Decizie CNSC 1460/2021

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1460/C4/1316, 1326 Data: 08.07.2021 I. Prin contestaţia nr. 20213964/28.05.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 27925/28.05.2021, înaintată de SC BPM TEHNOLOGICA SRL, cu sediul în Bucureşti, Str. Aleea Botorani nr. 2, bl. V80, sc. B, et. 7, ap. 49, sector 5 şi punctul de lucru în Bucureşti, str. Dr. Panait Iatropol nr. 21, sector 5, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. J40/6811/2015, având CUI 34613689, reprezentată prin administrator Florin-Bogdan Purcelea, formulată împotriva documentației de atribuire elaborată de SPITALUL ORĂȘENESC HAŢEG, cu sediul în Haţeg, str. Tudor Vladimirescu nr. 7, judeţul Hunedoara, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect „Furnizare echipamente medicale în cadrul proiectului - Dotarea Spitalului Orășenesc Hațeg cu echipamente, aparatură medicală, dispozitive medicale și de protecție medicală în vederea consolidării capacității de gestionare a crizei sanitare COVID-19 SMIS 138599” – Loturile 1 și 2, s-a solicitat: - în principal, obligarea autorităţii contractante la remedierea documentaţiei de atribuire aferente procedurii prin divizarea achiziţiei unice în 55 loturi distincte (aparate medicale); - în subsidiar, anularea procedurii, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 101/2016 coroborat cu prevederile art. 212 alin. (1) lit. c) şi alin. (2) din Legea nr. 98/2016. II. Prin contestaţia nr. 4188/28.05.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 28012/31.05.2021, înaintată de SC GENERAL ELECTRIC MEDICAL SYSTEMS ROMÂNIA SRL, cu sediul în Bucureşti, Strada Barbu Văcărescu nr. 301-311, Clădirea Lakeview, etaj 3, biroul nr. 1, Sector 2, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. J40/3731/2000, având CUI 12924986, reprezentată legal prin doamna Ruxandra Toporan, în calitate de Director LCS, formulată împotriva documentației de atribuire elaborată de SPITALUL ORĂȘENESC HAŢEG, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul aceleiași proceduri, s-a solicitat: Pagina 1 din 4

- suspendarea procedurii de achiziţie publică, cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2, până la data soluţionării prezentei contestaţii sau până la data când autoritatea contractantă va anula licitaţia sau va modifica specificaţiile tehnice contestate; - obligarea autorităţii contractante la modificarea parţială a documentaţiei de atribuire cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2, şi anume: - împărţirea echipamentelor medicale - obiect al Lotului 1 - Echipamente medicale în trei (3) loturi distincte: 1. Aparat anestezie; 2. Monitor sală operaţie şi 3. Alte echipamente medicale: - aparat roentgen mobil; - aparat vizualizare vene; - aspirator chirurgical; - butelie din oţel medical cu reductor de presiune capacitate de 20 litri; - cardiotocograph; - defibrilator cu pacemaker extern; - ecograf 3 sonde (abdomen, cord, părţi moi); - ecograf portabil cu 3 sonde (abdominală, vaginală, transfontanelară); - ecograf portabil cu 3 sonde (transfontanelar, cord, abdomen); - lampa scialtică cu 2 braţe; - lampă uv; - laringoscop; - masă de asistat naştere; - sistem încălzire pacient; - sistem încălzire sânge/perfuzii; - stativ perfuzie; - targă hidraulică pentru urgenţe cu mişcare pe înălţime, loc tub oxigen, suport pt. casetă raze x; - targă urgenţă mecanică cu bare laterale de proiective; - videolaringoscop; - împărţirea echipamentelor medicale - obiect al Lotului 2 - ATI şi Saloane în patru (4) loturi distincte: 1. Ventilatoare ATI: - aparat de ventilare pentru adulţi şi pediatrie; - ventilator ATI. 2. Ventilatoare neonat: - aparat de ventilare pt adulţi, pediatrie neonatologie; - ventilator transport. 3. Monitoare: - monitoare ATI; - monitor funcţii vitale; - monitor funcţii vitale nou născut; - monitor funcţii vitale + modul IBP, modul capnograf C02, senzor Sp02 şi modul pediatric; - staţie de monitorizare mobilă; - staţie monitorizare; - suport perete prindere monitor funcţii vitale. Pagina 2 din 4

şi 4. Alte echipamente medicale: - cărucior din metal pentru medicamente; - cărucior transport; - cărucior pentru monitor şi funcţii vitale; - concentrator de oxigen; - defibrilator cu 2 baterii şi pedale de util. pediatric+adult; - eck 12 derivaţii; - incubator; - incubator transport nou născuţi; - injectomat; - masa radianta pentru reanimarea nou născutului; - pat adulţi (mame)+ saltea cu densitate 32; - pat ATI; - pat electric cu cadru ortopedie; - pat preşcolari + saltea cu densitate 32; - pat şcolari + saltea cu densitate 33; - pat sugari+ saltea cu densitate 32; - paturi electrice cu 4 motoare; - perfuzomat; - pompa de perfuzie; - pompa muls electrică; - sistem translaţie pacient TI; - targă sanitară. - înlocuirea menţiunilor cu privire la specificaţiile tehnice ale unor echipamente medicale ce se doresc a fi contractate, obiect al Loturilor nr. 1 şi nr. 2, astfel încât documentaţia de atribuire să respecte principiile atribuirii contractelor de achiziţie publică prevăzute de art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice; - în subsidiar, dacă modificarea parţială a documentaţiei de atribuire nu este posibilă, anularea documentaţiei de atribuire cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2 şi reluarea procedurii de achiziţie publică cu privire la aceste loturi, dacă va fi cazul. Prin Încheierea nr. 1500/C4/1326 din 08.06.2021, Consiliul s-a pronunţat asupra capătului de cerere de suspendare a procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului contestaţiei, pe care l-a respins ca rămas fără obiect. Contestaţiile vor fi soluţionate împreună, având în vedere dispoziţiile art. 17 din Legea nr. 101/2016. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul dispoziţiilor art. 26 alin. (2) şi (7) din Legea nr. 101/2016, Consiliul admite contestaţiile formulate de către SC BPM TEHNOLOGICA SRL cât și SC GENERAL ELECTRIC MEDICAL SYSTEMS ROMANIA SRL şi dispune anularea procedurii de atribuire aferentă lotului 1 și lotului 2. Pagina 3 din 4

Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi, în conformitate cu dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile lucrătoare de la comunicare. Pagina 4 din 4

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. .. Data: ... I. Prin contestaţia nr. 20213964/28.05.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 27925/28.05.2021, înaintată de SC ...SRL, cu sediul în …., reprezentată prin administrator Florin-Bogdan Purcelea, formulată împotriva documentației de atribuire elaborată de SPITALUL ORĂȘENESC ..., cu sediul în ..., str. …., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect „Furnizare echipamente medicale în cadrul proiectului - Dotarea Spitalului Orășenesc ... cu echipamente, aparatură medicală, dispozitive medicale și de protecție medicală în vederea consolidării capacității de gestionare a crizei sanitare COVID-19 SMIS 138599” – Loturile 1 și 2, s-a solicitat: - în principal, obligarea autorităţii contractante la remedierea documentaţiei de atribuire aferente procedurii prin divizarea achiziţiei unice în 55 loturi distincte (aparate medicale); - în subsidiar, anularea procedurii, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 101/2016 coroborat cu prevederile art. 212 alin. (1) lit. c) şi alin. (2) din Legea nr. 98/2016. II. Prin contestaţia nr. 4188/28.05.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 28012/31.05.2021, înaintată de SC ... SRL, cu sediul în …., formulată împotriva documentației de atribuire elaborată de SPITALUL ORĂȘENESC ..., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul aceleiași proceduri, s-a solicitat: - suspendarea procedurii de achiziţie publică, cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2, până la data soluţionării prezentei contestaţii sau până la data când autoritatea contractantă va anula licitaţia sau va modifica specificaţiile tehnice contestate; - obligarea autorităţii contractante la modificarea parţială a documentaţiei de atribuire cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2, şi anume: - împărţirea echipamentelor medicale - obiect al Lotului 1 - Echipamente medicale în trei (3) loturi distincte: 1. Aparat anestezie; 2. Monitor sală operaţie Pagina 1 din 26

şi 3. Alte echipamente medicale: - aparat roentgen mobil; - aparat vizualizare vene; - aspirator chirurgical; - butelie din oţel medical cu reductor de presiune capacitate de 20 litri; - cardiotocograph; - defibrilator cu pacemaker extern; - ecograf 3 sonde (abdomen, cord, părţi moi); - ecograf portabil cu 3 sonde (abdominală, vaginală, transfontanelară); - ecograf portabil cu 3 sonde (transfontanelar, cord, abdomen); - lampa scialtică cu 2 braţe; - lampă uv; - laringoscop; - masă de asistat naştere; - sistem încălzire pacient; - sistem încălzire sânge/perfuzii; - stativ perfuzie; - targă hidraulică pentru urgenţe cu mişcare pe înălţime, loc tub oxigen, suport pt. casetă raze x; - targă urgenţă mecanică cu bare laterale de proiective; - videolaringoscop; - împărţirea echipamentelor medicale - obiect al Lotului 2 - ATI şi Saloane în patru (4) loturi distincte: 1. Ventilatoare ATI: - aparat de ventilare pentru adulţi şi pediatrie; - ventilator ATI. 2. Ventilatoare neonat: - aparat de ventilare pt adulţi, pediatrie neonatologie; - ventilator transport. 3. Monitoare: - monitoare ATI; - monitor funcţii vitale; - monitor funcţii vitale nou născut; - monitor funcţii vitale + modul IBP, modul capnograf C02, senzor Sp02 şi modul pediatric; - staţie de monitorizare mobilă; - staţie monitorizare; - suport perete prindere monitor funcţii vitale. şi 4. Alte echipamente medicale: - cărucior din metal pentru medicamente; - cărucior transport; - cărucior pentru monitor şi funcţii vitale; - concentrator de oxigen; - defibrilator cu 2 baterii şi pedale de util. pediatric+adult; - eck 12 derivaţii; - incubator; - incubator transport nou născuţi; - injectomat; - masa radianta pentru reanimarea nou născutului; Pagina 2 din 26

- pat adulţi (mame)+ saltea cu densitate 32; - pat ATI; - pat electric cu cadru ortopedie; - pat preşcolari + saltea cu densitate 32; - pat şcolari + saltea cu densitate 33; - pat sugari+ saltea cu densitate 32; - paturi electrice cu 4 motoare; - perfuzomat; - pompa de perfuzie; - pompa muls electrică; - sistem translaţie pacient TI; - targă sanitară. - înlocuirea menţiunilor cu privire la specificaţiile tehnice ale unor echipamente medicale ce se doresc a fi contractate, obiect al Loturilor nr. 1 şi nr. 2, astfel încât documentaţia de atribuire să respecte principiile atribuirii contractelor de achiziţie publică prevăzute de art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice; - în subsidiar, dacă modificarea parţială a documentaţiei de atribuire nu este posibilă, anularea documentaţiei de atribuire cu privire la Loturile nr. 1 şi nr. 2 şi reluarea procedurii de achiziţie publică cu privire la aceste loturi, dacă va fi cazul. Prin Încheierea nr. 1500/C4/1326 din 08.06.2021, Consiliul s-a pronunţat asupra capătului de cerere de suspendare a procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului contestaţiei, pe care l-a respins ca rămas fără obiect. Contestaţiile vor fi soluţionate împreună, având în vedere dispoziţiile art. 17 din Legea nr. 101/2016. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat şi este competent, potrivit dispoziţiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluţioneze contestaţiile de faţă, prin care SC ...SRL și SC ...SRL critică documentația de atribuire, solicitând cele menţionate în partea introductivă a deciziei. I. Prin contestaţia nr. 20213964/28.05.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 27925/28.05.2021, SC ...SRL, în calitate de operator economic interesat de participarea la procedura de atribuire, reclamă modalitatea de structurare a Loturilor 1 și 2. Analizând prevederile documentaţiei de atribuire, petenta apreciază că acestea încalcă principiile proporţionalitaţii, tratamentului egal şi eficienţei utilizării fondurilor publice, precum şi prevederile art. 50 şi ale art. 141 din Legea nr. 98/2016, deoarece autoritatea contractantă a ales în mod nejustificat să includă în cadrul Lotului 1 - Bloc operator şi Secţii un număr de 22 de aparate/echipamente medicale şi în cadrul Lotului 2 - ATI şi Saloane un număr de 33 de aparate/echipamente medicale, ceea Pagina 3 din 26

ce creează premisele blocării accesului la procedură şi a restrângerii artificiale a concurenţei. Autoritatea contractantă a inclus în cadrul Lotului 1 şi Lotului 2, mai multe echipamente medicale, cu funcţionalităţi diferite, independente, destinate unor scopuri diferite, respectiv: - Lot 1 - Bloc operator şi Secţii: Aparat anestezie; Aparat Roentgen mobil; Aparat vizualizare Vene; Aspirator chirurgical; Butelie de oţel medical cu redactor de presiune; Cardiotocograf; Defibrilator cu pacemaker extern Ecograf 3 sonde (Abdomen, cord, părţi moi); Ecograf portabil cu 3 sonde (abdominală, vaginală, transfrontanelar); Ecograf portabil cu 3 sonde (transfontanelar, cord, abdomen); Lampă scialitică cu 2 braţe; Lampă scialitică mobile; Lampă UV; Laringoscop; Masă de asistat naştere; Monitor sală operaţie; Sistem încălzire pacient; Sistem încălzire sânge/perfuzii; Stativ perfuzie; Targă hidraulică pentru urgenţe cu mişcare pe înălţime, loc tub oxigen, suport pt casetă raze X; Targă urgenţă mecanică cu bare laterale de proiective; Videolaringoscop. - Lot 2 - ATI şi Saloane: Aparat de ventilaţie pt adulţi şi pediatrie; Aparat de ventilaţie pt adulţi, pediatrie neonatalogie; Cărucior din metal pentru medicamente; Cărucior transport; Cărucior pentru monitor şi funcţii vitale; Concentrator oxygen; Defibrilator cu 2 baterii şi pedale de util. pediatric + adult; ECK 12 derivaţii; Incubator; Incubator transport nou născuţi; Injectomat; Masă radiant pentru reanimarea nou născutului; Monitoare ATI; Monitor funcţii vitale; Monitor funcţii vitale nou născut; Monitor funcţii vitale+modul IBP, modul Capnograf C02, Senzor Sp02, şi modul Pediatric; Pat adulţi (mame) + saltea densitate 32; Pat ATI; Pat electric cu cadru ortopedie; Pat prescolari+saltea cu densitate 32; Pat şcolari + saltea cu densitate 33; Pat sugari + saltea cu densitate 32; Paturi electrice cu 4 motoare; Perfuzomat; Pompa de perfuzie; Pompă muls electrică; Sistem translatie pacienţi TI; Staţie de monitorizare mobile; Staţie monitorizare; Targă sanitară; Ventilator ATI; Ventilator transport; Suport perete prindere monitor funcţii vitale. Astfel, petenta consideră că autoritatea contractantă impune o restrângere a accesului agenţilor economici la procedura de achiziţie. În cazul de faţă, prin faptul că a inclus în Lotul 1 un număr de 22 de echipamente medicale diferite şi în Lot 2 un număr de 33 de echipamente medicale diferite, de sine-stătătoare, independente, care nu fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatori economici cu activitate constantă în acest sector, autoritatea contractantă a încălcat atât legislaţia concurenţială, cât şi legislaţia în materia achiziţiilor publice, afectând concurenţa pe piaţa relevantă a procedurii de achiziţie publică. Legislaţia în materia achiziţiilor publice impune reguli de strictă interpretare privind împărţirea pe loturi a procedurilor de atribuire şi elaborarea specificaţiilor tehnice în scopul nerestricţionării liberei Pagina 4 din 26

concurenţe şi asigurării accesului unui număr cât mai mare de operatori economici la procedurile de atribuire. În acest sens, petenta invocă prevederile art. 50, ale art. 18 alin. (1) şi (3) şi ale art. 141 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 şi învederează că aceste prevederi legale au fost interpretate în mod constant, de către CNSC, în sensul obligării autorităţii contractante la a respecta reguli stricte privind împărţirea achiziţiei pe loturi. În strânsă legătură cu prevederile legale în vigoare care reglementează obligaţia de împărţire pe loturi şi criteriile pe care autoritatea contractantă trebuie să le aibă în vedere în acest sens (mai sus redate, în esenţă), Legea nr. 98/2016 reglementează, de asemenea, şi obligaţia autorităţilor contractante de a nu îngrădi libera concurenţă (accesul la procedură) prin modalitatea de redactare a specificaţiilor tehnice aferente procedurii. Potrivit art. 155 din Legea nr. 98/2016, coroborat cu principiile atribuirii contractului de achiziţie publică, autoritatea contractantă are obligaţia să elaboreze specificaţii tehnice într-un grad de detaliu de natură să nu aducă atingere liberei concurenţe şi principiului tratamentului egal şi al nediscriminării, în acest sens, autoritatea contractantă este obligată să limiteze descrierea specificaţiilor tehnice doar la acele detalii necesare satisfacerii necesităţilor sale obiective, fără a impune alte restricţii nejustificate în calea participării la procedura de atribuire. Totodată, petenta invocă dispoziţiile art. 3 alin. (1) lit. rr) din Legea nr. 98/2016, potrivit cărora specificaţiile tehnice sunt definite ca reprezentând „cerinţe, prescripţii, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, într-o manieră corespunzătoare îndeplinirii necesităţii autorităţii contractante”, precum şi ale art. 156 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Aceasta apreciază că interesul său este lezat şi accesul la procedură al furnizorilor de echipamente medicale este împiedicat prin faptul că autoritatea contractantă a inclus în Lotul 1 un număr de 22 produse şi echipamente medicale şi în Lotul 2 un număr de 33 de produse şi echipamente medicale complexe de radiologie şi 3 ecografe, astfel: (I) Poziţia 2 - Aparat Roentgen mobil - sistemul de radiologie mobil este un echipament de diagnostic de înaltă performanţă folosit în cadrul mai multor specialităţi medicale: radiologie, ortopedie, neurologie, pneumologie etc., fiind util în diagnosticarea pacienţilor. Aparatul Roentgen mobil funcţionează independent de toate celelalte echipamente şi nu necesită nicio conectare cu un alt aparat. În plus, acest tip de echipament necesită o autorizaţie specială, denumită autorizaţie de funcţionare emisă de Comisia Naţională pentru Controlul Activităţilor Nucleare, fără de care acesta nu poate fi utilizat. Pagina 5 din 26

Acest echipament poate şi trebuie să facă obiectul unui lot separat, existând o piaţă dedicată de producători de astfel de echipamente. Acest sistem este un echipament de diagnostic de sine stătător utilizat numai de către medici cu competenţă în radiologie şi imagistică medicală. (II) Poziţia 8 - Ecograf 3 sonde (Abdomen, cord, părţi moi) - este un echipament care este utilizat la diagnosticarea pacienţilor, fiind utilizat de către medici cu competenţă în ecografie. Ecograful funcţionează pe bază de ultrasunete şi are rolul de a permite vizualizarea, în timp real, a diferitelor structuri anatomice cu ajutorul ultrasunetelor. Ecografia (rezultatul produs de echipament) este o metodă imagistică sigură, fără efecte adverse asupra structurilor examinate şi care poate vizualiza orice structuri anatomice, cu limitări la nivelul plămânului, osului şi creierului, din care se pot vizualiza doar anumite părţi, iar în cazul creierului, doar la vârste tinere, când suturile dintre oasele care alcătuiesc cutia craniană, nu sunt închise. Echipamentul de ecografie funcţionează independent de toate celelalte produse şi nu necesită nicio conectare cu un alt aparat. Acest ecograf poate şi trebuie să facă obiectul unui lot separat, existând o piaţă dedicată de producători de astfel de echipamente. (III) Poziţia 9 - Ecograf portabil cu 3 sonde (Abdominală, vaginală, transfontanelară) - este un echipament care este utilizat la diagnosticarea pacienţilor cu patologia obstetrică ginecologie, fiind utilizat de către medici cu competenţă în ecografie. Ecograful funcţionează pe bază de ultrasunete şi are rolul de a permite vizualizarea, în timp real, a diferitelor structuri anatomice cu ajutorul ultrasunetelor. Ecografia (rezultatul produs de echipament) este o metodă imagistică fără efecte adverse asupra structurilor examinate şi care poate vizualiza orice structuri anatomice, cu limitări la nivelul plămânului, osului şi creierului, din care se pot vizualiza doar anumite părţi, iar in cazul creierului, doar la vârste tinere, când suturile dintre oasele care alcătuiesc cutia craniană nu sunt închise. Echipamentul de ecografie funcţionează independent de toate celelalte produse şi nu necesită nicio conectare cu un alt aparat. Acest ecograf poate şi trebuie să facă obiectul unui lot separat, existând o piaţă dedicată de producători de astfel de echipamente. (IV) Poziţia 10 - Ecograf portabil cu 3 sonde (Transfontanelar, cord, abdomen) - este un echipament care este utilizat la diagnosticarea pacienţilor, fiind utilizat de către medici cu competenţă în ecografie. Ecograful funcţionează pe bază de ultrasunete şi are rolul de a permite vizualizarea, în timp real, a diferitelor structuri anatomice cu ajutorul ultrasunetelor. Ecografia (rezultatul produs de echipament) este o metodă imagistică sigură, fără efecte adverse asupra structurilor examinate şi care poate vizualiza orice structuri anatomice, cu limitări la nivelul plămânului, osului şi creierului, din care se pot vizualiza doar Pagina 6 din 26

anumite părţi, iar în cazul creierului, doar la vârste tinere, când suturile dintre oasele care alcătuiesc cutia craniană nu sunt închise. Echipamentul de ecografie funcţionează independent de toate celelalte produse şi nu necesită nicio conectare cu un alt aparat. Aceste ecografe pot şi trebuie să facă obiectul unor loturi separate, existând o piaţa dedicată de producători de astfel de echipamente. Astfel, petenta apreciază că fiecare sistem dintre cele 55 produse (Lotul 1-22 produse, respective Lotul 2-33 produse), este un echipament de sine stătător, poate funcţiona independent, este dedicat anumitor studii sau patologii şi nu există niciun motiv pentru care acestea ar trebui să fie achiziţionate în cele 2 Loturi. Fiecare sistem poate fi livrat de către producătorul aferent specialităţii respective, fără să existe nicio necesitate de a se interconecta şi care răspunde la fel de bine nevoilor autorităţii contractante, indiferent de ofertant. În opinia sa, din lectura descrierii produselor, reiese că acestea sunt destinate utilizării în secţii diferite ale spitalului şi, chiar în interiorul secţiilor (ex. de la cardiologie, radiologie, ginecologie, medicină internă etc.), pentru scopuri şi utilizări diferite. Pe lângă caracterul diferit al acestor produse, în mod evident acestea nici nu intră în portofoliul obişnuit al furnizorilor de echipamente medicale. Fără a fi necesară analizarea distinctă a fiecărui produs, este de notorietate că un „aparat vizualizare vene” nu intră în portofoliul unui producător de „laringoscop”, această distincţie menţinându-se şi în lanţul de distribuţie. Cu atât mai mult se impune această concluzie în cazul unor produse precum „Aparat Roentgen mobil” şi „Injectomat”. În susţinerea criticilor, aceasta învederează că, deşi dreptul de a decide împărţirea pe loturi aparţine autorităţii contractante, legea nu permite exercitarea discreţionară a acestui drept, ci impune justificarea temeinică a deciziei de a nu împărţi achiziţia pe loturi. În acest sens, în exercitarea acestui drept, autoritatea contractantă este întotdeauna ţinută de obligaţia imperativă de a se asigura că, în cadrul procedurilor de achiziţie publică, concurenţa se manifestă în mod liber şi nu este denaturată/restricţionată în niciun fel. Prin urmare, în procesul de constituire a loturilor, autoritatea contractantă trebuie să se asigure că deciziile sale privind alcătuirea acestora nu sunt de natură a limita concurenţa. Or, deşi toate cele 22 produse solicitate în cadrul Lotului 1, respectiv cele 33 produse solicitate în cadrul Lotului 2, sunt echipamente medicale, această caracteristică nu este relevantă pentru gruparea acestora într-unul singur, din moment ce acestea nu sunt interdependente, iar funcţionarea unuia nu depinde şi nu afectează funcţionarea niciunuia dintre celelalte. Astfel, aparatele solicitate sunt pe deplin independente şi autonome. Mai mult, echipamentele/aparatele medicale solicitate nu au utilizare identică sau similară şi nici nu fac Pagina 7 din 26

parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatorii economici cu activitate constantă în acest sector. Pe cale de consecinţă, achiziţionarea separată - prin loturi distincte pentru fiecare aparat medical solicitat în cadrul procedurii - nu ar produce nicio repercusiune asupra eficienţei actului medical şi activităţii obişnuite a spitalului, atât timp cât, din perspectiva autorităţii contractante, obiectivul final al procedurii îl constituie achiziţionarea produselor solicitate, iar nu acela de a încheia un singur contract, cu un singur operator economic, pentru o valoare considerabilă, numărul de contracte pe care aceasta le încheie (fie pentru un lot global, fie pentru mai multe loturi) neprezentând nicio relevanţă. Totodată, aceasta susţine că prin modul de grupare a aparatelor medicale, autoritatea contractantă a încălcat şi principiul eficienţei utilizării fondurilor publice, în această situaţie fiind certă obţinerea unor preţuri mult mai mari decât în situaţia în care fiecare aparat medical ar fi solicitat în cadrul unui lot distinct, fapt ce ar permite participarea mai multor ofertanţi, lărgind astfel piaţa şi favorizând concurenţa. Astfel, operatorii economici interesaţi care nu vor oferta întreaga gamă de aparate medicale solicitate prin Lotul 1 sau Lotul 2 vor fi excluşi, fie prin descurajarea de a participa la procedură, fie prin respingerea ofertelor acestora ca neconforme. Totodată, aceste produse nu se află - integral - în portofoliul obişnuit al distribuitorilor care activează pe piaţă, fiind astfel restricţionată în mod nejustificat elaborarea unei oferte unice. Petenta arată că, pentru a preîntâmpina o posibilă apărare a autorităţii contractante în sensul posibilităţii de asociere a mai multor operatori pe piaţă, în care un operator economic alege să participe la o procedură de atribuire - ofertant sau candidat, individual sau în comun cu alţi operatori economici, inclusiv sub forma de asociere, este un drept al său şi nu o obligaţie. În urma parcurgerii documentaţiei de atribuire se observă că furnizarea fiecărui tip de echipament este independent de furnizarea celuilalt. Nicăieri nu se precizează motivul pentru care aceste echipamente trebuie să fie livrate doar împreună şi doar de un singur operator economic, mai ales că nu se achiziţionează un ansamblu unitar de produse medicale interconectate, ci produse separate. În opinia sa, actuala structură în care este organizată documentaţia de atribuire este în dezavantajul autorităţii contractante care riscă să respingă o ofertă conformă pentru unul din echipamente, fiindcă respectivul operator economic nu poate oferta şi celelalte echipamente. În concluzie, petenta arată că, prin împărţirea în mai multe loturi distincte a obiectului actualului contract de achiziţii şi accesul unui număr cât mai mare de operatori economici specializaţi, deci a unei cât mai largi concurenţe, autoritatea contractantă ar creea premisele pentru Pagina 8 din 26

obţinerea unor preţuri de achiziţii mai reduse, în acord cu principiul eficienţei utilizării fondurilor publice. Autoritatea contractantă a transmis documentele relevante în soluţionarea contestaţiei, ataşat punctului de vedere nr. 4922/04.06.2021, înregistrat la Consiliu cu nr. 30057/09.06.2021, prin care solicită respingerea contestaţiei ca nefondată, având în vedere următoarele argumente: 1) La întocmirea documentaţiei de atribuire, autoritatea contractantă a avut în vedere prevederile legislative actuale, respectiv Legea nr. 98/2016 şi HG nr. 395/2016. Astfel, în baza art. 141 alin. (3) din Legea nr. 98/2016, a ales să nu împartă procedura de atribuire în mai multe loturi, justificat de următoarele aspecte: - Atât în momentul întocmirii Cererii de finanţare, aferente Contractului de finanţare – „Furnizare echipamente medicale în cadrul proiectului - Dotarea Spitalului Orăsenesc ... cu echipamente, aparatură medicală, dispozitive medicale şi de protecţie medicală în vederea consolidării capacităţii de gestionare a crizei sanitare COVID-19 SMIS 138599”, finanţat prin Programul Operaţional Infrastructură Mare - POIM, Axa Prioritară - Protejarea sănătăţii populaţiei în contextul pandemiei cauzate de COVID-19, Operaţiunea - Consolidarea capacităţii de gestionare a crizei sanitare COVID-19, proiect în baza căruia se derulează procedura, cât şi în momentul întocmirii documentaţie de atribuire, autoritatea contractantă a studiat piaţa, prin mai multe mijloace specifice (solicitări de oferte, consultarea sistemului electronic etc.), identificând astfel mai mulţi operatori economici ce pot furniza toate echipamentele prevăzute în cadrul caietului de sarcini; - În consultare cu beneficiarii finali ai proiectului, în baza căruia se vor achiziţiona echipamentele medicale prevăzute în procedură, respectiv medici din cadrul Spitalului Orăşenesc ..., aceasta a identificat şi motivat foarte bine necesitatea, în baza căreia s-a încheiat Contractul de finanţare, obţinându-se astfel o singură linie de finanţare; - Valorile estimate ale echipamentelor medicale ce urmează a fi achiziţionate sunt la limita inferioară a preţurilor practicate pe piaţă la momentul demarării procedurii, valori ce nu pot fi suplimentate nici prin alocarea de fonduri suplimentare de către AMPOIM şi nici din fonduri proprii, iar o eventuală împărţire pe mai multe loturi a necesităţii, ar putea conduce la riscul neatribuirii unor loturi (respectiv neachiziţionarea unor echipamente medicale); Autoritatea contractantă menţionează că încă de la momentul elaborării cererii de finanţare s-a ţinut cont de prevederile legislative, astfel că au fost întreprinse toate măsurile necesare pentru a se asigura atât rezonabilitatea valorilor cuprinse în bugetele orientative din contractele de finanţare, realitatea şi regularitatea ofertelor prezentate în cadrul cererii de finanţare, cât şi de rezonabilitatea preţurilor. S-a ţinut cont şi de faptul că pentru acest tip de echipamente medicale, preţurile Pagina 9 din 26

pot evolua în timp şi pot fi diferite între două proiecte, având de asemenea în vedere complexitatea activităţilor ce urmează a se desfăşura în cadrul fiecărui proiect în conformitate cu cererile de finanţare, valoarea bunurilor şi serviciilor ce urmează a fi achiziţionate, etc. - Riscul neatribuirii unor loturi (respectiv neachiziţionarea unor echipamente medicale), datorat de împărţirea pe mai multe loturi a necesităţii, dar şi de faptul că anumite echipamente medicale au un preţ actual mult mai mare faţă de cel prevăzut în Cererea de finanţare, ar putea duce la neîndeplinirea indicatorilor tehnico-economici prevăzuţi în Contractul de finanţare şi chiar la pierderea finanţării şi returnarea sumelor alocate de AMPOIM. Deşi, având la bază prevederile art. 141 alin. (3) din Legea nr. 98/2016, cu modificările si completările ulterioare, posibilitatea de a recurge la atribuirea contractului de achiziţie publică este un drept al său, autoritatea contractantă arată că a împărţit procedura de achiziţie în 3 loturi, pentru a garanta respectarea principiilor care guvernează achiziţiile publice, având la bază următoarea justificare: a) Se creează premisele încălcării unuia dintre scopurile principale ale achiziţiilor publice, respectiv de a asigura condiţii de eficienţă economică, deoarece în cazul împărţirii în mai multe loturi şi atribuirii contractelor la furnizori diferiţi, s-ar genera costuri mai mari pentru mobilizare şi disponibilizare personal. b) Scopul achiziţionării produselor, respectiv Echipamente medicale, este acela de a implementa proiectul de finanţare obţinut de autoritatea contractantă, iar o împărţire pe mai multe loturi a respectivelor echipamente ar putea duce la situaţia neatribuirii tuturor loturilor în perioada de implementare a proiectului şi, astfel, pierderea finanţării. Autoritatea contractantă a considerat că nu se impune lotizarea în mai multe loturi a obiectului contractului, având în vedere obţinerea următoarelor avantaje: - cele mai avantajoase condiţii din punct de vedere economic pentru echipamentele achiziţionate, nu neapărat cel mai mic preţ obţinut prin licitaţie, ci cea mai bună soluţie pentru nevoile reale medicale; - livrarea la timp a echipamentelor; - condiţii satisfăcătoare/realiste şi bine definite pentru livrare, instalare, punere în funcţiune, instruire, plată şi garanţie; - servicii post-vânzare satisfăcătoare; - un interes mai mare din partea furnizorilor şi producătorilor în depunerea de oferte, având în vedere valoarea loturilor; - achiziţionarea dispozitivelor şi tehnologiilor medicale numai din surse autorizate, respectiv numai de la furnizori autorizaţi din lanţul de aprovizionare, dispozitivele fiind depozitate, manipulate, transportate în condiţii cunoscute care pot fi demonstrate şi care corespund Pagina 10 din 26

specificaţiilor producătorului, care nu sunt contrafăcute sau defecte, care nu au fost procurate necorespunzător pe căi ilegale, care nu încalcă prevederile legale privind etichetarea în limba română, etc. Echipamentele din cadrul lotului 1 - Bloc operator şi Secţii, sunt echipamentele şi aparatura medicală considerate de înaltă tehnologie şi complexitate care impun condiţii speciale de instalare şi necesită consultanţă şi asistenţă tehnică la vânzare, şi în special la post-vânzare, în perioada de garanţie şi post-garanţie. Acestea sunt echipamente care folosesc, în general, piese de schimb originale conform specificaţiile tehnice date de producător. Aceste tipuri de aparate medicale sunt denumite uzual drept dispozitive medicale în sistem închis şi presupun utilizarea de consumabile şi piese de schimb originale. Pentru astfel de echipamente furnizorii/distribuitorii asigură, în general, suport personalului de specialitate şi cursuri de specializare efectuate la sediul producătorilor/furnizorilor. De asemenea, au fost grupate în funcţie de criterii precum natura produselor, acestea fiind identice sau similare şi fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatorii economici cu activitate constantă în sectorul respectiv, în conformitate cu dispoziţiile art. 18 alin. (1) şi (3) din Legea nr. 98/2016. Echipamentele din cadrul lotului 2 - ATI şi Saloane, au fost grupate, de asemenea, în funcţie de criterii precum natura produselor, acestea fiind identice sau similare şi fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatorii economici cu activitate constantă în sectorul respectiv, în conformitate cu dispoziţiile art. 18 alin. (1) şi (3) din Legea nr. 98/2016. 2) Justificările privind dimensionarea loturilor prevăzută în Strategia de contractare: În ceea ce priveşte dimensiunea şi obiectul loturilor, acestea au fost determinate în funcţie de o serie de constrângeri şi interese obiective ale autorităţii contractante. Astfel, loturile au fost stabilite în funcţie de natura produselor, precum şi faptul că acestea au caracteristici standardizate. Autoritatea contractantă a considerat că se impune lotizarea, stabilind un număr de 3 loturi, câte un lot pentru fiecare grupă de produse din caietul de sarcini. De asemenea, la dimensionarea loturilor s-a avut în vedere şi considerentul evitării unor eventuale dificultăţi tehnice şi manangeriale în buna executare a contractelor. Având în vedere că prin caietul de sarcini se solicită ca preţul produselor să includă atât activităţile de instalare şi punere în funcţiune, cât şi instruirea personalului medical şi tehnic al autorităţii contractante, scopul vizat este acela al asigurării unui management unitar al întregului personal al ofertantului ce va fi declarat câştigătorul lotului (inclusiv al eventualilor asociaţi, subcontractanţi, colaboratori etc), personal ce trebuie să aibă un grad înalt de specializare. Pagina 11 din 26

Astfel, autoritatea contractantă urmăreşte eliminarea riscurilor de executare excesiv de dificilă din punct de vedere tehnic a contractului, fiind aleasă varianta optimă atât din punct de vedere administrativ, dar şi din punct de vedere economic, o altă modalitate de împărţire a produselor în loturi riscând să submineze executarea corespunzătoare a contractului. Toate produsele din cadrul aceluiaşi lot fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatori economici cu activitate constantă în sectorul respectiv, fiind produse similare. Prin urmare, aceasta apreciază că modul în care au fost dimensionate loturile nu conduce la o restrângere a concurenţei, repartizarea produselor pe loturi, respectiv conţinutul contractelor individuale, fiind adaptate capacităţii IMM-urilor şi sectoarelor specializate ale acestora. Mai mult, consideră că prin decizia de a nu lotiza obiectul contractului în mai mult decât cele 3 loturi, nu restrânge sau împiedică participarea operatorilor economici la procedură, având în vedere că în documentaţia de atribuire a fost prevăzută posibilitatea operatorilor economici de a depune ofertă în comun cu alţi operatori economici, respectiv de a încheia un Acord de asociere, aşa cum prevede şi art. 53 din Legea 98/2016, cât şi posibilitatea operatorului economic de a subcontracta activitatea de furnizare de echipamente. Urmare a studierii dosarului, contestatoarea SC ...SRL a depus concluzii scrise, prin adresa nr. 20214050/22.06.2021, înregistrată la Consiliu cu nr. 32109/22.06.2021, prin care reiterează aspecte prezentate în contestație și argumente detaliate în susținerea criticilor din contestație. II. Prin cea de a doua contestaţie 4188/28.10.2021, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. 28012/31.05.2021, înaintată de SC ...SRL, în calitate de operator economic interesat de participarea la procedură, critică modalitatea de structurare a Loturilor 1 și 2, având în vedere următoarele argumente: A. Opţiunea autorităţii contractante de a nu împărţi echipamentele în loturi distincte: Astfel, potrivit caietului de sarcini ce stă la baza desfăşurării procedurii de atribuire, autoritatea contractantă doreşte să achiziţioneze într-un singur lot (Lotul nr. 1 şi respectiv Lotul nr. 2) diverse tipuri de echipamente cu functionalităţi fundamental diferite şi care nu prezintă similitudini de natură să confere dreptul autorităţii contractante de a le combina în obiectul unui lot de sine stătător. În opinia petentei, acest mod de structurare a achiziţiilor încalcă dispoziţiile legale în materia achiziţiilor publice, întrucât configurarea loturilor ar trebui realizată în funcţie de natura produselor, acestea trebuind să fie identice sau similare şi să facă parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatori economici Pagina 12 din 26

cu activitate constantă în sectorul respectiv, în conformitate cu dispoziţiile art. 18 alin. (3) din Legea nr. 98/2016. Analizând categoriile de produse şi specificaţiile tehnice incluse în configuraţia caietului de sarcini, contestatoarea arată că acestea nu sunt similare, ci fundamental diferite atât din punct de vedere al naturii, cât şi al scopului pentru care sunt utilizate, având coduri CPV şi funcţionalităţi diferite. Astfel, apreciază că autoritatea contractantă restricţionează nepermis participarea la procedura de atribuire acelor operatori economici care au posibilitatea de a oferta doar anumite categorii de produse care satisfac necesitatea acesteia, cum este cazul său care are în portofoliu doar aparate de anestezie generală şi ventilatoare mecanice, fiind nevoită să achiziţioneze de la concurenţă sau de la alţi operatori economici celelalte echipamente medicale din cadrul loturilor propuse de autoritatea contratantă, la un preţ mult mai mare decât cel care ar fi putut fi obţinut in cazul în care ar fi oferite direct de producătorii acestora sau de către o firmă specializată în „pachete”. În cadrul divizării pe loturi, pentru achiziţiile de produse/servicii/lucrări similare, categoriile lotizate trebuie să fie de aceeaşi natură/acelasi tip, iar specificaţiile tehnice să fie analoage, întrucât scopul urmărit de legiuitor este asigurarea accesului unui număr cât mai mare de operatori economici la procedura de atribuire. Aşadar, pentru a asigura o concurenţă reală şi efectivă în procedura de atribuire, legiuitorul stabileşte în sarcina autorităţii contractante obligaţia de a realiza o împărţire a achiziţiei în mai multe loturi prin includerea unor produse cu specificaţii tehnice/utilizare asemănătoare. Or, autoritatea contractantă nu a structurat obiectul Loturilor nr. 1 şi nr. 2 într-o manieră care să asigure promovarea concurenţei ci, dimpotrivă, prin includerea unor produse fundamental diferite se restricţionează accesul la procedura de atribuire sau forţează operatorii economici să se asocieze/ să obţină produsul ce nu este în portofoliul lor şi să-l „împacheteze" la un preţ mult mai mare. Dacă autoritatea contractantă ar structura achiziţia produselor incluse în cele două loturi prin împărţirea în loturi distincte, s-ar acorda posibilitatea mai multor operatori economici specializaţi într-un domeniu specific să participe la procedură, iar autoritatea ar obţine preţuri competitive de la fiecare participant şi pentru fiecare echipament în parte, dând posibilitatea participării la licitaţie, în mod direct, al producătorilor echipamentelor medicale şi nu, în mod exclusiv, operatorilor economici de tip „packager”. Totodată, contestatoarea învederează că, prin împărţirea pe loturi, nu este limitată posibilitatea fiecărui operator economic participant la procedură de a oferta pentru toate loturile distincte ce ar rezulta în urma împărţirii Loturilor nr. 1 şi 2. Mai mult, având în vedere termenul limită de depunere a ofertelor (04.06.2021) care este foarte apropiat de cel al Pagina 13 din 26

publicării procedurii (18.05.2021), precum şi numărul foarte mare de componente a fiecărui lot contestat, o asociere între mai mulţi operatori economici sau, după caz, obţinerea de oferte competitive, de către un operator economic (de tip „packager”) de la foarte mulţi producători de echipamente diverse, este, în mod obiectiv, imposibil de realizat. Pe cale de consecinţă, solicită obligarea autorităţii contractante la reconfigurarea obiectului achiziţiei aferent Loturilor nr. 1 şi nr. 2, în sensul de a stabili câte trei şi respectiv două loturi de sine stătătoare, pentru fiecare lot în parte, întrucât, în structura actuală, echipamentele grupate în cadrul aceluiaşi lot nu prezintă nicio similitudine funcţională. B. Specificaţiile tehnice contestate: Legea nr. 98/2016 stipulează că specificaţiile tehnice nu pot fi stabilite în mod arbitrar de autorităţile contractante, acestea trebuind să reflecte nevoile concrete ale acestora. În acest sens, art. 3 alin. (1) lit. rr) din Legea nr. 98/2016 precizează că „specificaţiile tehnice reprezintă cerinţe, prescripţii, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, într-o manieră corespunzătoare îndeplinirii necesităţii autorităţii contractante". În opinia contestatoarei, autoritatea contractantă a stabilit în mod arbitrar şi cu rea-credinţă mai multe specificaţii tehnice ce blochează accesul producătorilor de renume la procedură, nefiind asigurată o concurenţă reală între operatorii economici, aşa cum spiritul legii în materia achiziţiilor publice dispune, conducând, în final, la cheltuirea ineficientă a fondurilor publice. - Specificaţii tehnice ale monitoarelor din cadrul lotului nr. 1 şi lotului nr. 2: În ceea ce priveşte cerinţele tehnice obligatorii ale monitoarelor sală operaţii (poziţia 16 din cadrul Lotului nr. 1) şi monitorul aparatului de anestezie (poziţia 1 din cadrul Lotului nr. 1), autoritatea contractantă a solicitat funcţii prezente exclusiv pe echipamentul UM 300-20, iar în cazul monitoarelor ATI (poziţia 13), monitoarelor funcţii vitale (poziţia 14), monitoarelor funcţii vitale nou născut (poziţia 15) şi al monitoarelor funcţii vitale + modul IBP, modul capnograf C02, senzor Sp02 şi modul pediatric (poziţia 16), toate în cadrul Lotului nr. 2, a solicitat funcţii prezente exclusiv pe echipamentul UM 300-20, ambele produse de compania UTAS. În concluzie, pentru a permite accesul unui număr cât mai mare de producători, petenta solicită obligarea autorităţii contractante la împărţirea Loturilor nr. 1 şi nr. 2 în „câte două loturi distincte” şi la elaborarea de noi specificaţii tehnice, în ceea ce priveşte echipamentele menţionate, care să ţină cont de necesităţile sale clinice obiective şi nu de caracteristicile tehnice specifice producătorului UTAS. În drept, cu privire la necesitatea împărţirii în loturi distincte a echipamentelor ce fac obiectul Lotului 1 şi Lotului nr. 2, petenta invocă Pagina 14 din 26

prevederile art. 3 lit. lit. dd) şi ale art. 50 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 98/2016, respectiv ale art. 141 alin. (1), (2) şi (3) din HG nr. 395/2016. Referitor la specificaţiile tehnice, aceasta apreciază că sunt redactate fără a respecta principiile Legii nr. 98/2016, autoritatea contractantă procedând la elaborarea caietului de sarcini cu încălcarea dispoziţiilor art. 49, art. 50, art. 155 alin. (1), (2) şi (6) şi ale art. 156 alin. (2) şi (3) din Legea 98/2016, respectiv art. 20 alin. (10) din HG nr. 395/2016. Din economia dispoziţiilor legale, rezultă că autoritatea contractantă nu are dreptul de a stabili discreţionar specificaţiile tehnice astfel încât, de fapt, intenţia reală să fie aceea de a achiziţiona exclusiv un echipament produs de un anumit producător. În opinia petentei, faţă de maniera specifică şi evident subiectivă în care este elaborat caietul de sarcini, prin raportare, în ceea ce priveşte specificaţiile monitoarelor, la un singur producător medical - UTAS, autoritatea contractantă distorsionează concurenţa între operatorii economici şi, mai mult, încalcă principiul proporţionalităţii şi al utilizării eficiente a fondurilor publice. În concluzie, contestatoarea apreciază că demersul său este justificat de faptul că (i) desfăşurarea procedurii de achiziţie publică prin alăturarea în cadrul aceluiaşi lot, în mod artificial, de echipamente care nu prezintă nicio similitudine funcţională şi (ii) impunerea de condiţii tehnice abuzive, care exced, în mod evident, uzanţelor normale pentru astfel de aparate, afectează validitatea procedurii şi prejudiciază concurenţa, nepermiţând accesul operatorilor economici cu oferte competitive. Autoritatea contractantă a transmis punctul său de vedere referitor la contestația înaintată de SC ...SRL, prin care solicită respingerea acesteia ca nefondată, pentru următoarele motive: I. Referitor la divizarea lotului 1 şi a lotului 2 în mai multe loturi distincte, autoritatea contractantă reiterează toate argumentele din punctul său de vedere cu privire la contestaţia SC ...SRL. II. Referitor la specificaţiile tehnice contestate: Autoritatea contractantă consideră că justificările invocate de petentă sunt nefondate, caracteristicile tehnice ale monitoarelor din cadrul celor 2 loturi fiind cerinţe minimale ce permit operatorilor economici să se încadreze în cerinţele caietului de sarcini, modelul invocat de operator fiind unul din multitudinea de tipuri de monitoare ce pot îndeplini minimul tehnic solicitat. Mai mult, pentru a nu restrânge concurenţa şi a nu impune furnizarea de echipamente produse de anumiţi producători, la nivelul caietului de sarcini s-a precizat: specificaţiile tehnice care indică o anumite origine, sursă de producţie, un procedeu special, o marcă de fabricaţie sau de comerţ, un brevet de invenţie, o licenţă de fabricaţie sunt menţionate cu scopul declarat de a fi suficient de precise pentru Pagina 15 din 26

toate părţile interesate, numai pentru identificarea cu uşurinţă a tipului de produs şi nu au ca efect favorizarea sau eliminarea anumitor operatori economici sau a anumitor produse, aceste specificaţii vor fi interpretate de către ofertant în sensul de „sau echivalent”, conform art. 156 din Legea nr. 98/2016. Din analiza susţinerilor părţilor şi a documentelor existente la dosarul cauzei, Consiliul reţine cele ce urmează: SPITALUL ORĂȘENESC ..., în calitate de autoritate contractantă, a organizat procedura de atribuire, prin licitație deschisă, a contractului de achiziție publică de furnizare având ca obiect „Furnizare echipamente medicale în cadrul proiectului - Dotarea Spitalului Orășenesc ... cu echipamente, aparatură medicală, dispozitive medicale și de protecție medicală în vederea consolidării capacității de gestionare a crizei sanitare COVID-19 SMIS 138599”, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr. CN1031094/20.05.2021, stabilind data limită pentru primirea ofertelor la 22.06.2021 ora 1500, criteriul de atribuire „Cel mai bun raport calitate-preț” și valoarea estimată de 4.116.800,78 lei, fără TVA – lot 1 și 3.616.427,16 lei – lot 2, fără TVA. Procedura de atribuire a fost divizată în 3 loturi, SC ...SRL cât și SC ...SRL, prin contestațiile formulate, contestând documentația de atribuire aferentă loturilor nr. 1 și nr. 2. Consiliul constată că la dosarul cauzei au fost depuse de către SC ...SRL recipisa de consemnare a cauțiunii nr. 207235359/1 din 28.05.2021, a sumei de 82.336,02 lei, emisă de CEC – Sucursala VICTORIA iar de către SC ...SRL recipisa de consemnare a cauțiunii nr. 207234405/1 din 28.05.2021, a sumei de 154.665,00 lei, emisă de CEC – Sucursala VICTORIA, respectându-se, astfel, dispozițiile art. 61¹ din Legea nr. 101/2016. Cauţiunile constituite se vor restitui, la cerere, nu mai devreme de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii, în temeiul art. 611 alin. (5) și (6) din Legea nr. 101/2016. Având în vedere că în ambele contestații au fost formulate critici cu privire la achiziționarea în cadrul unui singur lot a unor diverse tipuri de echipamente, distincte și independente, cu funcționalități diferite care nu prezintă similitudini de natură să confere dreptul autorității contractante de a le aduna într-un singur lot, situație care conduce la restricționarea accesului la procedura de atribuire sau la determinarea operatorilor economici de a se asocia să obțină un produs care nu se află în portofoliul lor, preț care ar deveni mult mai mare, motiv pentru care se solicită obligarea acesteia la împărțirea pe mai multe loturi iar în cazul în care nu pot fi dispuse măsuri de remediere, solicită anularea procedurii de atribuire, Consiliul le va analiza împreună. Consiliul reține că în susținerea criticilor, contestatoarele arată, cu titlu de exemplu, faptul că: Pagina 16 din 26

- aparatul Roentgen mobil, funcționează independent și nu necesită o conectare la niciun alt aparat, și, mai mult pentru acesta este necesară autorizație specială, denumită Autorizație de funcționare emisă de Comisia Națională pentru Controlul Activităților Nucleare, fără de care nu poate fi utilizat; - Ecograf 3 sonde, Ecograf portabil cu 3 sonde (abdominală, vaginală, transfontanelară) sau Ecograf portabil cu 3 sonde (transfontanelar, cord, abdomen), funcționează independent de celelalte echipamente și nu necesită conectare, motiv pentru care și acest produs trebuie achiziționat printr-un lot separat, cu atât mai mult cu cât există o piață dedicată de producători de astfel de echipamente. Consiliul constată că în cadrul celor două loturi contestate, respectiv lotul 1 și lotul 2, autoritatea contractantă a stabilit achiziționarea unor produse grupate astfel: Lotul 1 – Bloc operator și Secții Aparat anestezie, Aparat Roentgen mobil, Aparat vizualizare vede, Aspirator chirurgical, Butelie de oțel medical cu reductor de presiune, Cardiotocograf, Defibrilator cu pacemaker extern, Ecograf portabil cu 3 sonde (transfontanelar, cord, abdomen), Lampa scialitică cu 2 brațe, Lampa scialitică mobilă, Lampa UV, Larigoscop, Masa de asistat naștere, Monitor sala operație, Sistem încălzire pacient, Sistem încălzire sânge/perfuzii, Stativ perfuzie, Targa hidraulică pentru urgențe cu mișcare pe înălțime, loc tub oxygen, suport pentru caseta raxe X, Targa urgență mecanică cu bare laterale de protecție, Videolaringoscop; Lotul 2 – ATI și Saloane Aparat de ventilație pentru adulți și pediatrie, Aparat de ventilație pentru adulți, pediatrie neonatologie, Cărucior din metal pentru medicamente, Cărucior transport, Cărucior pentru monitor și funcții vitale, Concentrator oxygen, Defibrilator cu 2 baterii și pedale de util. pediatric + adult, EKG 12 derivații, Incubator, Incubator transport nou născuți, Injectomat, Masa radiant pentru reanimarea nou născutului, Monitoare ATI, Monitor funcții vitale, Monitor funcții vitale nou născut, Monitor funcții vitale + modul IBP, modul Capnograf CO2, Senzor SpO2, și modul Pediatric, Pat adulți (mane) + saltea densitate 32, Pat ATI, Pat electric cu cadru ortopedie, Pat preșcolari+saltea cu densitate 32, Pat școlari + saltea cu densitate 32, Pat ATI, Pat electric cu cadru ortopedic, Pat preșcolari+saltea cu densitate 32, Pat școlari + saltea cu densitate 33, Pat sugari + saltea cu densitate 32, Paturi electrice cu 4 motoare, Perfuzomat, Pompa de perfuze, Pompa muls electrică, Sistem translație pacienți TI, Stație de minitorizare mobile, Stație monitorizare, Targa sanitară, Ventilator ATI, Ventilator transport, Suport perete prindere monitor funcții vitale. Raportat la critica analizată, în speță sunt incidente următoarele prevederi legale: - Legea nr. 98/2016: Pagina 17 din 26

▪ art. 3 lit. lit. dd) potrivit căruia „lotul” reprezintă „fiecare parte din obiectul contractului de achiziţie publică, obiect care este divizat pentru a adapta dimensiunea obiectului contractelor individuale rezultate astfel încât să corespundă mai bine nevoilor autorităţii contractante, precum şi capacităţii întreprinderilor mici şi mijlocii, sau pe baze calitative, în conformitate cu diferitele meserii şi specializări implicate, pentru a adapta conţinutul contractelor individuale mai îndeaproape la sectoarele specializate ale IMM-urilor sau în conformitate cu diferitele faze ulterioare ale proiectului”; ▪ art. 50 alin. (1) şi (2): „(1) Autorităţile contractante nu vor concepe sau structura achiziţiile ori elemente ale acestora cu scopul exceptării acestora de la aplicarea dispoziţiilor prezentei legi ori al restrângerii artificiale a concurenţei. (2) În sensul alin. (1), se consideră că există o restrângere artificială a concurenţei în cazul în care achiziţia ori elemente ale acesteia sunt concepute sau structurate cu scopul de a favoriza ori dezavantaja în mod nejustificat anumiţi operatori economici” ▪ art. 141 alin. (1), (2) şi (3): „(1) Autoritatea contractantă are dreptul de a recurge la atribuirea pe loturi a contractelor de achiziţie publică şi a acordurilor-cadru şi, în acest caz, de a stabili dimensiunea şi obiectul loturilor, cu condiţia includerii acestor informaţii în documentele achiziţiei. (2) În sensul alin. (1), autoritatea contractantă va stabili obiectul fiecărui lot, pe baze cantitative, adaptând dimensiunea contractelor individuale astfel încât să corespundă mai bine capacităţii întreprinderilor mici şi mijlocii, sau pe baze calitative, în conformitate cu diferitele meserii şi specializări implicate, pentru a adapta conţinutul contractelor individuale mai îndeaproape la sectoarele specializate ale IMM-urilor sau în conformitate cu diferitele faze ulterioare ale proiectului. (3) În situaţia în care autoritatea contractantă nu recurge la atribuirea contractului pe loturi, aceasta are obligaţia de a justifica decizia de a nu atribui contractul pe loturi”; - HG nr. 395/2016: ▪ art. 9 alin. (3) lit. f) – „(3) Prin intermediul strategiei de contractare se documentează deciziile din etapa de planificare/pregătire a achiziţiei în legătură cu: (...) f) justificările privind alegerea procedurii de atribuire în situaţiile prevăzute la art. 69 alin. (2) - (5) din Lege şi, după caz, decizia de a reduce termenele în condiţiile legii, decizia de a nu utiliza împărţirea pe loturi, criteriile de calificare privind capacitatea şi, după caz, criteriile de selecţie, criteriul de atribuire şi factorii de evaluare utilizaţi”. Analizând prevederile Strategiei de contractare, la punctul 4.5 Împărțirea pe loturi, respectiv „Justificări privind dimensionarea Pagina 18 din 26

loturilor”, Consiliul reține că în cuprinsul acesteia autoritatea contractantă a menționat următoarele: „În ceea ce privește dimensionarea și obiectul loturilor, acestea au fost determinate în funcție de o serie de constrângeri și interese obiective ale autorității contractante. Astfel, loturile au fost stabilite în funcție de natura produselor precum și faptul că acestea au caracteristici standardizate, autoritatea contractantă a considerat că se impune lotizarea, stabilind un număr de 3 loturi, câte un lot pentru fiecare grupă de produse din caietul de sarcini. De asemenea, la dimensionarea loturilor s-a avut în vedere și considerentul evitării unor eventuale dificultăți tehnice și manageriale în bună executare a contractelor. Având în vedere faptul că prin caietul de sarcini se solicită că prețul produselor să includă atât activitățile de instalare și punere în funcțiune, cât și instruirea personalului medical și tehnic al autorității contractante, scopul vizat este acela al asigurării unui management unitar al întregului personal al ofertantului ce va fi declarat câștigătorul lotului (inclusiv al eventualilor asociați, subcontractanți, colaboratori etc), personal ce trebuie să aibă un grad înalt de specializare. Astfel, autoritatea contractantă urmărește eliminarea riscurilor de executare excesiv de dificilă din punct de vedere tehnic a contractului, fiind aleasă varianta optimă atât din punct de vedere administrativ, dar și din punctul de vedere economic, o altă modalitate de împărțire a produselor în loturi riscând să submineze executarea corespunzătoare a contractului. Trebuie de asemenea avut în vedere faptul că toate produsele din cadrul aceluași lot fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatorii economici cu activitate constantă în sectorul respectiv, fiind produse similare. Prin urmare, modul în care au fost dimensionate loturile nu conduce la o restrângere a concurenței, repartizarea produselor pe loturi, respectiv conținutul contractelor individuale, fiind adaptate capacității IMM-urilor și sectoarelor specializate ale acestora”. Analizând prevederile Fișei de date a achiziției, Consiliul reține că la Cap. III.1) Condiții de participare, autoritatea contractantă a menționat cerința nr. 2, având relevanță în analiza criticilor și anume: „Operatorii economici (ofertanți, asociați, subcontractanți) ce depun oferta pentru Lotul 1, Lotul 2 sau Lotul 3 trebuie să dețină atestare ori apartenență din punct de vedere profesional, respectiv să dețină: a.Avizul de funcționare emis de Agenția Națională a Medicamentului și Dispozitivelor Medicale în conformitate cu Art. 926 al Titlului XX din Legea 95/2006, cu modificările și completările ulterioare și OMS 1008/2016 care justifică că operatorul economic este autorizat pentru Pagina 19 din 26

activitățile de import, distribuție, punere în funcțiune, mentenanță și service (după caz) pentru dispozitive medicale în conf. cu prevederile art. 3 din Ordinul nr. 1008/2016 – care fac obiectul prezentului contract. b.Anexa la Avizul de funcționare va cuprinde, la data depunerii ofertei, în mod obligatoriu producătorul dispozitivelor medicale ofertare”. Pe de altă parte, atât în cadrul anunțului de participare nr. CN1031094/20.05.2021 cât și în cadrul fișei de date, la punctul II.2, sunt menționate codurile CPV aferente lotului 1, și anume: „Cod CPV principal 33100000-1 Echipamente medicale (Rev.2), Cod CPV suplimentar: 33112200-0 Ecograf (Rev.2) 33123230-9 Cardiografe (Rev.2) 33172100-7 Aparate de anestezie (Rev.2) 33192160-1 Tărgi (Rev.2) 50400000-9 Servicii de reparare și de întreținere a echipamentelor medical și de precizie (Rev.2) 50421000-2 Servicii dereparare și de întreținere a echipamentului medical (Rev.2) 51410000-0 Servicii de instalare de echipament medical (Rev.2) 60000000-8 Servicii de transport (cu excepția transportului de deșeuri) (Rev.2)”, cât și cele aferente lotului 2, respectiv „Cod CPV principal 33100000-1 Echipamente medicale (Rev.2), Cod CPV suplimentar: 33124110-9 Sisteme de diagnosticare (Rev.2) 33152000-0 Incubatoare (Rev.2) 33182100-0 Defibrilator (Rev.2) 33192210-7 Mese de examinare (Rev.2) 33195100-4 Monitoare (Rev.2) 39717100-2 Ventilatoare (Rev.2) 50400000-9 Servicii de reparare și de întreținere a echipamentului medical și de precizie (Rev.2) 50421000-2 Servicii de reparare și de întreținere a echipamentului medical (Rev.2) 51410000-9 Servicii de instalare de echipament medical (Rev.2) 60000000-8 Servicii de transport (cu excepția transportului de deșeuri) (Rev.2)”. Prin urmare, în fișa de date au fost stabilite condiții de participare a operatorilor economici pentru a putea participa la procedură, cu privire la autorizarea pentru activitățile de import, distribuție, punere în funcțiune, mentenanță și service iar din modul în care au fost grupate produsele în cadrul celor două loturi cât și din codurile CPV indicate, rezultă că aceste produse sunt diverse, independente, sunt produse cât și comercializate de un număr restrâns de societăți, dat fiind domeniul cât și obligativitatea deținerii unor anumite autorizări. În aceste condiții, Pagina 20 din 26

solicitarea autorității contractante de a se oferta un număr atât de divers de produse constituie restricționarea participării la procedura de atribuire, operatorii economici fiind astfel constrânși să se asocieze sau să subcontracteze. Mai mult, raportat la dispoziţiile legale în vigoare (diferite de cele statuate de legislaţia anterioară, respectiv OUG nr. 34/2006), împărţirea pe loturi a unui contract devine regula în materia achiziţiilor publice. Analizând echipamentele grupate de către autoritatea contractantă în cadrul lotului 1, Consiliul constată că acestea au o natură diferită, aparat Roentgen mobil, monitoare sala operație, sistem de incălzire pacient, targă alături de butelie de oțel medical cu reductor de presiune, iar la lotul 2, monitor funcții vitale, pat preșcolari+saltea cu densitate 32, pompa de muls, alături de ventilator transport și ECK 12 derivații. Consiliul constată că atât prin strategia de contractare cât și prin punctul de vedere autoritatea contractantă nu justifică întemeiat includerea în cele două loturi a unor produse care sunt independente, nu sunt similare iar prin felul în care au fost grupate restricționează participarea la procedura de atribuire a unor producători care sunt specializați și autorizați pentru producerea, comercializarea, punerea în funcțiune a unor astfel de echipamente. Consiliul apreciază ca fiind relevante dispozițiile art. 141 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, care stipulează următoarele: „(...) autoritatea contractantă va stabili obiectul fiecărui lot, pe baze cantitative, adaptând dimensiunea contractelor individuale astfel încât să corespundă mai bine capacităţii întreprinderilor mici şi mijlocii, sau pe baze calitative, în conformitate cu diferitele meserii şi specializări implicate, pentru a adapta conţinutul contractelor individuale mai îndeaproape la sectoarele specializate ale IMM-urilor sau în conformitate cu diferitele faze ulterioare ale proiectului”. Dispozițiile legale anterior invocate sunt imperative, sintagma „autoritatea contractantă va stabili” fiind edificatoare, legislația română care a transpus legislația europeană incidentă, nelăsând exclusiv la dispoziția autorităților contractante stabilirea obiectului fiecărui lot, altfel spus stabilirea modalității de lotizare. În acest sens s-a pronunțat și Curtea de apel București prin Decizia nr. 7264/2018 prin care a stabilit că „Din interpretarea acestui text de lege rezultă că ori de câte ori autoritatea contractantă decide să împartă obiectul unui contract de achiziție publică pe loturi, atunci este obligată să aibă în vedere la stabilirea loturilor pe lângă nevoile sale și corespondența loturilor cu capacitățile intreprinderilor mici și mijloci, sectoarele specializate ale IMM-urilor ori diferite meserii și specializări implicate. Prin urmare stabilirea loturilor nu este arbitrară și nu poate fi făcută de către autoritatea contractantă discreționar, ori luând în caclul Pagina 21 din 26

numai necesitățile proprii, ci și sectoarele specializate din industrie pentru ca procedura să poată fi accesibilă și IMM-urilor”. Analizând justificările autorității contractante cuprinse în cadrul punctului de vedere referitoare la gruparea produselor din cele două loturi, Consiliul constată că, în fapt, nu au fost avute în vedere argumente întemeiate pentru o astfel de lotizare, ci doar avantajele obținute ca urmare a acestei acțiuni, respectiv: - cele mai avantajoase condiţii din punct de vedere economic pentru echipamentele achiziţionate, nu neapărat cel mai mic preţ obţinut prin licitaţie, ci cea mai bună soluţie pentru nevoile reale medicale; - livrarea la timp a echipamentelor; - condiţii satisfăcătoare/realiste şi bine definite pentru livrare, instalare, punere în funcţiune, instruire, plată şi garanţie; - servicii post-vânzare satisfăcătoare; - un interes mai mare din partea furnizorilor şi producătorilor în depunerea de oferte, având în vedere valoarea loturilor; - achiziţionarea dispozitivelor şi tehnologiilor medicale numai din surse autorizate, respectiv numai de la furnizori autorizaţi din lanţul de aprovizionare, dispozitivele fiind depozitate, manipulate, transportate în condiţii cunoscute care pot fi demonstrate şi care corespund specificaţiilor producătorului, care nu sunt contrafăcute sau defecte, care nu au fost procurate necorespunzător pe căi ilegale, care nu încalcă prevederile legale privind etichetarea în limba română, etc. Susținerile autorității contractante potrivit cărora achiziția acestor produse face parte dintr-un proiect de finanțare, că există o singură linie de finanțare prin acest proiect, că ar fi existat un eventual risc de neatribuire a unor loturi în cazul în care ar fi ales împărțirea pe mai multe loturi, nu sunt argumente de natură a-i permite să nu facă aplicarea prevederilor legale, citate anterior, în sensul stabilit de legiuitor. Chiar și alcătuirea oogenă a loturilor poate conduce la neatribuirea contractului o singură specificație tehnică neîndeplinită conducând la respingerea ca neconformă a ofertei. Consiliul apreciază că acestea excedează inclusiv dispozițiile art. 141 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, conform cărora stabilirea obiectului fiecărui lot pe baze calitative se face „în conformitate cu diferitele meserii şi specializări implicate, pentru a adapta conţinutul contractelor individuale mai îndeaproape la sectoarele specializate ale IMM-urilor sau în conformitate cu diferitele faze ulterioare ale proiectului”. De asemenea, nu pot fi reținute ca pertinente susținerile autorității contractante potrivit cărora pentru echipamentele din cadrul lotului 1 – Bloc opertator și secții, sunt echipamente și aparatură medicală considerată de înaltă tehnologie și complexitate care impun condiții speciale de instalare și necesită consultanță și asistență tehnică la vânzare și post vânzare, de vreme ce aceste echipamente ca de exemplu Pagina 22 din 26

aparatul Roentgen mobil, monitoare sala operație sunt grupate alături de sistem de incălzire pacient, targă și de butelie de oțel medical cu reductor de presiune, situația fiind similară și în cadrul lotului 2, unde sunt grupate monitor funcții vitale, pat preșcolari+saltea cu densitate 32, pompa de muls, alături de ventilator transport și ECK 12 derivații, produse care, în mod evident, nu sunt „identice sau similare și fac parte din gama normală de produse care sunt furnizate/comercializate de către operatorii economici cu activitate constantă în sectorul respectiv, în sensul dispozițiilor art. 18 alin. (1) și (3) din Legea nr. 98/2016”, cum susține autoritatea contractantă. Nu se poate reține caracterul de similaritate al produselor grupate de către autoritatea contractantă în cadrul lotului 1 și 2 în condiţiile în care Regulamentul (CE) nr. 213/2008 al Comisiei din 28 noiembrie 2007 prevede coduri CPV diferite pentru aceste produse [33112200-0 Ecograf (Rev.2) și 33111600-7 Aparate de radiografie (Rev.2)]. În consecință, justificările autorității contractante de includere, spre exemplu, a celor două tipuri de echipamente (ecografe și echipamente radiologice – aparat Roentgen mobil) în cadrul unui singur lot nu sunt apreciate de Consiliu ca fiind pertinente și în acord cu dispozițiile art. 141 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Cele două tipuri de echipamente, deși sunt destinate suportului imagistic, trebuie să facă obiectul unor atribuiri distincte, situaţie în care pot participa la procedură mai mulți operatori economici interesați fiind astfel folosite în mod eficient fondurile alocate proiectului. Având în vedere natura diferită a acestora, care implică diferiți operatori economici furnizori specializați pe fiecare categorie în parte (furnizorii de aparate radiologice trebuie să dețină autorizație emisă de CNCAN, obligație care nu incumbă și furnizorilor de ecografe), Consiliul apreciază că singura posibilitate ca autoritatea contractantă să nu restrângă artificial concurenţa, respectiv să respecte principiile statuate la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, o constituie împărţirea pe mai multe loturi, respectiv a echipamentelor incluse în cadrul lotului 1, ecografelor și echipamentelor de radiologie, situația fiind similară și în cazul lotului 2, în cazul monitoarelor și a tărgilor spre exemplu, după cum s-a arătat anterior. Consiliul nu poate reține susținerile autorității contractante referitoare la faptul că decizia de lotizare nu împiedică participarea la procedura de atribuire „având în vedere că în Documentația de atribuire a fost prevăzută posibilitatea operatorilor economici de a depune oferta în comun cu alți operatori economici, respectiv de a încheia un Acord de asociere, așa cum prevede și art. 53 din Legea 98/2016, cât și posibilitatea operatorului economic de a subcontracta activitatea de furnizare de echipamente de la alți operatori economici existenți pe Pagina 23 din 26

piață”, deoarece asocierea nu este o obligaţie ci un drept al operatorilor economici, relevante fiind, de asemenea, și dispozițiile art. 3 lit. yy) din Legea nr. 98/2016, conform căruia subcontractant este „orice operator economic care nu este parte a unui contract de achiziţie publică şi care execută şi/sau furnizează anumite părţi ori elemente ale lucrărilor sau ale construcţiei ori îndeplinesc activităţi care fac parte din obiectul contractului de achiziţie publică, răspunzând în faţa contractantului de organizarea şi derularea tuturor etapelor necesare în acest scop”. Analizând specificațiile tehnice ale echipamentelor incluse în cadrul lotului 1, Consiliul constată că există un număr foarte mic de operatori economici care ar putea oferta, deopotrivă, spre exemplu, ecografe și tărgi în cadrul aceluiași lot. Consiliul apreciază că decizia autorității contractante de grupare a produselor într-un singur lot, încalcă principiul eficienței utilizări fondurilor publice, în această situație fiind certă obținerea unor prețuri unitare mult mai mari decât în situația în care ar fi mai multe loturi și implicit mai mulți ofertanți (concurența fiind mai mare). Autoritatea contractantă forțează atribuirea, printr-un singur contract a unei game de produse cu grad apreciabil de diferențiere și nicidecum produse identice încălcând în acest mod principiile consacrate ale achizițiilor publice, promovarea concurenței între operatorii economici și utilizarea eficientă a fondurilor publice. Având în vedere cele mai sus menţionate, Consiliul apreciază ca fiind întemeiate criticile contestatoarelor, Consiliul constatând caracterul restrictiv al modului de grupare a produselor în cadrul loturilor 1 și 2. Consiliul apreciază că singura posibilitate ca autoritatea contractantă să nu restrângă artificial concurenţa, respectiv să respecte principiile statuate la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2006, o constituie împărţirea în mai multe loturi care să respecte prevederile legale referitoare la aceasta. Luând în considerare adresa Agenţiei Pentru Agenda Digitală a României nr. 3538/23.06.2021, din cuprinsul căreia rezultă că „Odată publicată documentația de atribuire și inițiată procedura de achiziție publică prin publicarea anunțului aferent, nu există posibilități tehnice de reîmpărțire a achiziției pe mai multe loturi sau prin comasarea loturilor. În această situație, autoritatea contractantă are opțiunea tehnică de anulare a unui lot, a mai multor loturi sau a întregii proceduri de atribuire, după caz, și/sau opțiunea de organizare a unei noi proceduri de atribuire pentru eventuale loturi noi”, Consiliul constată că în cauză nu mai pot fi dispuse măsuri de remediere care să permită continuarea legală a procedurii de atribuire aferentă loturilor 1 și 2. Pagina 24 din 26

O altă critică a contestatoarei SC ...SRL este aceea că specificațiile tehnice pentru monitoarele pentru sala de operații (poziția 16 din cadrul lotului 1) și monitorul aparatului de anestezie (poziția 1 din cadrul lotului 1) a solicitat funcții prezente exclusiv pe echipamentul UM 300-20, iar în cazul monitoarelor ATI (poziția 13), monitoarelor funcții vitale (poziția 14), monitoarelor funcții vitale nou născut (poziția 15) și al monitoarelor funcții vitale + modul IBP, modul capnograf COշ, sensor SpOշ și modul pediatric (poziția 16) din lotul 2, a solicitat funcții prezente exclusiv pentru echipamentul UM 300-20, ambele produse de UTAS, prezentând în acest sens Anexa 2, respectiv extras din fișa tehnică „UTAS Patient Monitoring Solutions”. Din analiza documentelor existente la dosarul cauzei, Consiliul constată că SC ...SRL nu a formulat critici concrete, nu a indicat în mod concret care sunt specificațiile tehnice care cumulativ conduc la aparate produse de către UTAS. Faptul că a fost depus la dosar un extras al fișei tehnice a produsului și a indicat site-uri pe care Consiliul ar fi trebuit să le verifice nu sunt documente și informații suficiente pentru a concluziona că au fost formulate critici pertinente cu privire la aceste specificații tehnice. Mai mult decât atât, rolul Consiliului nu este de a efectua verificări pe site-uri indicate de contestatori cu privire la specificațiile tehnice ale unor aparate, sarcina probei revenindu-i contestatoarei, iar în ceea ce privește criticile acestea trebuie să fie concrete și dovedite, contestația trebuie să fie motivate în fapt și în drept și însoțită de probe, în conformitate cu dispozițiile art. 10 din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora „Contestaţia se formulează în scris şi trebuie să conţină următoarele elemente: (…) f) motivarea în fapt şi în drept a contestaţiei; g) mijloacele de probă pe care se sprijină contestaţia, în măsura în care este posibil”. De altfel, nici autoritatea contractantă nu a formulat apărări cu privire la aceste critici prin punctul de vedere. În acest context, Consiliul constatând că în cadrul procedurii de atribuire nu pot fi dispuse măsuri de remediere cu privire la loturile 1 și 2, la o eventuală reluare a procedurii de atribuire autoritatea contractantă va trebui să acorde o importanță deosebită acestor specificații tehnice astfel încât să nu restricționeze participarea la procedura de atribuire, cu luarea în considerare a dispozițiilor art. 155 din Legea nr. 98/2016 care stabilesc că „(6) Specificaţiile tehnice trebuie să permită tuturor operatorilor economici accesul egal la procedura de atribuire şi nu trebuie să aibă ca efect introducerea unor obstacole nejustificate faţă de asigurarea unei concurenţe efective între operatorii economici”. În consecință, luând în considerare cele mai sus menționate, în temeiul dispoziţiilor art. 26 alin. (2) şi (7) din Legea nr. 101/2016, Pagina 25 din 26

Consiliul va admite contestaţiile formulate de către SC ...SRL cât și SC ...SRL şi va dispune anularea procedurii de atribuire aferentă lotului 1 și lotului 2. Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi, în conformitate cu dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul dispoziţiilor art. 26 alin. (2) şi (7) din Legea nr. 101/2016, Consiliul admite contestaţiile formulate de către SC ...SRL cât și SC ...SRL şi dispune anularea procedurii de atribuire aferentă lotului 1 și lotului 2. Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi, în conformitate cu dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile lucrătoare de la comunicare. PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, …. … … Redactată în 5 exemplare, conţine 25 (douăzecișicinci) pagini. Pagina 26 din 26