Decizie CNSC BO2026_3209

Pagina 1 din 8 În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația înregistrată la Consiliu sub nr...., formulată de..., cu sediul în........ligny nr......., înregistrată la... sub nr...., având CUIRO..., reprezentată legal prin... - director general, cu sediul procesual ales la ., privind procedura inițiată de..., cu sediul în......, prin publicarea în .. din data de..., a anunțului de participare la licitația publică deschisă având... obiect: „...”, contestatoarea a solicitat: - verificarea valorii estimate şi a obligaţiei de publicare în JOUE; - verificarea includerii... în obiectul concesiunii; - verificarea tratamentului egal şi a transparenţei, - anularea rezultatului procedurii şi a actelor de evaluare subsecvente; - reevaluarea ofertelor cu respectarea principiilor tratamentului egal, transparenţei şi nediscriminării; - suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea contestaţiei și interzicerea încheierii contractului de concesiune cu ofertantul declarat câştigător. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Contestatoarea formulează critici cu privire la legalitatea procedurii, precum

și

la

temeinicia

și

legalitatea

actelor

emise de......, susținând că procedura a fost derulată cu încălcarea dispozițiilor legale aplicabile. Prin adresele nr..... și nr...., Consiliul a pus în discuția părților, din oficiu, excepția necompetenței materiale a Consiliului în soluționarea cauzei, raportat la prevederile art. 15 din Anexa Hotărârii Guvernului nr.....

Pagina 2 din 8 Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a transmis Consiliului, originalul recipisei de consemnare a cauțiunii nr.... din data de... eliberată de... - Sucursala..., în valoare de.... Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a formulat punct de vedere cu privire la excepția invocată de Consiliu. I. Contestatoarea menționează că procedura în discuţie reprezintă o procedură de atribuire a unui contract de concesiune de servicii publice, reglementată de Legea nr. 100/2016, iar competenţa CNSC este stabilită expres prin art. 6 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Prevederile art. 15 din Anexa HG nr. 209/2019 nu pot restrânge competenţa CNSC, fiind norme secundare, inferioare legii. Nu există niciun temei legal, doctrinar sau jurisprudenţial care să permită o asemenea soluţie. Mai mult, CNSC a soluţionat și alte proceduri identice, inclusiv în judeţul..., în aceeaşi materie - concesiunea serviciului public de distribuţie gaze naturale. Doctrina în materia concesiunilor (Gh. Piperea, „Regimul juridic al concesiunilor", Ed....; V. Vedinaş, „Drept administrativ", Ed....) stabileşte: „Procedura de atribuire a concesiunilor este o procedură de achiziţie publică sui generis, supusă regulilor de transparenţă, tratament egal şi controlului jurisdicţional special prevăzut de Legea nr. 101/2016." Comentariile la Legea nr. 100/2016 (M. Sandru, C. Briciu, Ed....), mentionează că: „Contestaţiile privind procedurile de atribuire a concesiunilor se soluţionează de CNSC, întrucât Legea nr. 101/2016 este legea specială în materie." Asadar, excepţia este neîntemeiată, întrucât: 1. Procedura are natura juridică a unei proceduri de atribuire a unui contract de concesiune de servicii, reglementată de Legea nr. 100/2016. 2. Contestaţiile în procedurile de atribuire se soluţionează exclusiv conform Legii nr. 101/..., care conferă CNSC competenţă materială obligatorie, competenţă expresă, imperativă, exclusivă. 3. HG nr. 209/2019 este un act normativ secundar, care nu poate deroga de la Legea nr. 101/2016. 4. CNSC a soluţionat constant proceduri identice (concesiuni gaze), iar instanţele au confirmat competenţa CNSC. II. Fundament legal: Legea nr. 101/2016, prevalează asupra HG nr. 209/2019 1. Legea nr. 101/2016 - competenţă expresă Art. 6 alin. (1) din Legea nr. 101/2016: „CNSC soluţionează contestaţiile formulate în cadrul procedurilor de atribuire reglementate de (...) Legea nr. 100/2016." Procedura din speţă este reglementată de Legea nr. 100/2016, în consecinţă CNSC este competent. 2. HG nr. 209/2019, nu poate elimina competenţa CNSC Art. 15 din Anexa HG nr. 209/2019 prevede: „Persoana vătămată (...) are dreptul (...) de a se adresa instanţelor competente potrivit Legii nr....." Această normă - HG 209/2019: • nu este normă de competenţă jurisdicţională,

Pagina 3 din 8 • nu se referă la procedura de atribuire, • nu poate deroga de la Legea nr. 101/2016, • nu impune obligativitatea adresării doar instanței de judecată • nu poate elimina competenţa CNSC. Conform art. 1 alin. (5) din Constituţie si art. 4 din Legea nr. 24/2000: actele normative inferioare nu pot modifica competenţe stabilite prin lege. III. Natura juridică a procedurii - procedură de atribuire, nu procedură administrativă autonomă În ceea ce privește afirmația Consiliului „Din procesul verbal al şedinţei de deschidere nr.... rezultă că procedura este organizată în temeiul... nr.....", petenta precizează că această menţiune nu schimbă natura juridică a procedurii: • este o procedură de atribuire a unui contract de concesiune; • implică depunere de oferte, clarificări, evaluare, punctaj, rezultat; • toate aceste acte sunt acte specifice procedurii de achiziţie publică. În continuare, contestatoarea invocă jurisprudenţa CNSC - susținând că Consiliul are competenţă constantă în concesiuni gaze: 1. ... nr.... (Harghita): „Procedura de atribuire a concesiunii serviciului public de distribuţie gaze naturale este supusă Legii nr...., iar contestaţiile se soluţionează de CNSC." 2. ... nr.... (...): „Invocarea HG nr. 209/2019 nu poate înlătura competenţa CNSC stabilită prin Legea nr. 101/2016." 3. ... nr. 2219/... (...): „Clarificările, evaluarea şi rezultatul procedurii de atribuire a concesiunii sunt acte specifice procedurii de achiziţie publică, aflate în competenţa CNSC." 4. ... nr....: „Procedura de concesiune gaze este procedură de atribuire supusă Legii nr....." * Jurisprudenţa Curţilor de Apel, care confirmă competenţa CNSC: -... Bucureşti - Decizia nr. ./...: „Concesiunile de servicii publice reglementate de Legea nr. 100/2016 intră în competenţa CNSC." -... - Decizia nr. ./...: „HG nr. 209/2019 nu poate deroga de la Legea nr. 101/2016." -... - Decizia nr. .. /...: „Actele autorităţii contractante emise în cadrul procedurii de atribuire sunt supuse controlului CNSC." Jurisprudenţa ICCJ - supremaţia legii asupra actelor administrative: ICCJ - Decizia nr. 23/2019 (RIL): „Actele normative inferioare nu pot modifica sau restrânge competenţe stabilite prin lege." Aplicare în cauza de față: • competenţa CNSC este stabilită prin Legea nr. 101/2016; • HG nr. 209/2019 nu poate elimina această competenţă. Astfel, în raport cu: • Legea nr. 100/2016 - procedura de atribuire; • Legea nr. 101/2016 - competenţa CNSC; • HG nr. 209/2019 - normă secundară, fără forţă derogatorie; • jurisprudenţa CNSC... si ICCJ; • practica constantă în proceduri identice,

Pagina 4 din 8 declinarea competenţei este posibilă doar dacă: • legea primară o impune, sau • procedura nu este o procedură de atribuire. Niciuna dintre aceste condiţii nu este îndeplinită. Urmare celor mentionate supra, contestatoarea consideră că CNSC este competent material să soluţioneze contestaţia și pe cale de consecință solicită respingerea excepţiei și continuarea soluţionării contestaţiei pe fond. Până la data emiterii prezentei decizii... nu a răspuns solicitării CNSC, adresa nr..... fiind comunicată acesteia în data de..., la adresa de e-mail:... (indicată în documentația-cadru de atribuire). Potrivit documentelor aflate la dosarul cauzei, autoritatea contractantă a primit adresa Consiliului. Din documentele depuse de părți și din susținerile acestora, Consiliul constată următoarele: ... publicarea în... al României, Partea a VI-a, nr...., a anunțului de participare la licitația publică având... obiect „...”, legislaţia aplicabilă fiind Legea nr. 123/2012 - Legea energiei electrice şi a gazelor naturale şi... nr.... pentru aprobarea Cadrului general privind regimul juridic al contractelor de concesiune a serviciului de utilitate publică de distribuţie a gazelor naturale, procedurile pentru acordarea concesiunilor, conţinutul-cadru al caietului de sarcini. Nemulţumită fiind rezultatul procedurii comunicat prin adresa nr........ a transmis Consiliului contestația înregistrată la CNSC sub nr..... ... a făcut dovada constituirii unei cauțiuni în valoare de..., conform recipisei de consemnare nr.... din... emisă de... - Sucursala..., depusă la dosarul cauzei în original. Recipisa de consemnare se va restitui în condițiile stipulate de art.... din Codul de procedură civilă, coroborate cu dispozițiile art. 611 alin. (5), (6) și (7) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Prin adresele nr..... și nr...., Consiliul a pus în discuţia părţilor excepţia lipsei competenţei materiale în soluţionarea cauzei. Prin adresa înregistrată la CNSC sub nr...., contestatoarea consideră că CNSC este competent material să soluţioneze contestaţia, pentru motivele anterior expuse. Până la data emiterii prezentei decizii... nu a răspuns solicitării CNSC, adresa nr..... fiind comunicată acesteia în data de..., la adresa de e-mail:... (indicată în documentația-cadru de atribuire). În temeiul dispoziţiilor art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările şi completările ulterioare, potrivit cărora Consiliul se pronunţă mai întâi asupra excepţiilor de procedură şi de fond, cu încadrarea în termenul prevăzut la art. 24 alin. (1), iar când constată că acestea sunt întemeiate, nu mai procedează la analiza pe fond a cauzei, Consiliul va analiza cu întâietate excepţia lipsei de competenţă materială a sa în soluţionarea contestaţiei, invocată din oficiu. În analiza acestei excepţii, Consiliul apreciază... fiind incidente următoarele prevederi legale: - art. 2 alin. (1) din Legea nr. 101/2016: Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său oh într-un interes legitim printr-un act al unei autorităţi contractante sau prin nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri poate solicita anularea actului, obligarea autorităţii contractante la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de

Pagina 5 din 8 remediere, recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, pe cale administrativ- jurisdicţională sau judiciară, potrivit prevederilor prezentei legi; - art. 3 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, care defineşte actul autorităţii contractante... fiind: orice act, orice operaţiune care produce sau poate produce efecte juridice, neîndeplinirea în termenul legal a unei obligaţii prevăzute de legislaţia în materie, omisiunea ori refuzul de a emite un act sau de a efectua o anumită operaţiune, în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire, fără a include achiziţia directă care intră sub incidenţa Legii nr...., prevăzute de art. 68 din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, cu modificările şi completările ulterioare, de art. 82 din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, cu modificările şi completările ulterioare, sau de art. 50 din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, cu modificările şi completările ulterioare; - art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016: (1) Consiliul este competent să soluţioneze contestaţiile cu privire la procedurile de atribuire a contractelor prin complete specializate constituite potrivit regulamentului de organizare şi funcţionare aprobat potrivit art. 37 alin. (2); - art. 68 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, art. 82 alin. (1) din Legea nr. 99/2016, art. 50 alin. (1) din (2) din Legea nr. 100/2016, care prevăd procedurile de atribuire în baza cărora se atribuire contractele de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii; - art. 104 alin. (12) din Legea nr. 123/2012 a energiei electrice şi gazelor naturale potrivit cărora „Cadrul general privind regimul juridic al contractelor de concesiune a serviciului de utilitate publică de distribuţie a gazelor naturale, procedurile pentru acordarea concesiunilor, precum şi conţinutul-cadru al caietului de sarcini sunt elaborate de..., în conformitate cu prevederile prezentei legi, şi se aprobă prin hotărâre a Guvernului”. - art. 15 din Anexa Hotărârii Guvernului nr.... pentru aprobarea Cadrului general privind regimul juridic al contractelor de concesiune a serviciului de utilitate publică de distribuţie a gazelor naturale, procedurile pentru acordarea concesiunilor, conţinutul-cadru al caietului de sarcini, potrivit căruia: Persoana care se consideră vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim printr-un act al autorităţii contractante, cu încălcarea prezentelor prevederi, are dreptul, potrivit prevederilor Legii contenciosului administrativ nr...., cu modificările şi completările ulterioare, de a se adresa instanţelor competente. Astfel cum se poate observa din lecturarea textelor de lege anterior citate,

rezultă

că,

pe

de

o

parte,

Consiliul are competenţa de soluţionare a contestaţiilor referitoare la procedurile de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune lucrări şi concesiune de servicii, desfăşurate în baza Legii nr...., Legii nr.... şi a Legii nr...., iar pe de altă parte, regulile procedurale potrivit cărora se desfăşoară procedura de soluţionare a contestaţiilor sunt cele reglementate de Legea nr. 101/2016. După cum rezultă din documentele aflate la dosarul cauzei, procedura derulată de... în temeiul Legii nr.... a energiei electrice şi a gazelor naturale (lege specială care se aplică) şi a... nr.... pentru aprobarea Cadrului general privind regimul juridic al contractelor de concesiune a serviciului de utilitate publică de distribuţie a gazelor naturale, procedurile pentru acordarea concesiunilor, conţinutul - cadru al caietului de sarcini. Normele aprobate prin... nr.... stabilesc dreptul persoanei vătămate de a se adresa

Pagina 6 din 8 instanţelor competente potrivit prevederilor Legii contenciosului administrativ nr...., cu modificările şi completările ulterioare. Întrucât contestaţia nu vizează o procedură de atribuire organizată în baza dispoziţiilor Legii nr...., Legii nr....u ale Legii nr...., Consiliul nu este competent a o soluţiona, deoarece, potrivit dispoziţiilor coroborate ale art. 3 alin. (1) lit. a) şi art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările şi completările ulterioare, citate mai sus, în competenţa sa intră exclusiv contestaţiile formulate împotriva actelor emise de autorităţi contractante în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziţie publică/achiziţie sectorială/concesiune şi nu în cadrul unei proceduri organizate în temeiul Legii nr.... a energiei electrice şi a gazelor naturale. Faţă de

această situaţie,

Consiliul

apreciază...

fiind incidente şi următoarele dispoziţii legale: - art. 12 alin. (2) şi (3) din Legea nr. 101/2016: (2) Contestaţiile care nu intră în competenţa de soluţionare a Consiliului sunt declinate de acesta, prin decizie, către instanţa de judecată competentă ori, dacă este cazul, către un alt organ cu activitate jurisdicţională competent; (3) Decizia de declinare a competenţei Consiliului nu este supusă niciunei căi de atac, dosarul fiind trimis de îndată instanţei de judecată competente ori, dacă este cazul, unui alt organ cu activitate jurisdicţională competent; - art. 68 din Legea nr. 101/2016: Dispoziţiile prezentei legi se completează cu prevederile Legii contenciosului administrativ nr...., cu modificările şi completările ulterioare, ale Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, şi cu cele ale Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare; - art. 2 din Codul de procedură civilă (Legea nr. 134/2010): (1) Dispoziţiile prezentului cod constituie procedura de drept comun în materie civilă. (2) De asemenea, dispoziţiile prezentului cod se aplică şi în alte materii, în măsura în care legile care le reglementează nu cuprind dispoziţii contrare; - art. 10 din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ: (1) Litigiile privind actele administrative emise sau încheiate de autorităţile publice

locale şi judeţene,

precum şi cele

care

privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi accesorii ale acestora de până la... se soluţionează în fond de tribunalele administrativ-fiscal (...) „(3) Reclamantul persoană fizică sau juridică de drept privat se adresează exclusiv instanţei de la domiciliul sau sediul său; - art. 95 pct. 4 din Codul de procedură civilă, conform căruia: Tribunalele judecă: orice alte cereri date prin lege în competenţa lor; - art. 107 din Codul de procedură civilă, conform căruia: (1) Cererea de chemare în judecată se introduce la instanţa în a cărei circumscripţie domiciliază sau îsi are sediul pârâtul, dacă legea nu prevede altfel. În consecinţă, în cauză devin incidente prevederile citate anterior, competenţa materială de soluţionare a contestaţiei urmând a fi declinată către instanţa competentă. Jurisprudența invocată de autoarea contestației, în favoarea competenței Consiliului în soluționarea cauzei, nu este relevantă în cauză, pe de o parte fiind eronat indicată, neputând fi identificate referințele, iar pe de altă parte, circumstanțele factuale sunt diferite. Contrar celor susținute de contestatoare, în baza considerentelor anterior reținute Consiliul nu este competent să soluționeze prezenta contestație, aceeași abordare a îmbrățișat Consiliul și cu ocazia pronunțării Deciziei nr.....

Pagina 7 din 8 Pentru a stabili instanţa competentă material şi teritorial, Consiliul apreciază că, în cauză sunt aplicabile prevederile art. 10 din Legea 554/2004 a contenciosului administrativ, coroborate cu art. 2 din Codul procedură civilă. În consecinţă,

Consiliul stabileşte că instanţa competentă

să se pronunţe cu privire la contestaţia formulată de... este... - Secţia III-a... şi Fiscal. De altfel, în acest sens s-a pronunțat și... - Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și Fiscal, prin Încheierea nr.... pronunțată în cadrul dosarului nr...., prin care instanța de judecată a soluționat un conflict negativ de competență ivit între CNSC și... - Secția de contencios Administrativ și Fiscal, stabilind că, într-o speță similară, competența aparține... de la sediul reclamantei și nu CNSC. Drept pentru care, raportat la dispozițiile art. 68 din Legea nr. 101/2016, ce prevăd completarea dispozițiilor actului ante-menționat cu cele de drept comun, în lipsa unor dispoziții exprese, coroborate cu dispozițiile art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 [Contestațiile care nu intră în competența de soluționare a Consiliului sunt declinate de acesta, prin decizie, către instanța de judecată competentă ori, dacă este cazul, către un alt organ cu activitate jurisdicțională competent], Consiliul va admite excepția de necompetență materială privind soluționarea contestației, invocată din oficiu și, ținând cont de dispozițiile art. 10 alin. (1) și (3) din Legea nr. 554/2004, raportat la natura litigiului, tipul de autoritate emitentă a actului atacat și sediul reclamantei, constată că instanța competentă pentru soluționarea cauzei este... - Secţia III-a... şi Fiscal, astfel că va declina cauza către această instanță, soluție care, potrivit art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016, nu este supusă niciunei căi de atac. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți, în conformitate cu dispozițiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Fără pronunțare asupra fondului cauzei. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Admite excepția de necompetență materială a Consiliului, invocată din oficiu, și declină competența de soluționare a contestației formulată de..., în contradictoriu cu..., în favoarea... - Secţia III-a... şi Fiscal. Dispune trimiterea de îndată a dosarului către... - Secţia III-a... şi Fiscal. Fără cale de atac. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... ... ...

Pagina 8 din 8 Redactat în 4 exemplare originale, conține 8 pagini.