evaluării. Solicitările de clarificări nu au avut ca efect introducerea unor elemente noi sau schimbarea preţului ofertat, ci au vizat exclusiv clarificarea neînţelegerilor din cadrul ofertei, în deplină concordanţă cu dispoziţiile legale incidente. Afirmaţia potrivit căreia formularele F3 sau extrasele de resurse ar fi fost adăugate ulterior într-un mod nelegal porneşte de la o interpretare forţată a rolului acestor documente. În realitate, acestea nu definesc în sine oferta financiară, ci reprezintă elemente de detaliu care susţin structura preţului deja ofertat. Comisia de evaluare nu a permis completarea unei oferte inexistente, ci a solicitat clarificări asupra unor aspecte de prezentare, în limitele permise de legislaţia în vigoare. A susţine contrariul echivalează cu ignorarea mecanismului legal al clarificărilor, consacrat tocmai pentru a evita excluderea formalistă a ofertelor. Față de cele anterior redate, Consiliul determină că autoarea contestației nu aduce niciun element concret, aplicat la circumstanțele ofertei concurente, din care să reiasă că autoritatea nu ar fi verificat conținutul propunerii financiare depusă de asocierea declarată câștigătoare. Pagina 38 din 43

Aprecierile... sunt la nivel de presupuneri subiective, în absența unor date concrete și dovezi certe, aplicate ofertei de a cărei evaluare este nemulțumită. Așa cum a fost anterior reținut, autoarea contestației formulează și critici vizavi de oferta declarată câștigătoare acuzând achizitoarea de aplicarea unei „duble măsuri" (încălcarea principiului tratamentului egal) în evaluarea ofertei câştigătoare comparativ cu propria ofertă, reclamând faptul că ofertantei declarate câștigătoare i-au fost adresate mai multe solicitări de clarificare. Față de simplele susțineri ale..., în punctul său de vedere autoritatea contractantă a combătut la obiect fiecare dintre aceste acuze nedovedite din partea...: Acuzaţiile... cu privire la pretinsa aplicare a unei „duble măsuri" (încălcarea principiului tratamentului egal) în evaluarea ofertei câştigătoare comparativ cu propria ofertă sunt complet nefondate şi lipsite de orice temei legal sau faptic. Pentru o corectă informare a onoratului Consiliu, vom detalia conduita Comisiei de Evaluare, demonstrând că toţi ofertanţii au fost supuşi aceleiaşi rigori procedurale: 1. Tratament egal în faza iniţială, pe parcursul evaluării propunerilor tehnice, comisia de evaluare a constatat că absolut toţi cei trei ofertanţi participanţi nu au demonstrat în mod clar şi complet, în forma iniţială a ofertelor, îndeplinirea cerinţei nr. 9 din Caietul de Sarcini (prezentarea unui... cu studii superioare de inginerie civilă). Prin urmare, aplicând principiul tratamentului egal, Comisia a transmis solicitări de clarificări tuturor celor trei ofertanţi, situaţia iniţială prezentându-se astfel: -....: A prezentat o persoană cu studii superioare, dar având doar certificare de.... 4. Conform cerinţei nr. 9 din caietul ele sarcini Echipa de execuţie va fi compusă clin cel puţin: „- Responsabil eu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... - Inginer constructii civile eu studii superioare." Având in vedere ca aii nominalizat persoana...., va rugam sa ne prezentat! documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei din caietul de sarcini. -...: A precizat denumirea unei societăţi terţe specializate pentru a îndeplini cerinţa, dar nu a ataşat documentele doveditoare aferente. 1. Conform cerinţei nr, 9 din caietul de sarcini Ecliipa de execuţie va fi compusă din cel puţin: „- Responsabil cu securitatea şi sănătatea în muncă -... in materie de... - Inginer constructii civile eu studii superioare." Având in vedere ea ati nominalizat firma .., va rugam sa ne prezentaii documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei. -... (...): A prezentat o persoană (dna....) fără studiile superioare necesare şi având doar certificare de.... Conform cerinţei nr. 9 din caietul de sarcini Echipa de execuţie va fi compusa din cel puţin: Responsabil cu securitatea ţi sănătatea în muncă -... in materie de... - inginer construcţii civile cu studii superioare." Având in vedere ea ati nominalizat persoana...., va rugam sa ne prezentat) documentele care demonstrează îndeplinirea cerinţei din caietul de sarcini. 2. Analiza răspunsurilor la clarificări şi divergenţa situaţiilor juridice Acuzaţia de „dublă măsură" cade în momentul în care analizăm calitatea şi conţinutul răspunsurilor primite, care au dictat paşii procedurali ulteriori: A.....: Prin răspuns, a confirmat că persoana propusă deţine diplomă de inginer şi certificat de..., neputând face dovada calificării de.... Oferta a fost declarată neconformă, fiind respinsă si din acest motiv. Pagina 39 din 43

B.... (...): Aşa cum am arătat şi în capitolele anterioare... a răspuns modificând nelegal oferta (schimbând expertul) şi precizând clar, asumat, că noul expert propus (dl....) are studii superioare, însă deţine DOAR certificatul de.... Mai mult, a oferit justificări evazive cu privire la prima persoană propusă, precizând următoarele: Menţionam ca dl...., nominalizat in oferta noastra pe funcţia de Sef de şantier, este Inginer in constructii civile cu studii superioare si deţine certificat de absolvire pentru specializarea „... in... tatii si Sanatatii in Munca". Având in vedere pregatirea profesionala si rolul sau in coordonarea activitatilor de şantier, acesta va exercita, pe langa atributiile specifice funcţiei de sef de şantier, si responsabilitatile de coordonare a activitatilor tehnice, inclusiv integrarea si urmarirea aplicarii masurilor de securitate si sanatate in munca, raportat la specificul lucrărilor de constructii. Dna...., nominalizata cu pregătire de Inginer peisagist deţine certificate de absolvire pentru specializările „... .. si „Cadru tehnica cu atributii in... prevenirii si stingerii incendiilor", asigurand aplicarea si monitorizarea masurior de... si PSI la nivel operaţional, in conformitate cu competentele detinute. Precizam ca documentaţia de atribuire nu conţine prevederi care sa interzică cumulul de atributii sau exercitarea mai multor responsabilitatî de către aceeaşi persoana, iar structura propusa asigura îndeplinirea integrala a cerinţelor din caietul de sarcini, inclusiv existenta unei persoane cu pregatirea solicitata care coordoneaza activitatea in materie de.... Documetele justificative aferente calificărilor mentionate sunt anexate prezentei. Va rugam sa aveţi in vedere prezentele clarificai! in evaluarea documentaţiei transmise, C....: A răspuns primei clarificări transmiţând documentele care atestau capacitatea: un contract valabil semnat în anul... (anterior depunerii ofertelor), diploma de studii superioare în inginerie civilă şi certificatul care atestă calificarea de.... Astfel, câştigătorul a probat tehnic îndeplinirea cerinţei. Obiectul contractului dintre cele doua societăţi: (1) Prestatorul se obligă să asigure servicii de coordonare în materie de securitate şi sănătate în muncă (...) pentru şantiere temporare sau mobile, în conformitate cu prevederile H.G. nr. 300/2006, pentru şantierele/lucrările comunicate de Beneficiar. (2) Serviciile sunt executate în mod direct de către dl........, în calitate de... nominalizat, deţinător al certificatului de atestare nr..... De ce s-a impus a doua clarificare doar pentru ofertantul câştigător? în cazul câştigătorului, deşi documentele tehnice (diploma, atestatul de...) erau perfect valide şi depuse, Comisia a constatat lipsa documentului administrativ de legătură între persoana fizică atestată şi societatea declarată în ofertă. Pentru a clarifica această verigă lipsă care e o chestiune de formă şi disponibilitate, nu de calificare tehnică s-a solicitat legal o a doua clarificare. Câştigătorul a răspuns prin transmiterea contractului valabil din... între societăţile vizate (S.C. . şi....) şi declaraţia de disponibilitate semnată de expertul desemnat (...), clarificând astfel complet situaţia. 1. Având in vedere răspunsul anterior din solicitarea de clarificari, avem rugamintea sa ne faceţi dovada formei juridice dintre firma S.. si domnul......., pe care i-ati menţionat ca si Coordonnator in.... Solicitare de clarificări: 4. Imposibilitatea legală de a transmite o a doua clarificare... se întreabă de ce nu i s-a acordat şi ei o a doua solicitare de clarificări. Răspunsul este evident şi ţine de legalitate şi imparţialitate. În timp ce la câştigător existau elemente administrative neclare ce trebuiau lămurite (având însă dovada calificării de... la dosar), în cazul..., răspunsul a fost unul clar si fără echivoc.... a afirmat, negru pe alb, că expertul său are certificare de... si ca îndeplineşte cerinţă. A solicita o a doua clarificare... ar fi însemnat să o întrebăm, în mod dirijat: „Sunteţi siguri că nu aveţi un...? O astfel de conduită din partea Comisiei ar fi reprezentat o favorizare evidentă a... şi o încălcare gravă a legislaţiei, permiţându-i completarea ofertei cu un element de calificare pe care a recunoscut deja că nu îl deţine. O situaţie de „dublă măsură" ar fi existat doar dacă, spre exemplu... ar fi precizat în răspuns: „Dl.... deţine certificare de...", dar ar fi omis din eroare să ataşeze diploma, iar Pagina 40 din 43

Comisia ar fi respins-o direct, fără a-i cere ataşarea documentului (aşa cum a procedat la câştigător). Din economia celor anterior redate Consiliul determină că achizitoarea, prin membrii comisiei de evaluare nu a aplicat nicio dublă măsură. În stabilirea acestei finalități s-a avut în vedere faptul că diferenţa de tratament procedural în etapa adresării celei de a doua solicitare de clarificare a derivat strict din conţinutul răspunsurilor ofertanţilor, așa cum a susținut și achizitoarea asocierea declarată câștigătoare a dovedit calificarea tehnică, necesitând doar o clarificare a trasabilităţii administrative, în timp ce... a recunoscut lipsa calificării tehnice specifice (... vs....), situaţie în care legea impune respingerea directă a ofertei ca neconformă, fiind interzisă orice clarificare suplimentară care ar duce la modificarea ofertei. Din examinarea documentelor indicate de achizitoare, Consiliul certifică faptul că autoritatea contractantă a efectuat o verificare temeinică și detaliată a acestora, evaluarea efectuată de achizitoare fiind corectă și în concordanță cu propriile cerințe impuse astfel cum rezultă din considerentele anterior redate. Recapitulând ansamblul considerentelor expuse, Consiliul reține că cerințele riguroase în materie de achiziții publice presupun întocmirea documentelor necesare în conformitate cu prevederile documentației de atribuire, cunoscut fiind faptul că garantarea corectitudinii procedurii achizițiilor publice poate justifica respingerea ofertei pentru orice fel de încălcare a dispozițiilor legale în materie, care ar putea fi considerată de ofertant mai puțin importantă (în această direcție s-au pronunțat, de pildă..., Secția contencios administrativ și fiscal, în decizia nr.... din 12 ianuarie..., cod ReJust 39gd8e7......, Secția a IX-a de contencios administrativ și fiscal, în decizia civilă nr.... din 12 august..., cod ReJust 736ee28e, în decizia nr....405 din 17 iunie..., cod ReJust 28993ed2, în decizia nr....754 din 8 octombrie..., cod ReJust 845de6d9, și în decizia civilă nr....417 din 9 septembrie..., cod ReJust gg2g5696, și..., Secția de contencios administrativ și fiscal, în decizia nr.... din 16 mai..., cod ReJust...e). Raportat la obiectivul general constând în prevenirea și sancționarea încălcării dispozițiilor legale în materia procedurilor de achiziție publică, nu i se poate reproșa autorității contractante că a analizat ofertele participanților la procedură în raport de cerințele minime de participare necontestate, sancționând neîndeplinirea acestora (..., Secția a IX-a de contencios administrativ și fiscal, decizia civilă nr.... din 1 aprilie..., cod ReJust 65ed4d74, și decizia civilă nr.... din 4 martie..., cod ReJust..., și..., Secția a III-a contencios administrativ și fiscal, decizia civilă nr.... din 21 decembrie..., cod ReJust...). În concluzie, Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns autoritatea contractantă, respectiv de neconformitate a ofertei depusă de... în cauza expusă și susține că ofertanții au obligația de a întocmi Pagina 41 din 43

ofertele cu respectarea prevederilor documentației de atribuire, după cum rezultă din dispozițiile art. 123 alin. (1) din HG nr. 395/2016, potrivit cu care „Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentației de atribuire (...)”. În atari condiţii, respingerea ofertei sale fiind legală, cele susţinute de contestatoare sunt nefondate. Neexistând motive întemeiate pentru infirmarea măsurii luate de autoritate sau pentru anularea rezultatului procedurii de atribuire, Consiliul urmează să respingă criticile formulate de societatea contestatoare. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de..., în contradictoriu cu.... Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... ... ... Redactat practicaua deciziei ... Pagina 42 din 43

... în 4 exemplare originale, conține 38 pagini. Pagina 43 din 43