Decizie CNSC BO2023_423

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ... Data: ... Prin contestaţia înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. 5244/02.02.2023, depusă de către SC ... SRL cu sediul în ..., având număr de înregistrare la Oficiul Registrului Comerţului ... şi Cod Unic de Înregistrare ..., reprezentată legal de dna. ... şi convenţional de SCA ... cu sediul procesual ales în ... formulată împotriva procedurii de licitaţie deschisă online privind atribuirea acordului-cadru având ca obiect „Furnizare dezinfectanţi 2023-2025” – loturile 1 şi 2, organizată de către ..., cu sediul în ..., în calitate de autoritate contractantă, s-a solicitat: - obligarea autorităţii contractante la modificarea şi eliminarea unor cerinţe din caietul de sarcini aferente loturilor 1 şi 2, conform celor detaliate prin prezenta; - obligarea autorităţii contractante la prelungirea perioadei de depunere a ofertelor pentru loturile 1 şi 2 ale procedurii, după pronunţarea deciziei CNSC în cadrul acestui dosar, astfel încât să permită operatorilor economici să poată beneficia de un interval de timp suficient pentru pregătirea ofertelor, în temeiul dispoziţiilor art. 153 din Legea 98/2016, - obligarea autorităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de soluţionarea prezentei contestaţii. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: Prin contestaţia înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. 5244/02.02.2023, depusă de către SC ... SRL, în calitate de operator economic interesat de participarea la procedura de atribuire în cauză, critică o serie de prevederi ale documentaţiei de atribuire, aferente loturilor 1 şi 2. I. Cu privire la lotul 1, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea timpului de acţiune pentru activitatea virucidă, conform standardului EN 14885:2022, la maxim 2 minute. Pagina 1 din 13

Lotul 1 al procedurii are ca obiect: Produs antiseptic pentru dezinfecţia uzuală a mâinilor prin fricţiune, menţionându-se indicaţia: dezinfecţia igienică a mâinilor. Pentru produsul de la lotul 1 al procedurii prin caietul de sarcini se cere: - pe de o parte, ca produsul ofertat să prezinte spectru de acţiune, conform EN 14885:2022, iar - pe de altă parte, ca activitatea virucidă complet, conform EN 14476 (2,1) să prezinte un timp de contact de 30 secunde. II. Cu privire la lotul 2, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea timpului de acţiune pentru activitatea bactericidă şi pentru întreg spectrul la 5 minute, conform standardului EN 14485:2022 Lotul 2 al procedurii are ca obiect: Produs antiseptic pentru dezinfecţia chirurgicală a mâinilor prin fricţiune, menţionându-se indicaţia: dezinfecţia chirurgicală a mâinilor. Pentru produsul de la lotul 2 al procedurii, prin caietul de sarcini se cere ca: - produsul ofertat să prezinte spectru de acţiune, conform EN 14885:2022, - activitatea bactericidă, conform EN 12791 (2,1) să prezinte un timp de contact de 90 secunde. - spectrul solicitat să fie acoperit în 90 de secunde. Faţă de aceste prevederi, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 2, în sensul de a se modifica: - timpul de acţiune pentru activitatea bactericidă EN 12791, de la 90 de secunde la maxim 5 minute, conform standardului european EN 14883:2022 - timpul de acţiune pentru întreg spectrul, la maxim 5 minute, corespunzător celui mai lung timp din spectrul solicitat (respectiv activitatea bactericidă EN 12791). III. Cu privire la loturile 1 şi 2, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la eliminarea sintagmei "procente de masă" din cerinţa cu privire la conţinutul de alcool Atât pentru lotul 1 cât şi pentru lotul 2, caietul de sarcini solicită: „Să conţină minimum 70% alcooli procente de masă”. Procentul de masă determină concentraţia, însă pentru produsele lichide, concentraţia unui anumit element în produs este corect determinată prin procentul de volum. Faţă de aceste considerente, contestatoarea solicită, pentru loturile 1 şi 2, obligarea autorităţii contractante la eliminarea referinţei de "procent de masă" urmând ca ofertanţii să dovedească o concentraţie a alcoolului de 70%. Pagina 2 din 13

IV. Contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante, atât pentru lotul 1, cât şi pentru lotul 2, la modificarea cerinţei privind pH-ul prin statuarea corectă a limitelor de pH neutru, respectiv în loc de "între 5,5 şi 7", să menţioneze corect "între 6,5 şi 7,45". Atât pentru lotul 1 cât şi pentru lotul 2, caietul de sarcini solicită: „Să fie specificat pH - ui produsului, cât mai aproape de neutru (între 5,5 şi 7)”. Un produs care are 5,5 pH este de fapt un produs acid. Având în vedere faptul că cerinţele autorităţii contractante sunt contradictorii, se impune obligarea autorităţii contractante, atât pentru lotul 1, cât şi pentru lotul 2, la modificarea cerinţei prin statuarea corectă a limitelor de pH neutru, respectiv în loc de "între 5,5 şi 7", să menţioneze corect "între 6,5 şi 7,45". De asemenea, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la eliminarea cerinţei privind "perioada de valabilitate/ stabilitate/ siguranţă în timp împotriva contaminării din momentul deschiderii recipientului". Atât pentru lotul 1 cât şi pentru lotul 2, caietul de sarcini solicită: „Să prezinte perioada de valabilitate / stabilitate / siguranţă în timp împotriva contaminării, din momentul deschiderii recipientului”. Această cerinţă este preluată din Anexa 3 partea finală din Ordinul comun emis de Ministerul Sănătăţii şi Agenţia Naţională pentru Achiziţii Publice nr. 1082/731/2016 pentru aprobarea modelului de documentaţie de atribuire standard privind achiziţia de produse biocide. Acest Ordin este în prezent abrogat prin Ordinul nr. 2244/2022. Ordinul nr. 961/2016 (în prezent abrogat şi înlocuit de Ordinul nr. 1761/2021) referit în Anexa 3 la Ordinul nr. 1082/731/2016 nu prevedea menţiuni pentru dezinfectantele de mâini cu privire la perioada de valabilitate/ stabilitate/ siguranţă în timp împotriva contaminării produsului din momentul deschiderii recipientului. De altfel, nici Ordinul anterior abrogat de acesta (şi nici cele anterioare) nu conţineau astfel de prevederi. În Anexa 1 la respectivul Ordin nr. 961/2016 (Norme tehnice privind curăţarea, dezinfecţia şi sterilizarea în unităţile sanitare publice şi private), la art. 23 alin. 2 se menţiona: (2) La prepararea şi utilizarea soluţiilor dezinfectante sunt necesare:  c) utilizarea soluţiilor de lucru în cadrul perioadei de stabilitate şi eficacitate, conform unei corecte practici medicale, pentru a se evita contaminarea şi degradarea sau inactivarea lor. Acest articol nu se referă însă la dezinfectantele de mâini, ci la dezinfectante concentrate care trebuie diluate, cum sunt detergenţii de suprafeţe. Pentru ofertanţi nu este clar: Pagina 3 din 13

- ce anume trebuie înţeles prin cerinţa privind perioada minimă de valabilitate/ stabilitate/ siguranţă în timp împotriva contaminării (inclusiv dacă cele 3 cerinţe sunt alternative sau cumulative) şi mai ales - ce tipuri de testări trebuie prezentate de ofertant pentru a proba această cerinţă. V. Cu privire la loturile 1 şi 2, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea documentaţiei astfel încât să fie acceptate şi produse sub formă de gel. Atât pentru lotul 1 cât şi pentru lotul 2, caietul de sarcini solicită: „Condiţionare produs: recipient cu lichid gata de utilizare, fără coloranţi şi fără agenţi de îngroşare de maxim 1000 ml, prevăzut cu pompa dozatoare”. Cerinţa privind "fără agenţi de îngroşare" practic elimină posibilitatea ofertării produselor sub formă de gel. Or, această condiţionare este de natură a restrânge artificial concurenţa în procedură, fără vreo jusitificare rezonabilă, fiind încălcate prevederile art. 50 şi art. 155 alin (6) din Legea nr. 98/2016. Astfel, nu există nicio prevedere tehnică sau legală care să condiţioneze eficacitatea unui produs dezinfectant de mâini de forma sa de condiţionare a acestuia. Din contră, conform Regulamentului European nr. 528/2012, privind punerea la dispoziţie pe piaţă şi utilizarea produselor biocide se arată: ANEXA V TIPURILE DE PROPUSE BIOCIDE Şl DESCRIEREA ACESTORA PREVĂZUTE LA ARTICOLUL 2 ALINEATUL (1) GRUPA PRINCIPALĂ 1: Dezinfectam; Aceste tipuri de produse exclud produsele de curăţare fără efect biocid, inclusiv detergenţii sub formă lichidă, detergenţii sub formă de pulbere şi produsele similare. Tipul de produs l: Igiena umană Produsele din această categorie sunt produse biocide utilizate pentru igiena umană, aplicate pe sau care intră în contact cu pielea umană sau cu pielea capului în scopul principal de a dezinfecta pielea sau pielea capului. Nu se face aşadar nicio distincţie cu privire la forma de lichid sau de gel a produselor dezinfectante. Mai mult, anterior Anexa 3 la Ordinul Ministrului Sănătăţii nr. 1.082/731/2016 prin care s-a aprobat modelul de documentaţie de atribuire standard privind achiziţia de produse biocide (în prezent abrogat) se arăta că: „Forma de condiţionare a dezinfectanţilor poate fi solidă (granule, tablete, pulberi) sau lichidă (soluţii, geluri), gata de utilizare (RTU) sau concentrată, care urmează a se dilua pentru utilizare, şi se vor alege Pagina 4 din 13

astfel încât să fie compatibili cu materialul suprafeţelor şi instrumentarului ce urmează a fi dezinfectat". Deşi această prevedere este abrogată, totuşi aceasta a prevăzut în mod expres, cu deplină aplicabilitate pentru toate unităţile contractante faptul că un produs dezinfectant poate fi şi sub formă de gel. Faţă de aceste considerente, contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante, atât pentru lotul 1 cât şi pentru lotul 2 la modificarea cerinţelor astfel încât să fie acceptate şi produsele sub formă de gel. VI. Contestatoarea solicită obligarea autorităţii contractante la prelungirea perioadei de depunere a ofertelor pentru loturile 1 şi 2 ale procedurii după pronunţarea Deciziei CNSC, astfel încât să permită operatorilor economici să poată beneficia de un interval de timp suficient pentru pregătirea ofertelor. Măsurile solicitate prin prezenta contestaţie sunt de natură a modifica semnificativ documentele achiziţiei, dat fiind că prin modificarea cerinţelor conform celor sus menţionate, operatori economici care, în condiţiile existente nu ar putea depune ofertă în cadrul procedurii, vor putea depune o astfel de ofertă (fără riscul de a avea oferta respinsă). Autoritatea contractantă a transmis punctul de vedere înregistrat la Consilului sub nr. 6115/07.02.2023, cu privire la contestaţia formulată de către SC ...SRL. Referitor la solicitarea privind obligarea autorităţii contractante la modificarea/eliminarea unor cerinţe din caietul de sarcini aferente loturilor 1 şi 2. • Pentru produsul de la lotul 1 în caietul de sarcini se solicita ca produsul ofertat să prezinte spectru de acţiune, conform EN 14885:2022, iar pe de altă parte, ca activitatea virucidă complet, conform EN 14476 (2,1) să prezinte un timp de contact de 30 secunde. Autoritatea contractantă dispune ca măsură de remediere, modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 1, în sensul modificării timpului de acţiune pentru activitatea virucidă complet EN 14476, de la 30 de secunde la maxim 2 minute, conform standardului european EN 14885:2022. • Pentru produsul de la lotul 2, în caietul de sarcini se solicită ca produsul ofertat să prezinte spectru de acţiune, conform EN 14885:2022, activitatea bactericida, conform EN 12791 să prezinte un timp de contact de 90 secunde, spectrul solicitat să fie acoperit în 90 de secunde. Autoritatea contractantă dispune ca masură de remediere, modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 2, în sensul modificării timpului de acţiune pentru activitatea bactericidă EN 12791, timp de acţiune care va fi cuprins între 1 minut şi 5 minute, conform standardului european EN 14885:2022. Pagina 5 din 13

• Pentru loturile 1 si 2, se solicită eliminarea referinţei de "procent de masă" urmând ca ofertanţii să dovedească o concentraţie a alcoolului de 70%.  Autoritatea contractantă dispune ca măsură de remediere, modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 1 şi 2, în sensul înlocuirii sintagmei "procent de masă" cu sintagma "procent de volum". • Pentru loturile 1 şi 2, se solicită modificarea cerinţei privind pH-ul prin statuarea corectă a limitelor de pH neutru, respectiv în loc de "între 5,5 şi 7", şa menţioneze corect "între 6,5 şi 7,45". Autoritatea contractantă dispune ca măsură de remediere, modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 1 şi 2, în sensul ca Să fie specificat pH-ul produsului, cât mai aproape de neutru (între 6,5 si 7,45). • Pentru loturile 1 şi 2, se solicită eliminarea cerinţei privind perioada de valabilitate/ stabilitate/ siguranţă în timp împotriva contaminării din momentul deschiderii recipientului „Să se prezinte perioada de valabilitate / stabilitate / siguranţa în timp împotriva contaminării, din momentul deschiderii recipientului". Autoritatea contractantă dispune ca măsură de remediere eliminarea din caietul de sarcini pentru lotul 1 şi 2 a cerinţei "Să se prezinte perioada de valabilitate / stabilitate / siguranţă în timp împotriva contaminării, din momentul deschiderii recipientului". • Pentru loturile 1 şi 2 se solicită modificarea documentaţiei de atribuire astfel încât să fie acceptate şi produse sub forma de gel "Condiţionare produs: recipient cu lichid gata de utilizare, fără coloranţi agenţi de îngroşare de maxim 1000 ml, prevăzut cu pompă dozatoare". Cerinţa "fără agenţi de îngroșare" a fost inserată în cuprinsul caietului de sarcini din motive care ţin strict de necesitatile autorităţii contractante, raportat la o serie de deficienţe ale produselor sub forma de gel, după mai multe utilizări succesive. Mai exact, folosirea constantă a acestor produse sub formă de gel, favorizează datorită agenţilor de îngroşare, la un moment dat, în timpul fricţiunii repetate a mâinilor, apariţia unor scuame care practic conduc la o scădere importantă a eficacităţii produsului, personalul medical fiind nevoit să înlăture acele reziduri prin spălare sau prin ştergerea lor cu şervetele. Mai mult decât atât, prin abrogarea Ordinului nr. 1082/731/2016, nu există prevederi legale în acest sens, autoritatea contractantă fiind liberă să aleagă forma de prezentare a produselor dezinfectante. Având în vedere cele de mai sus, se va menţine în caietul de sarcini cerinţa: " Condiţionare produs: recipient cu lichid gata de utilizare, fără coloranţi agenţi de îngroşare de maxim 1000 ml, prevăzut cu pompă dozatoare".  În ceea ce priveşte solicitarea referitoare la prelungirea perioadei de depunere a ofertelor pentru loturile 1 şi 2, Pagina 6 din 13

Autoritatea contractantă a adoptat măsuri de remediere în sensul acceptării modificărilor solicitate (excepţie făcând solicitarea de modificare a formei de condiţionare a produsului sub formă lichidă) Având în vedere data depunerii contestaţiei, raportat la data limită de depunere a ofertelor, respectiv 27.02.2023, la acest moment nu se impune prelungirea perioadei de depunere a ofertelor pentru loturile 1 şi 2. De asemenea, autoritatea contractantă solicită respingerea solicitării contestatoarei de obligare la plata cheltuielilor de judecată, deoarece a achiesat la modificările solicitate de ofertant. De asemenea, ofertantului îi aparţine exclusiv opţiunea de a se adresa direct Consiliului în condiţiile în care acesta ar fi putut solicita în primă fază autorităţii contractante clarificări/măsurile de remediere inserate în cuprinsul contestaţiei. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr. 6459/08.02.2023, ...formulează completare la punctul de vedere, în care învederează următoarele: Pentru produsul de la lotul 2, în caietul de sarcini se solicită ca produsul ofertat să prezinte spectru de acţiune, conform EN 14885:2022, activitatea bactericidă şi pentru întreg spectrul, la maxim 5 minute. Autoritatea contractantă dispune ca măsură de remediere, modificarea cerinţelor caietului de sarcini aferente lotului 2, în sensul modificării timpului de acţiune pentru activitatea bactericidă şi pentru întreg spectrul, la un timp de acţiune care va fi cuprins între 1 minut şi 5 minute, conform standardului european EN 14885:2022. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr. 6567/09.02.2023, SC ... SRL formulează concluzii scrise cu privire la măsurile de remediere adoptate de către autoritatea contractantă. Prin punctul de vedere formulat, autoritatea contractantă a arătat că dispune măsuri de remediere prin care au fost adoptate solicitările SC ... SRL, mai puţin cea vizând acceptarea inclusiv a produselor dezinfectante sub forma de condiţionare gel. Măsurile de remediere au fost publicate în SEAP în data de 07.02.2023, cu completare în data de 08.02.2023. Faţă de remedierea parţială a caietului de sarcini, SC ... SRL îşi menţine contestaţia în ceea ce priveşte solicitarea de obligare a autorităţii contractante la modificarea documentaţiei pentru lotul 1 şi 2 astfel încât să fie acceptate şi produse dezinfectante sub forma de condiţionare gel. Autoritatea contractantă invocă fără o bază ştiinţifică, faptul că, sub acţiunea agenţilor de îngroşare apar scuame "care practic conduc la o scădere importantă a eficacităţii produsului". Contestatoarea învederează că dacă produsul dezinfectant sub formă de gel (avizat de Comisia Naţională de Biocide) este utilizat cu Pagina 7 din 13

respectarea tuturor instrucţiunilor de pe ambalaj, astfel de scuame nu ar trebui să apară. În egală măsură se pot identifica dezavantaje, dacă nu se utilizează produsul în mod conform şi la produsele fără agenţi de îngroşare (dezinfectant lichid), de exemplu, stropire necontrolată, inclusiv în ochi. Faţă de afirmaţiile făcute fără o bază ştiinţifică de autoritatea contractantă pentru a susţine o cerinţă restrictivă, contestatoarea învederează că un produs biocid, sub formă de lichid sau de gel: - care deţine avizul Comisiei Naţionale de Produse Biodice, - în care se menţionează expres indicaţia de utilizare (în speţă dezinfecţia igienică, respectiv chirurgicală a mâinilor) are pe deplin dovedită eficacitatea pentru tulpinile înscrise în aviz, fiind totodată confirmat drept produs conform pentru utilizarea avizată (în speţă dezinfectant de mâini). Astfel, în Regulamentul European nr. 528/2012, privind punerea la dispoziţie pe piaţă şi utilizarea produselor biocide, se arată la art. 19 (Condiţii de acordare a unei autorizaţii) următoarele: (1) Un produs biocid, altul decât cele eligibile pentru o procedură de autorizare simplificată în conformitate cu articolul 25, este autorizat dacă sunt îndeplinite condiţiile următoare: (b) se stabileşte, pe baza principiilor comune de evaluare a dosarelor pentru produse biocide, prevăzute în anexa VI, că produsul biocid, atât timp cât este utilizat în condiţiile în care a fost autorizat şi ţinându-se seama de factorii menţionaţi la alineatul (2) de la prezentul articol, îndeplineşte următoarele criterii: (i) produsul biocid este suficient de eficace: (ii) nu are niciun efect inacceptabil asupra organismelor vizate, în special rezistenţă inacceptabilă, rezistenţă încrucişată inacceptabilă sau suferinţe şi dureri inutile cauzate vertebratelor; (iii) nu are, în sine sau din cauza reziduurilor sale, niciun efect inacceptabil imediat sau întârziat asupra sănătăţii umane, inclusiv asupra sănătăţii grupurilor vulnerabile, sau asupra sănătăţii animale direct sau prin intermediul apei potabile, produselor alimentare, hranei pentru animale, aerului sau prin alte efecte indirecte; (d) proprietăţile fizice şi chimice ale produsului biocid au fost stabilite şi considerate acceptabile în scopul utilizării corespunzătoare şi al transportului produsului; (2) Evaluarea dacă un produs biocid îndeplineşte criteriile stabilite la alineatul (1) litera (b), ţine seama de factorii următori: (a) condiţiile cele mai defavorabile în mod realist în care se poate utiliza respectivul produs biocid; (b) modul în care se pot utiliza articolele tratate care sunt tratate cu respectivul produs biocid sau care conţin respectivul produs biocid; (c) consecinţele pe care le pot avea utilizarea şi eliminarea produsului biocid; Pagina 8 din 13

(d) efectele cumulative; (e) efectele sinergice. (3) Un produs biocid este autorizat doar pentru utilizările pentru care s-au prezentat informaţiile corespunzătoare în conformitate cu articolul 20. ..... (9) în cazul în care un produs biocid este destinat aplicării directe pe părţi exterioare ale corpului uman (epidermă, sistem pilos, unghii, buze şi organe genitale externe) sau pe dinţi şi membranele mucoase din cavitatea bucală, acesta nu conţine nicio substanţă inactivă care nu poate fi inclusă într-un produs cosmetic, în temeiul Regulamentului (CE) nr. 1223/2009. Raportat la prevederile sus menţionate, puse în aplicare la nivel naţional prin Hotărârea nr. 617/2014, este evident că un produs care este avizat ca produs biocid de Comisia de Biocide pentru utilizarea ca dezinfectant de mâini, indiferent de forma de condiţionare lichidă sau gel: - prezintă eficacitatea pentru care a fost autorizat (în speţă cea menţionată expres în Avizul BIO), - nu are niciun efect inacceptabil asupra organismelor vizate, - nu are, în sine sau din cauza reziduurilor sale, niciun efect inacceptabil imediat sau întârziat asupra sănătăţii umane, iar - toate proprietăţile sale fizice şi chimice sunt considerate acceptabile în scopul utilizării ca produs dezinfectant de mâini - după caz, în speţă, dezinfecţia igienică sau chirurgicală. Mai mult, potrivit art. 5 din Hotărârea nr. 671/2014: Art. 5. (1) Comisia naţională pentru produse biocide, organism de specialitate, fără personalitate juridică, care funcţionează pe lângă Ministerul Sănătăţii, denumită în continuare Comisie, îndeplineşte atribuţiile privind aprobarea de punere la dispoziţie pe piaţă şi utilizarea produselor biocide pe teritoriul României, respectiv: a) aprobarea substanţelor active; b) reînnoirea şi revizuirea aprobării unei substanţe active; c) autorizarea şi autorizarea simplificată a produselor biocide; d) autorizarea naţională a produselor biocide; e) anularea, revizuirea şi modificarea autorizaţiei; f) recunoaşterea reciprocă a autorizaţiilor; g) autorizarea de comerţ paralel; h) avizarea experimentelor cu scop de cercetare sau dezvoltare care implică un produs biocid; i) protecţia şi punerea în comun a datelor. (2) Comisia este alcătuita din persoane cu experienţă profesională în domeniul produselor biocide şi are următoarea componenţă: [...]. Pagina 9 din 13

(3) Pe lângă Comisie funcţionează experţi desemnaţi de Ministerul Sănătăţii, Ministerul Mediului şi Schimbărilor Climatice şi, respectiv, de Autoritatea Naţională Sanitară Veterinară şi pentru Siguranţa Alimentelor sau, după caz, experţi independenţi, care participă la evaluarea dosarelor şi întocmirea rapoartelor de evaluare privind eficacitatea, proprietăţile fizico-chimice, toxicologia şi ecotoxicologia produselor biocide. Prin urmare, din moment ce un produs inclusiv sub formă de gel este avizat ca dezinfectant de mâini (lichid sau gel), rezultă că acesta a fost analizat de personal de specialitate pentru a se asigura îndeplinirea tuturor condiţiilor impuse prin Regulamentul UE nr. 528/2012. Aşadar, odată ce un produs este avizat pentru o anumită utilizare, nu se poate invoca, pentru a limita participarea unui astfel de produs la o procedură de atribuire, faptul că nu ar avea îndeplinită eficacitatea sau faptul că ar avea impedimente pentru uzul conform destinaţiei pentru care a fost avizat. Cât priveşte argumentul derivând din faptul că din moment ce Ordinul Ministrului Sănătăţii nr. 1.082/731/2016 este abrogat, rezultă că autoritatea contractantă este liberă să aleagă forma de prezentare a produselor, o astfel de libertate de alegere, în măsura în care determină o restricţionare a accesului la procedură pentru ofertanţi, trebuie să fie temeinic justificată şi proporţională. Ordinul nr. 1.082/731/2016 a aprobat anterior modelul de documentaţie de atribuire standard privind achiziţia de produse biocide, stabilind faptul că la procedura de achiziţii de produse biocide se poate participa nediscriminatoriu cu produse atât sub formă lichidă, cât şi sub formă de gel. Prin urmare, la momentul ordinului respectiv nu s-a identificat vreun motiv pentru care o formă de condiţionare să fie preferată alteia. Or, între timp nu s-a modificat nimic semnificativ în modul de reglementare a dezinfectantelor, astfel încât abrogarea acestui ordin să fie de natură a da o justificare restricţionării de concurenţă care se realizează prin solicitarea doar a unei forme de condiţionare (lichidă), ci din contră. În opinia contestatoarei, este evident că argumentele autorităţii contractante nu susţin faptul că doar produsele lichide ar fi potrivite pentru dezinfecţia mâinilor, motiv pentru care contestatoarea solicită respingerea argumentelor autorităţii contractante. Cât priveşte cererea de prelungire a duratei de depunere a ofertelor în cadrul procedurii, în condiţiile în care autoritatea contractantă a adoptat măsuri de remediere doar parţiale, contestatoarea îşi menţinem cererea de prelungire a duratei de depunere a ofertelor, dat fiind că admiterea inclusiv a formei de condiţionare gel (faţă de varianta exclusiv lichida din prezent) este de natură a permite participarea la procedură inclusiv a operatorilor economici care au dezinfectante doar sub formă de Pagina 10 din 13

gel (participarea acestora fiind în prezent restricţionată raportat la cerinţele actuale din documentaţia de atribuire). După depunerea contestației, contestatoarea a depus cauțiunea în valoare de 28.297,46 lei, prin recipisa de consemnare nr. 208854064/ 1/02.02.2022, emisă de CEC Bank, Sucursala Victoria. Cauţiunea constituită se va restitui contestatoarei, la cerere, nu mai devreme de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii, în temeiul art. 611 alin. (5), (6) şi (7) din Legea nr. 101/2016, astfel cum a fost modificată și completată. Analizând documentele depuse la dosarul cauzei, Consiliul constată următoarele: ..., în calitate de autoritate contractantă, a organizat procedura de licitaţie deschisă online privind atribuirea acordului-cadru având ca obiect „Furnizare dezinfectanţi 2023-2025”. În acest sens a elaborat documentaţia de atribuire aferentă şi a publicat în SEAP anunţul de participare nr. ..., valoarea estimată a procedurii fiind de 1.307.306,40 lei. Ca urmare a publicării documentației de atribuire, a formulat contestație SC ... SRL, în partea dedicată specificațiilor tehnice aferente loturilor 1 și 2, solicitând modificarea unor specificații tehnice aferente acestora. În urma depunerii contestației, autoritatea contractată a adoptat măsuri de remediere, ulterior contestatoarea arătând că își menține contestația doar cu privire la specificația tehnică aferentă celor două loturi: „Condiţionare produs: recipient cu lichid gata de utilizare, fără coloranţi şi fără agenţi de îngroşare de maxim 1000 ml, prevăzut cu pompa dozatoare”, arătând că cerinţa "fără agenţi de îngroşare" practic elimină posibilitatea ofertării produselor sub formă de gel. Consideră că această condiţionare este de natură a restrânge artificial concurenţa în procedură, fără vreo jusitificare rezonabilă, fiind încălcate prevederile art. 50 şi art. 155 alin. (6) din Legea nr. 98/2016. Astfel, Consiliul reține că restul criticilor au rămas fără obiect, urmând a fi analizată doar critica față de care nu au fost adoptte remedieri. Autoritatea contractantă justifică inserarea cerinței respective pe motive care ţin strict de necesitatile autorităţii contractante, raportat la o serie de deficienţe ale produselor sub forma de gel, care favorizează în timpul fricţiunii repetate a mâinilor, apariţia unor scuame care practic conduc la o scădere importantă a eficacităţii produsului, personalul medical fiind nevoit să înlăture acele reziduri prin spălare sau prin ştergerea lor cu şervetele. Consideră că prin abrogarea Ordinului nr. 1082/731/2016, nu există prevederi legale în acest sens, autoritatea contractantă fiind liberă să aleagă forma de prezentare a produselor dezinfectante. Pagina 11 din 13

Consiliul reține că lipsa Ordinului invocat de autoritate nu înseamnă că autoritatea contractantă are dreptul să introducă orice restricție, ci dimpotrivă, că se aplică regulile din Legea nr. 98/2016, respectiv art. 155 alin. (6) din Legea nr. 98/2016, potrivit căruia ,,Specificaţiile tehnice trebuie să permită tuturor operatorilor economici accesul egal la procedura de atribuire şi nu trebuie să aibă ca efect introducerea unor obstacole nejustificate faţă de asigurarea unei concurenţe efective între operatorii economici’’. Consiliul reține, astfel, că justificarea autorității contractante este sumară, pe piață existând multe produse destinate folosirii în spitale, care au ca formă de condiționare gel. Prin urmare, atât timp cât aceste produse primesc aviz din partea Comisiei Naționale pentru Produse Biocide spre a fi folosite în aria medicală, nu există niciun motiv justificat ca acestea să fie eliminate. Prin urmare, Consiliul va admite contestația și va dispune eliminarea sintagmei "fără agenţi de îngroşare" din cadrul specificațiilor tehnice ale loturilor 1 și 2. În ceea ce privește cheltuielile de judecată, potrivit art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016, ,,Consiliul poate obliga, la cerere, partea în culpă, la plata cheltuielilor efectuate pentru soluţionarea contestaţiei. Cuantumul, detalierea şi documentele doveditoare ale cheltuielilor efectuate sunt prezentate în cerere, care trebuie depusă înainte de pronunţarea deciziei de soluţionare a contestaţiei’’. Potrivit art. 451 alin. (2) din Codul de procedură civilă, ,,Instanţa poate, chiar şi din oficiu, să reducă motivat partea din cheltuielile de judecată reprezentând onorariul avocaţilor, atunci când acesta este vădit disproporţionat în raport cu valoarea sau complexitatea cauzei ori cu activitatea desfăşurată de avocat, ţinând seama şi de circumstanţele cauzei. Măsura luată de instanţă nu va avea niciun efect asupra raporturilor dintre avocat şi clientul său’’. Având în vedere că autoritatea contractantă a luat măsuri de remediere, precum și faptul că speța este lipsită de complexitate, valoarea scăzută a contractelor subsecvente, dar și faptul că autoritatea contractantă este o unitate sanitară publică, fiind un fapt notoriu lipsa de finanțare, Consiliul consideră că onorariul de avocat de 4785,89 lei este disproporționat, motiv pentru care va reduce cuantumul acestora la 500 lei. În consecinţă, luând în considerare cele mai sus menţionate, în temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va admite critica formulată de contestatoare referitoare la eliminarea sintagmei "fără agenţi de îngroşare" din cadrul specificațiilor tehnice ale loturilor 1 și 2, și va dispune publicarea acestor modificări în 15 zile de la comunicarea prezentei. Pagina 12 din 13

În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va lua act de rămânerea fără obiect a celorlalte critici, ca urmare a adoptării și publicării măsurilor de remediere de către autoritatea contractantă. Autoritatea contractantă va stabili un nou termen de depunere a ofertelor, astfel încât operatorii să își poată elabora ofertele în raport cu modificările de mai sus. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, admite critica formulată de SC L, în contradictoriu cu .... referitoare la eliminarea sintagmei "fără agenţi de îngroşare" din cadrul specificațiilor tehnice ale loturilor 1 și 2, și dispune publicarea acestor modificări în 15 zile de la comunicarea prezentei. În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, ia act de rămânerea fără obiect a celorlalte critici, ca urmare a adoptării și publicării măsurilor de remediere de către autoritatea contractantă. Autoritatea contractantă va stabili un nou termen de depunere a ofertelor, astfel încât operatorii să își poată elabora ofertele în raport cu modificările de mai sus. În temeiul art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016, coroborat cu art. 451 alin. (2) din Codul de procedură civilă, dispune obligarea autorității contractate la plata cheltuielilor de judecată constând în onorariul avocațial diminuat, de 500 lei. Prezenta decizie este obligatorie pentru părţile cauzei, în conformitate cu dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. ..... Redactată în 4 (patru) exemplare, conţine 13 (treisprezece) pagini. Pagina 13 din 13