Decizie CNSC BO2020_1876

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr.6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642 Fax. +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1876/C5/2086 Data: 14.10.2020 Prin contestația FN, datată la emitentă 23.09.2020, transmisă prin mijloace electronice (e-mail) și în original, prin poștă, înregistrată la Consiliu sub nr. 41261/24.09.2020 și, respectiv, sub nr. 42089/ 29.09.2020, ....SRL, cu sediul în municipiul ..., înmatriculată la Oficiul Registrul Comerțului sub nr. .., având CIF RO ..., reprezentată legal prin ... și convențional, prin SCA ...., având sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură, la SCA .... din municipiul ..., clădirea ..., a contestat adresa nr. 24/6438/09.09.2020, reprezentând răspunsul autorității contractante la solicitarea de clarificări emisă în cadrul „Concesiunii de servicii în scopul utilării/dotării, operării și întreținerii spațiilor pentru servicii aflate pe autostrăzile din România deschise traficului rutier, situate pe rutele Nădlac - Sibiu și Pitești - București (A1) și Cernavodă - Constanța (A2)”, Loturile 1-13, cod CPV 63712200-5 (Rev.2), inițiată de ...., în calitate de autoritate contractantă, cu sediul în municipiul ... și a solicitat, în temeiul art. 22 din Legea nr. 101/2016, suspendarea procedurii de atribuire până la soluționarea contestației, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. a) și b) din aceeași lege, anularea punctelor nr. 4 și nr. 105 din răspunsul CNAIR nr. 24/6438/09.09.2020 la solicitările de clarificări la documentația de atribuire, precum și obligarea autorității contractante la clarificarea includerii în noțiunea de „document original” a înscrisului în format electronic (on-line) pus la dispoziție de autoritățile publice. Prin Încheierea nr. 1792/C5/2086/29.09.2020, Consiliul a soluționat cererea de suspendare a procedurii de atribuire, în sensul că 1/8

aceasta a fost admisă și s-a dispus suspendarea procedurii până la soluționarea pe fond a contestației. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: În susținere, contestatoarea aduce la cunoștință că a formulat o solicitare de clarificări, la data de 31.08.2020 referitoare la confirmarea dacă se acceptă „depunerea documentelor astfel cum sunt generate on- line din registrele computerizate ale autorităților publice competente, cu cod de bare de verificare, însă fără semnătura care se aplică pe formatul hard-copy (de exemplu, Oficiul Registrului Comerțului, Oficiul de Cadastru și Publicitate Imobiliară - epay.ancpi.ro)”, prin răspunsul nr. 24/ 6438/09.09.2020, autoritatea contractantă clarificând, între altele, următoarele: - la poziția nr. 4: „Pentru fiecare lot în parte, documentele vor fi prezentate în original sau copie lizibilă cu mențiunea «conform cu originalul»; - la poziția nr. 105: „Autoritatea Contractantă menține cerințele din documentația de atribuire. Documentele vor fi prezentate în original sau copie lizibilă cu mențiunea «conform cu originalul»”, rezultând astfel că CNAIR a refuzat să clarifice includerea în noțiunea de „document original a înscrisului în format electronic (on-line) pus la dispoziție de autoritățile publice”. Sub acest aspect, contestatoarea face trimitere la prevederile art. 3 alin. (1) și (2) și art. 5 alin. (1) din OUG nr. 38/2020 și art. 160 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, arătând că, în contextul pandemiei mondiale, unele autorități publice au proceduri de lucru cu publicul exclusiv online, fiind interzis accesul și prezența fizică la sediul acestora, în vederea depunerii de cereri privind eliberarea certificatelor și extraselor, acestea emițând documente exclusiv în format electronic, semnate cu semnătură electronică, astfel încât operatorii economici se află în imposibilitate obiectivă să obțină anumite documente (ex: certificate de atestare fiscală, extrase de carte funciară) de calificare în original în format hard- copy (hârtie), în vederea depunerii acestora împreună cu oferta. Contestatoarea subliniază că este posibilă depunerea documentelor de calificare în format hard-copy (hârtie) astfel cum sunt emise de registrele computerizate ale instituțiilor în cauză: - în cazul certificatelor constatatoare emise de Oficiul National al Registrului Comerțului se poate verifica semnătura electronică (CD, stick de memorie, pentru a verifica semnătura electronică atașată); - în cazul extraselor de carte funciară emise de OCPI-ANCPI se poate verifica autenticitatea documentului hard-copy se verifică prin introducerea codului pe bare pe site-ul web al ANCPI; - în cazul certificatelor de atestare fiscală emise de unitățile administrative teritoriale locale (DITL) și autoritățile fiscal centrale (bugetul de stat) autenticitatea se verifică prin accesarea site-ului 2/8

autorității/platformă digitală prin introducerea numărului de verificare existent în respectivele certificate; - în cazul în care autoritățile fiscale emit certificatele de atestare exclusiv online, prin SPV (DITL Sector 5) este posibilă depunerea acestor certificate doar în format electronic. În consecință, ....SRL consideră că este nelegal refuzul autorității contractante de a răspunde în sensul confirmării aspectului că, prin document original se înțeleg astfel și: - înscrisurile emise din registrele computerizate ale autorităților și instituțiilor publice, însoțite de suportul electronic/mijloacele de verificare puse la dispoziție de instituția emitentă; - înscrisul în format electronic pus la dispoziție de autoritățile publice, inclusiv prin varianta verificării cheii de verificare unică. În dovedire, ....SRL a depus la dosarul cauzei un set de înscrisuri. Prin adresa nr. 41597/2086/C5/25.09.2020, Consiliul a solicitat contestatoarei, în temeiul art. 611 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 101/2016, modificată și completată prin OUG nr. 114/2020, să transmită în termen de maximum 5 zile de la data sesizării Consiliului, sub sancțiunea respingerii contestației ca inadmisibilă, recipisa de consemnare a cauțiunii, în original, în cuantum de 220.000 lei, cu precizarea că modalitatea de constituire a cauțiunii se va face conform art. 1057 din Codul de procedură civilă, coroborat cu art. 68 din Legea nr. 101/2016 la CEC BANK - SA sau la orice altă instituție de credit care efectuează astfel de operațiuni, pe numele părții respective, la dispoziția CNSC. Totodată, în temeiul dispozițiilor art. 20 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, Consiliul a solicitat contestatoarei să comunice contestația și împuternicirea avocațială Seria B 4893764/23.09.2020, ambele în original. Prin corespondența datată 25.09.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 41634/25.09.2020, ....SRL a transmis, în original, recipisa de consemnare nr. 206532503/1 din data de 25.09.2020, eliberată de CEC Bank – Sucursala Victoria, în sumă de 220.000 lei. Prin adresa nr. 92/62810/25.09.2020, transmisă prin fax și prin mijloace electronice (e-mail), înregistrată la Consiliu sub nr. 41636/25.09.2020 și, respectiv, sub nr. 41657/25.09.2020, autoritatea contractantă .... a transmis Măsurile de remediere nr. 92/62805/25.09.2020 ca urmare a contestației formulată de ....SRL, după cum urmează: Referitor la răspunsul nr. 24/6438/09.09.2020: - Răspuns 4: În loc de: «Se va respecta Cap. III.1.1a) „Situația personală a candidatului sau ofertantului” din fișa de date a achiziției: Pentru fiecare lot în parte, Ofertantul unic/Ofertantul asociat/Subcontractantul/Terțul susținător va prezenta /.../ - certificat de atestare fiscală privind îndeplinirea obligațiilor de plată a impozitelor, taxelor sau a contribuțiilor la bugetul general consolidat, din care să reiasă lipsa datoriilor restante la momentul prezentării. Se vor prezenta certificate din care să reiasă lipsa datoriilor cu privire la plata impozitelor, taxelor sau a contribuțiilor la bugetul general consolidat (buget local, buget de stat, etc.), la momentul prezentării. 3/8

Pentru fiecare lot în parte, documentele vor fi prezentate în original sau copie lizibilă cu mențiunea „conform cu originalul”». Se va citi: «Se va respecta Cap. III.1.1.a) „Situația personală a candidatului sau ofertantului” din fișa de date a achiziției: Pentru fiecare lot în parte, Ofertantul unic/Ofertantul asociat Subcontractantul/Terțul susținător va prezenta /.../ - certificat de atestare fiscală privind îndeplinirea obligațiilor de plată a impozitelor, taxelor sau a contribuțiilor la bugetul general consolidat, din care să reiasă lipsa datoriilor restante la momentul prezentării. Se vor prezenta certificate din care să reiasă lipsa datoriilor cu privire la plata impozitelor, taxelor sau a contribuțiilor la bugetul general consolidat (bugetul local, bugetul de stat, etc.), la momentul prezentării. Pentru fiecare lot în parte, documentele vor fi prezentate în original sau copie lizibilă cu mențiunea „conform cu originalul”. Autoritatea contractantă acceptă prezentarea documentelor în format electronic, puse la dispoziție de autoritățile publice, semnate cu semnătură electronică calificată, conform OUG nr. 38/2020 privind utilizarea înscrisurilor în formă electronică la nivelul autorităților și instituțiilor publice». Prin adresa nr. 41713/2086/C5/28.09.2020, Consiliul a solicitat contestatoarei să comunice susțineri referitoare la măsurile de remediere adoptate de autoritatea contractantă, respectiv, să precizeze care sunt criticile și capetele de cerere pe care le mai menține din conținutul contestației. ....SRL

a

răspuns

la

solicitarea

CNSC

nr. 41713/2086/C5/28.09.2020, prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr. 41815/28.09.2020, precizând că își menține contestația, întrucât măsurile de remediere sunt insuficiente. Astfel, contestatoarea observă că autoritatea contractantă nu a adus la cunoștința ofertanților modalitatea în care vor prezenta certificatele emise sub formă (în mediul) electronică: a) prin e-mail, caz în care autoritatea contractantă nu a comunicat și adresa de email la care vor fi transmise certificatele semnate cu semnătură electronică, ofertanții fiind în imposibilitate de a comunica în mod corect documentele solicitate; b) pe CD sau memory stick, exclusiv în cazul în care certificatele pot fi copiate în condiții de siguranță pe astfel de suport, având în vedere că certificatele sunt protejate/criptate direct de emitent pentru a nu fi multiplicate, iar semnăturile electronice nu se mai păstrează (mesaj „author unknown”) pe CD sau memory stick, ori, în condițiile în CNAIR a considerat că procedura se poate desfășura în bune condiții offline, iar nu online, după cum era obligată de prevederile Legii nr. 100/2016, avea obligația de a se cunoaște modalitatea de emitere a certificatelor. Astfel, se solicită obligarea autorității contractante să primească certificatele de atestare fiscală: - în format electronic, prin e-mail sau copierea pe CD sau memory stick cu condiția să fie posibilă copierea certificatelor; - având în vedere că în marea majoritate a cazurilor nu este posibilă copierea pe CD sau memory stick din motive tehnice, să se permită depunerea prin e-mail; - având în vedere că desfășurarea procedurii parțial offline și, conjunctural și în completare, online, depunerea, la acest moment, 4/8

exclusiv prin e-mail sau CD/memory stick nu oferă suficiente garanții de transparență, astfel încât se solicită obligarea autorității contractante la depunerea pe format hard-copy (suport de hârtie). Cu privire la extrasele de carte funciară, contestatoarea face trimitere la art. 3 alin. (6) și (7) din Legea nr. 7/1996 și la art. 65 alin. (4) din Regulamentul de avizare, recepție și înscriere în evidențele de cadastru și carte funciară din 09.07.2014 emis de ANCPI, solicitând obligarea autorității contractante la acceptarea certificatelor constatatoare eliberate de Registrul Comerțului, prin accesarea registrului computerizat, în format hard-copy (pe suport de hârtie, cu cod de bare și fără semnătura olografă). Prin adresa nr. 41951/2086/C5/28.09.2020, Consiliul a solicitat autorității contractante înaintarea dosarului achiziției publice, în conformitate cu art. 18 din Legea nr. 101/2016, precum și dovezi privind publicarea în SEAP a contestației și transmiterea punctului de vedere către contestatoare. Totodată, Consiliul a solicitat să transmită susțineri față de răspunsul contestatoarei cu privire la măsurile de remediere adoptate prin adresa nr. 92/62805/25.09.2020. .... a răspuns prin adresa nr. 92/63897/30.09.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 42339/30.09.2020 și, respectiv, sub nr. 42338/ 30.09.2020, atașând adresa nr. 92/63901/30.09.2020 reprezentând completare la măsurile de remediere: Răspuns 4: A se citi: „Autoritatea contractantă acceptă prezentarea documentelor în format electronic, puse la dispoziție de autoritățile publice, semnate cu semnătură electronică calificată, conform OUG. nr. 38/2020 privind utilizarea înscrisurilor în formă electronică la nivelul autorităților și instituțiilor publice. Autoritatea contractantă confirmă depunerea certificatelor de atestare fiscală, emise de autorități publice în format hard-copy (hârtie) astfel cum sunt emise de aplicațiile on-line însoțite de suportul electronic (CD, stick de memorie) în care se poate verifica semnătura electronică atașată documentelor de către emitent. De asemenea, autoritatea contractantă permite depunerea documentelor mai sus menționate în format hard-copy (hârtie) astfel cum sunt emise de aplicațiile on-line și prin e-mail la adresa achizitiiconcesiuni@andnet.ro”. Răspuns 105. A se citi: „Autoritatea contractantă acceptă prezentarea documentelor în format electronic, puse la dispoziție de autoritățile publice, semnate cu semnătură electronică calificată, conform OUG nr. 38/2020 privind utilizarea înscrisurilor în formă electronică la nivelul autorităților și instituțiilor publice. Autoritatea contractantă confirmă depunerea extraselor de carte funciară și a altor documente emise de autorități publice în format hard-copy (hârtie) astfel cum sunt emise de aplicațiile on-line (de ex: epay.ancpi.ro, portal.onrc.ro), însoțite de suportul electronic (CD, stick de memorie) în care se poate verifica semnătura electronică atașată documentelor de către emitent. De asemenea, autoritatea contractantă permite depunerea documentelor mai sus menționate în format hard-copy (hârtie) astfel cum sunt emise de aplicațiile on- line (de ex: epay.ancpi.ro, portal.onrc.ro) și prin e-mail la adresa achizitiiconcesiuni@andnet.ro.” Având în vedere măsurile de remediere de mai sus, Consiliul, prin adresa nr. 42638/2086/C5/01.10.2020, a solicitat contestatoarei să transmită eventuale susțineri față de acestea. 5/8

Prin adresa nr. 92/63406/05.10.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 43110/05.10.2020, .... a transmis dosarul achiziției publice necesar soluționării contestației. ....SRL

a

răspuns

la

solicitarea

CNSC

nr. 42638/2086/C5/01.10.2020, prin adresa nr. 182092/ 07.10.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 43661/08.10.2020, prin care a arătat că își menține contestația, întrucât măsurile de remediere suplimentare sunt adoptate în sens invers solicitărilor. Astfel, contestatoarea învederează că măsurile de remediere adoptate prin adresele nr. 92/62808/25.08.2020 și nr. 92/62805/ 25.09.2020 denotă că autoritatea contractantă nu a înțeles faptul că documentele emise în formă electronică și semnate cu semnătură electronică își păstrează calitatea de original numai în mediul electronic. Sub acest aspect, contestatoarea reamintește că solicitarea sa viza comunicarea adresei de email la care să se transmită certificatele emise în format electronic și semnate cu semnătură electronică de emitent, iar remedierea suplimentară adoptată a constat în transmiterea documentelor în format hard-copy (pe suport de hârtie) prin email la adresa de email achizitiiconcesiuni@andnet.ro, aceasta fiind irelevantă în condițiile în care certificatele emise în format electronic își pierd calitatea de înscris original odată ce au părăsit mediul electronic și au fost printate în format hard-copy. Având în vedere cele mai sus prezentate, ....SRL solicită: - confirmarea adresei de email la care vor fi transmise certificatele emise în format electronic; - confirmarea că adresa de email va fi activă pe toată durata procedurii de concesiune; - orice corespondență cu privire la transmitere este considerată ca fiind primită/preluată și înregistrată în evidențele interne în aceeași zi (ziua transmiterii); - depunerea certificatelor transmise prin email și pe hard-copy (suport de hârtie), din motive de transparență. Prin adresa nr. 44272/2086/C5/12.10.2020, Consiliul a solicitat autorității contractante să transmită susțineri referitoare la adresa contestatoarei nr. 182092/07.10.2020. ... a răspuns prin adresa nr. 92/66361/13.10.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 44425/13.10.2020, prin care consideră lipsit de temeinicie răspunsul contestatoarei, întrucât prin Completarea măsurilor de remediere se acceptă prezentarea documentelor în două modalități, atât pe suport CD, cât și prin e-mail, astfel cum au fost emise online de autoritățile publice. Prin adresa nr. 182249/13.10.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 44491/13.10.2020, ....SRL a formulat o cerere de renunțare la contestație, semnată de avocat ... (SCA ....). Prin corespondența transmisă prin mijloace electronice (e-mail), înregistrată la Consiliu sub nr. 44583/14.10.2020, s-a transmis Împuternicirea avocațială a d-lui. ... Seria B 4893640/2020 privind 6/8

„Asistență și reprezentare în cadrul dosarului nr. 2086/C5 aflat pe rolul CNSC, redactare, semnare, depunere și ridicare documente, inclusiv cerere de renunțare la contestație”. Din documentele depuse la dosarul cauzei și din susținerile părților, Consiliul constată următoarele: ...., în calitate de autoritate contractantă, a inițiat „Concesiunea de servicii în scopul utilării/dotării, operării și întreținerii spațiilor pentru servicii aflate pe autostrăzile din România deschise traficului rutier, situate pe rutele Nădlac - Sibiu și Pitești - București (A1) și Cernavodă - Constanța (A2)”, Loturile 1-13, cod CPV 63712200-5 (Rev.2), offline, prin publicarea în SEAP a anunțului de concesionare nr. ..., stabilind termenul limită pentru primirea ofertelor sau a cererilor de participare, la data de 21.09.2020, modificat prin Anunțul de tip erată ..., la data de 15.10.2020, criteriul de atribuire „cel mai bun raport calitate-preț” și valoarea estimată, fără TVA, de 15.986.368.372 RON. Prezenta procedură de atribuire este împărțită în 13 loturi, contestația vizând toate cele 13 loturi. Din documentele depuse la dosarul cauzei rezultă că autoarea contestației ....SRL a făcut dovada respectării dispozițiilor art. 611 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, în sensul că, prin corespondența înregistrată la Consiliu sub nr. 41634/25.09.2020, a depus, în original, recipisa de consemnare nr. 206532503/1 din data de 25.09.2020, eliberată de CEC Bank – Sucursala Victoria, în sumă de 220.000 lei. Recipisa de consemnare a cauțiunii se va restitui în condițiile stipulate de art. 1064 din Codul de procedură civilă, coroborate cu dispozițiile art. 611 alin. (5), (6) și (7) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Prin adresa nr. 182249/13.10.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 44491/13.10.2020, formulată de reprezentantul convențional al contestatoarei, purtând semnătura și ștampila acestuia, respectiv SCA ...., prin avocat ..., (pentru care s-a prezentat Împuternicirea avocațială Seria B 4893640/2020 pentru renunțare la contestație), ....SRL aduce la cunoștință că renunță la contestație, având în vedere măsurile de remediere suplimentare adoptate de autoritatea contractantă prin adresa nr. 66361/13.10.2020, astfel încât, în conformitate cu prevederile art. 26 alin. (1) și (8) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va lua act de renunțarea la contestația formulată de ....SRL, în contradictoriu cu autoritatea contractantă ..... Prezenta decizie este obligatorie pentru părți, în conformitate cu dispozițiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: 7/8

Ia act de renunțarea la contestația formulată de ....SRL, în contradictoriu cu autoritatea contractantă ..... Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... .... ... Redactat în 4 exemplare originale, conține 8 pagini. 8/8