Decizie CNSC 339/2023

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Național de Soluţionare a Contestaţiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 339/C9/291 Data: 13.02.2023 Prin contestația 35/06.02.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 5997/07.02.2023, MYRMIDON TECHNOSYSTEMS SA, cu sediul în Otopeni, str. Steaua Roșie nr. 15B, județul Ilfov, înmatriculată la Oficiul Registrului Comerțului nr. J23/1901/2015, CUI RO29901120, reprezentată legal prin Andrei Caprini-Administrator și convențional prin avocat Vlad JINARU, titular al Vlad Jinaru Cabinet de avocat, cu punctul de lucru situat în Bucureşti, str. Ştirbei Vodă nr. 126, corp A, ap. 1, sector 1, privind procedura simplificată, organizată de PRIMĂRIA ORAȘULUI PANTELIMON, cu sediul în Pantelimon, str. Sf. Gheorghe nr. 32, județ Ilfov, în calitate de autoritate contractantă, în vederea atribuirii contractului Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performanței energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul Pantelimon, cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2), contestatoarea a solicitat: > în temeiul prevederilor art. 22 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, suspendarea procedurii de achiziţie publică până la soluţionarea contestaţiei; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (2) lit. b) din Legea 101/2016, obligarea autorităţii contractante la adoptarea măsurilor de remediere

constând

în

modificarea/completarea

prevederilor documentaţiei de atribuire; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016, obligarea autorităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Pagina 1 din 2

În temeiul art. 26 alin. (2) și (7) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite, în parte, contestația formulată de MYRMIDON TECHNOSYSTEMS SA, în contradictoriu cu PRIMĂRIA ORAȘULUI PANTELIMON, și anulează procedura organizată pentru atribuirea contractului de Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performanței energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul Pantelimon, cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2). În temeiul art. 26 alin. (6) din lege, respinge, ca rămase fără obiect, solicitările contestatoarei privind modificarea documentației de atribuire și suspendarea procedurii până la soluționarea contestației. Respinge solicitarea contestatoarei privind obligarea autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestației. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva deciziei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, conform art. 29 din Legea nr. 101/2016. Pagina 2 din 2

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Național de Soluţionare a Contestaţiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ... Data: ... Prin contestația 35/06.02.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 5997/07.02.2023, ... SA, cu sediul în ..., înmatriculată la Oficiul Registrului Comerțului nr. ..., CUI ..., reprezentată legal prin ...-Administrator și convențional prin avocat ..., titular al ... Cabinet de avocat, cu punctul de lucru situat în ..., privind procedura simplificată, organizată de ..., cu sediul în ..., în calitate de autoritate contractantă, în vederea atribuirii contractului Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performanței energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ..., cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2), contestatoarea a solicitat: > în temeiul prevederilor art. 22 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, suspendarea procedurii de achiziţie publică până la soluţionarea contestaţiei; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (2) lit. b) din Legea 101/2016, obligarea autorităţii contractante la adoptarea măsurilor de remediere

constând

în

modificarea/completarea

prevederilor documentaţiei de atribuire; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016, obligarea autorităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ... SA critică documentația de atribuire publicată de către .... Pagina 1 din 7

Prin adresa nr. 35/06.02.2023, înregistrată la Consiliu cu nr. 5997/07.02.2023, ... SA în conformitate cu dispoziţiile art. 8 alin. (1) din Legea 101/2016 respectiv cu dispoziţiile art. 10 alin. (1) din Legea 101/2016, formulează contestaţie împotriva documentaţiei de atribuire postată în SEAP în data de 30.01.2023 de ORAŞUL ..., solicitând admiterea contestaţiei şi, pe cale de consecinţă: > în temeiul prevederilor art. 22 alin. (1) din Legea 101/2016, suspendarea procedurii de achiziţie publică până la soluţionarea contestaţiei; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (2) lit. b) din Legea 101/2016, obligarea autorităţii contractante la adoptarea măsurilor de remediere

constând

în

modificarea/completarea

prevederilor documentaţiei de atribuire; > în temeiul prevederilor art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016, obligarea autorităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei. Contestatoarea apreciază că autoritatea contractantă a întocmit documentaţia de atribuire cu superficialitate, existând prevederi care încalcă principiile din materia achiziţiilor publice respectiv conduce la distorsionarea concurenţei între operatorii economici interesaţi de prezenta procedură, întrucât achizitoarea: - a omis să pună la dispoziţia ofertanţilor certificatele de urbanism aferente investiţiei pentru fiecare dintre cele șase blocuri de locuinţe colective; - nu a publicat în SEAP listele de cantităţi realizate la etapa DALI pentru fiecare dintre cele 6 obiective de investiţii; - nu a oferit informaţii esenţiale / nu a publicat niciun document din care să rezulte ce utilităţi şi ce capacităţi disponibile vor fi asigurate de autoritatea contractantă pentru organizarea de şantier pe perioada execuţiei lucrărilor în fiecare dintre cele 6 amplasamente; - a stabilit clauze contractuale abuzive atât în ceea ce priveşte termenul de plată raportat la dispoziţiile Legii nr. 72/2013. Raportat la aspectele prezentate anterior, contestatoarea consideră că rezultă în mod clar că documentaţia de atribuire este lacunară, incompletă şi insuficient de precisă fiind încălcate dispoziţiile legale prevăzute de art. 154 alin. (1) din Legea 98/2016. Totodată, raportat la neconcordanţele respectiv omisiunile semnalate anterior, rezultă că documentaţia de atribuire restrânge artificial concurenţa, întrucât acestea pot conduce la favorizarea anumitor operatori economici. Pe fondul contestației, societatea ... SA critică următoarele: - lipsa certificatelor de urbanism; - lipsa documentelor informaţiilor privind organizarea de şantier; - lipsa listelor de cantităţi de la etapa DALI; Pagina 2 din 7

- documentaţia de atribuire este incompletă prin prisma informaţiilor furnizate pentru evitarea conflictului de interese; - documentaţia de atribuire conţine neconcordanţe prin prisma clauzelor contractuale respectiv a graficelor de plăţi; - nelegalitatea clauzelor contractuale. Prin adresa nr. 95220/13.02.2023, înregistrată la Consiliu cu nr. 7137/13.02.2023, autoritatea contractantă transmite punctul său de vedere privind contestaţia formulată de ... SA prin care solicită anularea procedurii de atribuire. ... menționează că procedura simplificată pentru atribuirea contractului de "Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performantei energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ...", inițiată prin anunţul de participare SCN.../30.01.2023, are drept dată limită de depunere a ofertelor 14.02.2023, ora 15:00. Termenul limită de depunere al ofertelor a fost decalat, ca urmare a primirii contestaţiei. Precizează că a primit, până la momentul formulării punctului de vedere 41 de întrebări de la mai mulţi operatori economici, reprezentând solicitări de clarificări la documentaţia de atribuire. Având în vedere numărul foarte mare de solicitări de clarificări, cât și argumentele expuse în cadrul contestaţiei depuse, se impune analiza întregii documentaţii de atribuire şi revizuirea/completarea anumitor aspecte tehnice evidenţiate de către operatorii economici care își desfășoară activitatea în domeniul reabilitării termice a locuinţelor, până la momentul reluării procedurii de atribuire. Totodată, autoritatea contractantă arată că, din solicitările de clarificări depuse, cât şi din motivele invocate în cadrul contestaţiei, se impune analiza, respectiv revizuirea cel puţin a următoarelor aspecte: 1. la nivel DALI nu se regăsesc listele de cantități care au stat la baza fundamentării valorii estimate; 2. în documentaţia de atribuire nu au fost cuprinse informaţii esenţiale referitor la organizarea de şantier; pentru fiecare amplasament în parte trebuie colectate date despre energie electrică - putere kW/h disponibil, racord alimentare cu apă-diametru şi presiune de lucru etc, informaţii fără de care ofertanţii nu pot întocmi o ofertă reală şi completă; 3. în documentaţia de atribuire nu a fost prevăzut auditorul energetic, în cadrul activității de proiectare, parte esenţială pentru reabilitarea locuinţelor; 4. modul de întocmire al propunerii financiare este eronat, prin prisma solicitării listelor de cantități; 5. modul de întocmire al propunerii tehnice trebuie corelat cu modul de prezentare al propunerii financiare, în sensul eliminării Pagina 3 din 7

obligativităţii prezentării listelor de cantități, fără valori, la nivelul propunerii tehnice; 6. modelul de contract trebuie revizuit, în sensul analizei detaliate a clauzelor de penalitate în caz de întârziere în prestarea serviciilor de proiectare, respectiv executare a lucrărilor ce fac obiectul contractului, în sensul stabilirii unor clauze echitabile, cum solicită şi contestatoarea; 7. în documentaţia iniţială nu au fost publicate certificatele de urbanism, necesare ofertanţilor pentru cotarea corectă a activității de proiectare; 8. anexa formularului de ofertă financiară trebuie modificată, în sensul eliminării verificării de proiect şi pentru a defalca serviciile, respectiv lucrările raportat la componentele principale, pentru fiecare clădire în parte; 9. se impune analiza necesităţii solicitării în cadrul documentaţiei de atribuire a autorizaţiei eliberată de către Inspectoratul General pentru Situaţii de Urgenţă, pentru efectuarea lucrărilor de ignifugare a materialelor combustibile; 10. modelul de contract trebuie corelat cu fişa de date şi caietul de sarcini referitor la graficele de plăţi în ordinea tehnologică de execuţie; 11. clauza contractuală referitoare la termenul de plată de 60 de zile al autorităţii contractante trebuie modificată conform dispoziţiilor legale la 30 de zile. Autoritatea contractantă apreciază că adoptarea unor măsuri corective cel puţin pentru aspectele mai sus-semnalate, ar reprezenta o modificare mult prea mare a documentaţiei de atribuire, cu riscul ca operatorii economici să nu poată asimila corect situaţia dată, iar ofertele depuse să nu fie conforme. Prin urmare, adoptarea unor măsuri corective extinse, cum au fost prezentate anterior, ar conduce la încălcare a principiilor prevăzute la art. 2 alin. (2), în special al transparenței. De asemenea, achizitoarea precizează că, în cazul în care Consiliul va aproba anularea procedurii de atribuire, la reluarea acesteia, autoritatea contractantă va ţine cont de toate solicitările ... SA, cât şi de cele ale celorlalţi operatori economici care au solicitat clarificări la documentaţia de atribuire. Având în vedere toate aspectele prezentate în cadrul prezentului punct de vedere, autoritatea contractantă solicită Consiliu să aprobe anularea procedurii de atribuire Servicii de proiectare, inclusiv asistenţă tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performantei energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ..., initiată prin anunţul de participare simplificat SCN... publicat în data de 30.01.2023. Pagina 4 din 7

Prin Încheierea nr. 314/C10/291/10.02.2023 s-a admis cererea de abținere formulată de Eugen Ștefan Dorel Cojoacă, consilier de soluționare a contestațiilor în cadrul completului 9 în dosarul nr. 291/2022. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: ... a inițiat procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului de Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performantei energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ..., cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2), prin publicarea pe SEAP a anunțului nr. SCN.../30.01.2023, data limită de depunere a ofertelor fiind stabilită prin anunț pentru 14.02.2023, ora 15:00. Valoarea estimată a contractului este 13.574.257,90 lei, fără TVA. Nemulțumită de conținutul documentației atribuire, ... SA a înaintat contestația înregistrată la Consiliu cu nr. 5997/07.02.2023, solicitând cele redate în partea introductivă. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de 35.000 lei, conform prevederilor art. 61¹ alin. (1) lit. a), fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr. 208876901/1 din 10.02.2023, eliberată de CEC Bank, Sucursala Victoria. Trecând la analiza contestației, Consiliul constată că operatorul economic contestator este nemulțumit de conținutul documentației de atribuire, pe de o parte, apreciind că există o serie de informații care lipsesc, iar pe de altă parte, există anumite neconcordanțe în cuprinsul acesteia, fiind criticate inclusiv clauzele contractuale. Consiliul ia act de faptul că, prin punctul său de vedere, autoritatea contractantă a recunoscut lipsurile constatate de contestatoare și necesitatea elaborării unei documentații de atribuire complete recunoscând, de asemenea, că, având în vedere multitudinea de solicitări de clarificări, precum și multitudinea neregulilor semnalate prin contestație, nu poate dispune măsuri de remediere, fără încălcarea principiului transparenței, prevăzut la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, astfel că se impune anularea procedurii de atribuire. Astfel fiind, luând act de achiesarea organizatoarei procedurii la cererile din contestație, ținând seama și de faptul că modificarea sau completarea în mod semnificativ a documentației ar îngreuna elaborarea unor oferte corespunzătoare, Consiliul va anula procedura de atribuire organizată pentru atribuirea contractului de Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performantei energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ..., cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2). Pagina 5 din 7

Fiind dispusă măsura anulării procedurii, va fi respinsă ca rămasă fără obiect solicitarea privind suspendarea procedurii până la soluționarea contestației și solicitarea privind modificarea documentației de atribuire. Referitor la solicitarea contestatoarei de obligare a autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestației, Consiliul o va respinge, dat fiind că achizitoarea și-a recunoscut culpa în modul de elaborare a documentației de atribuire, fiind aplicabile dispozițiile art. 454 Cod procedură civilă potrivit cărora Pârâtul care a recunoscut, la primul termen de judecată la care părţile sunt legal citate, pretenţiile reclamantului nu va putea fi obligat la plata cheltuielilor de judecată, cu excepţia cazului în care, prealabil pornirii procesului, a fost pus în întârziere de către reclamant sau se afla de drept în întârziere. Dispoziţiile art. 1.522 alin. (5) din Codul civil rămân aplicabile. Potrivit art. 9 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 După primirea contestaţiei, autoritatea contractantă poate adopta măsurile de remediere pe care le consideră necesare ca urmare a contestaţiei, în cel mult 3 zile de la primirea contestaţiei. Măsurile adoptate trebuie comunicate contestatorului, celorlalţi operatori economici implicaţi în procedura de atribuire, precum şi Consiliului, nu mai târziu de o zi de la data adoptării lor. Pentru a fi aduse la cunoştinţa operatorilor economici interesaţi, măsurile adoptate înainte de data-limită de depunere a solicitărilor de participare sau, după caz, a ofertelor se publică în SEAP. Având în vedere că, urmare primirii contestației, autoritatea contractantă a transmis punctul său de vedere în care a recunoscut necesitatea luării unor măsuri de remediere, propunând anularea procedurii de atribuire, Consiliul va respinge cererea contestatoarei privind obligarea autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestației. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (7) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite, în parte, contestația formulată de ... SA, în contradictoriu cu ..., și anulează procedura organizată pentru atribuirea contractului de Servicii de proiectare, inclusiv asistență tehnică din partea proiectantului pe durata execuţiei lucrărilor și execuţie de lucrări, în vederea creşterii performanței energetice a 6 blocuri de locuinţe colective în oraşul ..., cod CPV 45453000-7 Lucrări de reparații generale și de renovare (Rev.2). Pagina 6 din 7

În temeiul art. 26 alin. (6) din lege, respinge, ca rămase fără obiect, solicitările contestatoarei privind modificarea documentației de atribuire și suspendarea procedurii până la soluționarea contestației. Respinge solicitarea contestatoarei privind obligarea autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestației. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva deciziei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, conform art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... Pagina 7 din 7