Decizie CNSC BO2023_533

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 533/C9/351 Data: 10.03.2023 Prin contestația nr. 95/10.02.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 7016/13.02.2023, depusă de …..SRL, cu sediul în … …privind procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului de Achiziție dezinfectanți în cadrul proiectului Achiziție echipamente de protecție medicală pentru școlile din comuna Broscăuți, județul Botoșani, cod CPV 33631600-8-Antiseptice și dezinfectante (Rev.2), de .., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat admiterea contestației și obligarea autorității contractante la analiza experienței similare pe baza documentelor precizate în fișa de date și doar la acele documente necesare satisfacerii necesităților obiective, fără a impune alte restricții nejustificative în calea participării la procedura de atribuire. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care .. cele precizate în partea introductivă a deciziei. Raportat la mențiunea din adresa nr. 905/07.02.2023, de comunicare a rezultatului procedurii, potrivit căreia în formularul DUAE, Partea IV: Criterii de selecţie C. Capacitatea tehnică şi profesională, nu ați îndeplinit criteriile de experiență similare, respectiv însumarea a maxim 3 contracte, ci aţi ales să prezentaţi serii de facturi. În plus, Procesul verbal de recepţie nu a fost întocmit după fiecare factura, conform celor menţionate în DUAE, și la prevederile art. 1 alin. (2) și (3) din HG nr. 395/2016, contestatoarea consideră că, atât timp cât în fişa de date cap. II.1.2. Capacitatea economică şi financiară, se menţionează că ofertanţii trebuie să facă dovada că au furnizat în ultimii 3 ani cel puţin câte un produs din cele care fac obiectul contractului, prin livrări recepţionate la sfârşitul furnizării, autoritatea contractantă a acţionat sub Pagina 1 din 7

imperiul unui formalism exagerat atunci când a dispus respingerea ofertei sale ca inacceptabilă. Sunt invocate prevederile art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, precum și jurisprudența europeană. Se arată că, în fişa de date, sunt menționate ce documente justificative pot fi prezentate de ofertantul clasat pe primul loc în clasamentul intermediar: copii ale unor părţi relevante ale contractelor pe care le-au îndeplinit; certificate de predare-primire; recomandări; procese-verbale de recepţie; certificate de bună execuţie; certificate constatatoare. Totodată, conform DUAE, contestatoarea arată că, la cerința privind experiența similară, a inserat numărul procesului-verbal de recepţie care atestă recepţia la sfârşitul furnizării, ţinând cont că au fost livrări succesive; faptul că, după procesul-verbal de recepţie, a menţionat şi facturile care atestă valoric experienţa nu poate înlătura prezumţia de veridicitate a documentului justificativ. Sublinierea autorităţii contractante că procesul-verbal de recepţie nu a fost întocmit după fiecare factură excede analizei livrărilor duse la bun sfârşit. Este menționat numărul a 3 procese-verbale de recepţie la sfârşitul furnizării, iar prin fişa de date a achiziţiei, s-a specificat că documentele aferente demonstrării experienţei similare vor fi prezentate la solicitarea autorităţii contractante doar de către ofertantul situat pe locul 1. Se face referire la dispoziţiile art. 196 din Legea nr. 98/2016. Supune atenției faptul că experienţa similară este menţionată în DUAE şi asigurată pe baza proceselor-verbale de recepţie nr. 166/11.05.2022, 579/07.11.2022, 168/11.05.2022 și 167/11/05.2022 care susţin atingerea pragului valoric per produse, iar autoritatea contractantă nu a solicitat clarificări pe marginea acestor documente; mai mult, a indicat şi facturile care atestă experienţa similară tocmai pentru a oferi o imagine mai clară asupra naturii şi modului în care s-au desfăşurat relaţiile comerciale. Prin DUAE a furnizat informaţiile necesare a fi verificate în mod facil ulterior de autoritatea contractantă, respectiv numărul şi data proceselor- verbale de recepţie, tipul/categoria de produse, valoarea în lei, fără TVA, perioada furnizării/livrării și beneficiarul. Potrivit art. 179 din Legea nr. 98/2016 și a documentelor justificative care ar fi urmat să le prezinte ofertantul clasat pe primul loc, contestatoarea apreciază că autoritatea contractantă a dat o interpretare proprie cerinţei de experienţă similară din DUAE fără a respecta propria cerinţă. În concluzie, solicită admiterea contestației. Prin adresa nr. 1256/21.02.2023, înregistrată la Consiliu cu nr. 8838/21.02.2023, .. a transmis punctul său de vedere, prin care solicită respingerea contestației, ca nefondată și neîntemeiată. Pagina 2 din 7

Autoritatea contractantă redă cerința fișei de date a achiziției și arată că, potrivit DUAE-ului înaintat de către contestatoare, pentru lotul 2, la Partea a IV-a: Criterii de selecţie, punctul C: Capacitatea tehnică şi profesională, aceasta nu a completat în conformitate cu cerinţele stabilite de autoritatea contractantă, respectiv numărul şi data contractului/ achiziției invocat/invocate drept experienţă similară. Totodată, în cazul în care bunurile materiale sosesc în tranşe/livrări succesive, se întocmeşte câte un proces-verbal de recepţie pentru fiecare tranşă/livrare, care se anexează apoi la factură sau la avizul de însoţire a mărfii. În cadrul DUAE-ului înaintat, contestatoarea menţionează un singur proces-verbal de recepţie pentru toate bunurile livrate succesiv. Cu privire la solicitarea contestatoarei de obligarea autorității contractante să analizeze experienţa similară pe baza documentelor justificative precizate în fişa de date, autoritatea contractantă arată că, ea, însăşi, nu a menţionat numărul și data contractului/achiziţiei invocat/ invocate drept experienţă similară solicitate prin fişa de date. De asemenea, autoritatea contractantă menţionează că nu dispune de procesele-verbale de recepţie ale contestatoarei și nu au fost întocmite solicitări de clarificare către aceasta. Față de cele de mai sus, autoritatea contractantă solicită respingerea contestației, ca nefondată. Dosarul achiziției și documentele necesare soluționării cauzei au fost înregistrate la Consiliu sub nr. 8858/21.02.2023. Prin adresa nr. 120/23.02.2023, înregistrată la Consiliu cu nr. 9389/23.02.2023, . răspunde punctului de vedere transmis de autoritatea contractantă susținând că, în DUAE, a indicat procesul-verbal de recepție care atestă recepția de la sfârșitul furnizării, ținând cont că au fost livrări succesive. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: . a inițiat procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului de Achiziție dezinfectanți în cadrul proiectului Achiziție echipamente de protecție medicală pentru școlile din comuna Broscăuți, județul Botoșani, cod CPV 33631600-8-Antiseptice și dezinfectante (Rev.2), prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr. SCN1117306/18.11.2022, data limită de depunere a ofertelor fiind stabilită prin anunț pentru 26.01.2023, ora 1500. Valoarea estimată a contractului este 181.425,00 lei, fără TVA, pentru lotul 2 contestat fiind 58560 lei, fără TVA. Nemulțumită de rezultatul procedurii de atribuire, .. a înaintat contestația de față pentru lotul 2. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de 1.171,20 lei, conform prevederilor art. 611 alin. (1) lit. a) și alin. (21) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de Pagina 3 din 7

consemnare nr. 208890162/1 din 15.02.2023, eliberată de CEC Bank, Sucursala Botoșani. Trecând la soluționarea contestației, Consiliul constată că aceasta este îndreptată împotriva rezultatului procedurii, respectiv deciziei de respingere, ca inacceptabilă, a ofertei contestatoarei. Prin adresa nr. 905/07.02.2023, autoritatea contractantă a adus la cunoștința ofertantei motivele pentru care oferta sa a fost respinsă, respectiv în formularul DUAE, Partea IV: Criterii de selecţie C. Capacitatea tehnică şi profesională, nu ați îndeplinit criteriile de experiență similare, respectiv însumarea a maxim 3 contracte, ci aţi ales să prezentaţi serii de facturi. În plus, Procesul verbal de recepţie nu a fost întocmit după fiecare factura, conform celor menţionate în DUAE. Se constată că, în formularul DUAE prezentat de contestatoare, pentru experiența similară s-au înscris următoarele informații: D Vanzare dezinfectanti de maini in baza PV - proces verbal de predare nr. 166/11.05.2022 si PV nr 579/07.11.2022. Relatia contractuala in baza facturilor emise si cuprinse in PV, se bazeaza pe raspunderea contractuala unica, in care . a indeplinit 100% rol de contractant unic. Datele facturilor redate mai jos sunt in LEI fara TVA: (…) Valoare: 28311,56 Moneda: RON Data început: 21/04/2020 Data sfârșit: 07/11/2022 Beneficiari: ASOCIAȚIA . Descriere: Vanzare dezinfectanti de maini in baza PV - proces verbal de predare nr. 168/11.05.2022. Relatia contractuala in baza facturilor emise si cuprinse in PV, se bazeaza pe raspunderea contractuala unica, in care SC . a indeplinit 100% rol de contractant unic. Datele facturilor redate mai jos sunt in LEI fara TVA. (…) Valoare: 24940,18 Moneda: RON Data început: 03/08/2021 Data sfârșit: 11/05/2022 Beneficiari: DIR/ Descriere: Vanzare dezinfectanti de maini in baza PV - proces verbal de predare nr. 167/11.05.2022. Relatia contractuala in baza facturilor emise si . a indeplinit 100% rol de contractant unic. Datele facturilor redate mai jos sunt in LEI fara TVA. Valoare: 18514,42 Moneda: RON Data început: 18/03/2020 Data sfârșit: 11/05/2022 Beneficiari. Prin fișa de date a achiziției, pentru lotul 2 contestat, cerința privind experiența similară a fost următoarea: Pentru contractele de achizitie de bunuri: executarea de livrari de tipul specificat Ofertantii trebuie sa faca dovada ca au furnizat in ultimii 3 ani cel putin cate un produs din cele care fac obiectul contractului, respectiv gel dezinfectant de maini, in valoare cumulata de cel putin 58.560,00 lei fara TVA. Pagina 4 din 7

Se acceptă însumarea valorilor aferente bunurilor livrate în cadrul a maximum 3 contracte. Ultimii 3 ani vor fi calculati pana la data limita de depunere a ofertei cu mențiunea ca modul de calcul al perioadei nu va fi afectat de eventuale decalari ale termenului limita prevazut in anuntul de participare publicat. Nota: prin livrări duse la bun sfârșit se înțelege: - livrări recepționate partial, cu condiția ca acestea să fi putut fi utilizate de Beneficiar ca rezultat independent; - livrări recepționate la sfârșitul furnizării. - Se va completa si se va depune DUAE de către operatorii economici (Ofertanti, terti sustinatori, asociați și subcontractanți) participanți la procedura de atribuire cu informațiile ce descriu nivelul lor de experiență, prin raportare la contractele executate în trecut, corespunzător cerințelor autorității contractante. Documentele justificative ce pot fi prezentate de ofertantul clasat pe primul loc în clasamentul intermediar (inclusiv de ofertantul asociat sau tertul sustinator, dupa caz) întocmit la finalizarea evaluarii ofertelor, în vederea demonstrării îndeplinirii cerințelor minime impuse sunt: - copii ale unor părţi relevante ale contractelor pe care le-au îndeplinit; - certificate de predare-primire; - recomandări; - procese-verbale de recepţie; - certificări de bună execuţie; - certificate constatatoare. Aceste documente se vor prezenta pana la încheierea raportului procedurii de atribuire, conform art. 196 alin.2 din Legea nr. 98/2016 privind achizitiile publice. In cazul in care documentele prezentate nu sunt relevante, autoritatea contractanta isi rezerva dreptul de a solicita informatii si documente suplimentare. Operatorii economici nerezidenti (straini) vor prezenta copiile dupa orice documente justificative (certificate/documente emise sau contrasemnate de catre o autoritate sau de catre clientul beneficiar) vor fi prezentate de ofertantul clasat pe primul loc dupa aplicarea criteriului de atribuire, prin care se confirma furnizarea de produse, insotite de traducerea autorizata a acestora in limba romana. În vederea îndeplinirii cerinței, ofertantul/ofertantul asociat/terțul susținător va completa DUAE - "Criterii de selecție" - Secțiunea C "Capacitatea tehnică și profesională" - subsecțiunea "Pentru contractele de achiziție de produse: furnizarea de produse de tipul specificat", indicând în mod explicit, pentru fiecare contract prezentat, cel puțin următoarele informații necesare pentru a verifica modul de îndeplinire a criteriului: - numărul și data contractului/achiziției invocat/invocate drept experiență similară; - tipul/categoriile de produse; - valori – in lei fara tva; - perioada furnizării/de livrare (de la semnarea contractului pana la receptia produselor); - beneficiarul indiferent daca acestia sunt autoritati contractante sau clienti privati. Consiliul reține că motivul respingerii a vizat faptul că cerința nu a fost îndeplinită prin însumarea a maxim 3 contracte, ci ofertanta a ales să prezinte serii de facturi. În plus, Procesul verbal de recepţie nu a fost întocmit după fiecare factură, conform celor menţionate în DUAE. Pagina 5 din 7

Analizând formularul DUAE, se poate constata că ofertanta a descris trei achiziții distincte, cu trei beneficiari și valori distincte, valoarea totală a achiziției, data de început și data de sfârșit. Într-adevăr, astfel cum s-a susținut în punctul de vedere asupra contestației, nu a fost indicat numărul contractului. Or, câtă vreme, prin fișa de date a achiziției, s-a specificat că pot fi menționate numărul și data contractului sau (”/”) a achiziției, descrierea celor trei achiziții prin indicarea facturilor și a proceselor-verbale de recepție nu poate fi considerată o eroare care să atragă respingerea ofertei. Este corectă afirmația autorității contractante că procesele-verbale de recepție se emit după fiecare factură, însă dacă relația contractuală a privit un singur contract/o singură achiziție, cu livrări succesive, la finalul căreia s-a încheiat un singur proces-verbal, neîncheierea proceselor- verbale după fiecare livrare nu poate atrage respingerea ofertei, fiind un aspect reglementat în relația contractuală dintre . beneficiarii săi. Așadar, pentru lămurirea modului în care s-au realizat cele trei achiziții (contracte) descrise, respectiv dacă a existat o singură achiziție cu livrări succesive sau mai multe achiziții distincte, autoritatea contractantă ar fi trebuit să solicite clarificări suplimentare, raportat la prevederile art. 209 din Legea nr. 98/2016, în sensul depunerii unor documente, inclusiv de la beneficiari, din care să rezulte modul de realizare a achiziției. În cazul în care operatorul economic nu demonstrează că a fost vorba despre un singur contract/achiziție, cu livrări succesive, atunci oferta poate fi respinsă pe motivul neîndeplinirii cerinței privind experiența similară la nivelul a maximum trei contracte, ci la nivelul a mai mult de trei contracte. În lipsa unor clarificări suplimentare și primirii unor documente și informații care să dovedească modul de livrare a produselor, oferta nu putea fi respinsă. În considerarea celor prezentate, Consiliul va admite contestația și va dispune reevaluarea ofertei . Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite contestația formulată de . SRL, în contradictoriu cu ., și anulează raportul procedurii Pagina 6 din 7

de atribuire nr. 870/07.02.2023, în partea ce privește lotul 2, și comunicările privind rezultatul procedurii pentru acest lot. Obligă autoritatea contractantă la reevaluarea ofertei .., depusă pentru lotul 2, în sensul clarificării modului de îndeplinire a cerinței vizând experiența similară, și stabilirea rezultatului procedurii, în termen de 10 zile de la primirea deciziei, cu respectarea celor din motivare, a documentației de atribuire și a dispozițiilor legale în materia achizițiilor publice. Rezultatul procedurii va fi comunicat operatorilor economici în termenul legal. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva ei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, conform art. 29 din Legea nr. 101/2016. Redactată în 4 exemplare, conţine 7 pagini. Pagina 7 din 7