Decizie CNSC BO2026_3357

Pagina 1 din 23 În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr...., depusă de..., cu sediul în......., sector..., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., reprezentată legal prin administrator... și și convențional prin Cabinet de.......... nr...., sector..., privind procedura de licitație deschisă organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect ..., de ......, cu sediul în......., nr...., sector..., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: - admiterea contestației; - obligarea autorității contractante, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. b) și alin. (3) din Legea nr. 101/2016, la modificarea/eliminarea specificațiilor tehnice nelegale identificate la..., coroborate cu indiciile documentare de la..., din Caietul de sarcini pentru ... „...”, în sensul reformulării acestora ca cerințe de performanță/rezultat funcțional, obiectiv verificabile, iar acolo unde se menține trimiterea la o soluție constructivă determinată, completarea acesteia cu mențiunea „...”, cu posibilitatea expresă pentru ofertanți de a demonstra echivalența funcțională prin orice mijloc de probă adecvat; - în subsidiar, în măsura în care se apreciază necesară menținerea, în tot sau în parte, a cerințelor contestate, obligarea autorității contractante la comunicarea justificării obiective, tehnice și legale care fundamentează, pentru fiecare cerință în parte, imposibilitatea unei descrieri suficient de precise și inteligibile a obiectului contractului prin raportare la performanțe/cerințe funcționale, în sensul art.... din Legea nr. 98/2016; - obligarea autorității contractante la prelungirea..., ulterior modificării documentației de atribuire, astfel încât operatorii economici să dispună de un termen rezonabil pentru adaptarea ofertelor tehnice; - obligarea autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de soluționarea contestației, dacă va fi cazul, conform art. 26 alin. (9) din Legea nr. 101/2016.

Pagina 2 din 23 CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de..., constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de..., prin care... critică unele prevederi ale documentației de atribuire aferentă ..., solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Motivarea integrală a contestației se regăsește în fișierul ”…. semnat.pdf”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare nr..... Reproducerea în cuprinsul deciziei a ansamblului motivării nu se justifică, din moment ce întreaga contestație poate fi vizualizată liber și gratuit în SEAP de către orice persoană interesată. Consiliul apreciază că sintetizarea de mai sus nu prejudiciază nici părțile și nici terții, din moment ce oricine are la dispoziție spre vizualizare și descărcare, prin intermediul SEAP, întreaga contestație. Desigur, motivarea completă va fi avută în vedere de membrii completului la adoptarea soluției. Pe de altă parte, constrângerile ce țin de celeritatea soluționării cauzelor de către Consiliu (art. 24 din legea remediilor), pe fondul suprapunerii pe rol a mai multor dosare, inclusiv de complexitate notabilă, nu permit alocarea unei perioade nelimitate de timp pentru sintetizarea și redarea concisă în considerente a tuturor susținerilor părților, constrângeri de care inclusiv acestea trebuie să țină seama. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a formulat punct de vedere cu privire la contestația depusă de..., solicitând respingerea acesteia ca nefondată. I. Pe scurt: contestaţia este nefondată Contestaţia porneşte de la ideea că orice cerinţă care descrie un element constructiv al echipamentului ar fi nelegală dacă nu este transformată într-o cerinţă pur funcţională şi însoţită de menţiunea „sau echivalent". Premisa este prea largă şi nu corespunde Legii nr.... şi jurisprudenţei CJUE. În esenţă, autoritatea contractantă arată că: - Legea îi permite să definească caracteristicile produsului, cu condiţia ca acestea să fie legate de obiectul contractului şi proporţionale cu obiectivele urmărite; nu există o obligaţie ca toate specificaţiile să fie redactate exclusiv ca rezultate funcţionale. - CJUE, în Hotărârea din..., C-568/24..., confirmă marja largă de apreciere a autorităţii contractante în definirea nevoii şi a specificaţiilor tehnice. - Contestatoarea nu demonstrează, printr-o expertiză ori printr-un produs alternativ concret analizat integral, că soluţiile pe care le evocă sunt echivalente pentru ansamblul funcţiilor solicitate de ... - La unele puncte, propriile înscrisuri ale contestatoarei contrazic critica formulată: documentaţia ... anexată de... explică legătura funcţională a parametrilor de 3 MHz/... kV cu transmiterea ionilor pe un domeniu m/z larg; iar în privinţa valvei de izolare, memoriul... recunoaşte expres că formularea este suficient de largă pentru a permite echivalenţa.

Pagina 3 din 23 -Critica privind un pretins „..." porneşte de la o condiţie care nu există în caietul de sarcini: documentaţia solicită un tanc de azot cu purjare automată, fără a impune amplasarea lui în carcasa instrumentului. În consecinţă, simpla împrejurare că anumite caracteristici solicitate se regăsesc şi în documentaţia tehnică a unui producător nu dovedeşte, prin ea însăşi, restrângerea nejustificată a concurenţei. Testul juridic este dacă cerinţele sunt legate de obiectul achiziţiei, necesare şi proporţionale, iar autoritatea contractantă justifică aceste elemente prin prezentul punct de vedere şi prin Nota tehnică anexată. II. Cadrul juridic aplicabil Autoritatea arată că, potrivit art. 155 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, specificaţiile tehnice definesc caracteristicile solicitate produselor care fac obiectul achiziţiei. Art. 155 alin. (2) permite inclusiv stabilirea unor caracteristici privind procese sau metode specifice, cu condiţia legăturii cu obiectul contractului şi a proporţionalităţii, iar alin. (6) impune ca specificaţiile să permită accesul egal şi să nu creeze obstacole nejustificate concurenţei. Art. 156 alin. (1) din aceeaşi lege prevede mai multe modalităţi de formulare a specificaţiilor tehnice, fără ca legea să impună utilizarea exclusivă a cerinţelor funcţionale. Art. 156 alin. (2)-(3) interzice, ca regulă, referirile la un anumit producător, origine, procedeu, marcă, brevet, tip sau producţie specifică atunci când acestea favorizează ori elimină anumite..., cu excepţiile prevăzute de lege. Jurisprudenţa recentă este decisivă.... din..., C-568/24..., ECLI: EU: C: 2026: 305, CJUE a reţinut că autoritatea contractantă dispune de o „marjă largă de apreciere" la formularea specificaţiilor tehnice, fiind cea mai în măsură să stabilească produsele de care are nevoie şi cerinţele necesare pentru rezultatele urmărite (pct. 37). Curtea a mai stabilit că principiul transparenţei nu obligă autoritatea să includă, încă de la publicarea documentaţiei, justificarea obiectivă a fiecărei specificaţii; autoritatea trebuie însă să fie în măsură să justifice, în cadrul controlului de proporţionalitate, motivul pentru care gradul de detaliere este necesar (pct. 44-48). În acelaşi timp... arată că, atunci când o cerinţă se raportează efectiv la un „tip" ori la o „producţie specifică", menţiunea „sau echivalent" nu este necesară numai dacă, în lumina documentelor achiziţiei, acea cerinţă decurge în mod inevitabil din obiectul contractului (pct. 55-64). Tocmai din acest motiv, analiza trebuie făcută punctual pentru fiecare cerinţă, nu prin prezumţia că orice detaliu constructiv este automat nelegal. III. Contestaţia nu dovedeşte că cerinţele au efectul nejustificat de a favoriza un singur produs În ceea ce privește susținerea contestatoarei că documentaţia ar reproduce caracteristicile sistemului "Accu...-... 4G/..." şi că soluţiile altor producători ar fi eliminate, autoritatea menționează că concluzia acesteia este susţinută în principal prin corespondenţe de catalog şi prin afirmaţii tehnice formulate de propriul departament tehnic al contestatoarei. Memoriul anexat contestaţiei precizează chiar că nu are valoarea unei expertize tehnice şi că argumentele ar putea necesita completarea cu documentaţie tehnică suplimentară şi cu opinia unui expert independent. Prin urmare, documentul nu poate transforma simplele susţineri ale unei părţi

Pagina 4 din 23 interesate într-o constatare tehnică obiectivă a neechivalenţei ori a caracterului discriminatoriu. În plus, contestatoarea evocă în mod repetat „alţi producători", „soluţii consacrate" sau „sisteme comerciale" fără a demonstra, pentru fiecare dintre cele cinci cerinţe, existenţa unui sistem concret care: (1) îndeplineşte ansamblul cerinţelor ...; (2) asigură aceleaşi rezultate în condiţiile de lucru ale i.LS.P.V.; şi (3) este exclus exclusiv de cerinţa atacată. Sarcina Consiliului nu este de a decide dacă există, în abstract, alte arhitecturi tehnice posibile, ci dacă cerinţele stabilite de autoritatea contractantă sunt nejustificate şi disproporţionate. Or, această concluzie nu rezultă din probatoriul administrat de.... IV. Răspuns punctual la cele cinci critici tehnice 1.... la spectrometrul de masa fără interfaţa suplimentară Achizitoarea precizează că cerinţa nu trebuie citită izolat. Caietul de sarcini leagă expres cuplarea directă de necesitatea minimizării contaminării între probe succesive, inclusiv în secvenţe cu polaritate scăzută şi ridicată. Aşadar, autoritatea nu urmăreşte un detaliu estetic sau arbitrar de construcţie, ci robusteţea fluxului analitic, reducerea punctelor suplimentare de retenţie/transfer şi evitarea degradării semnalului în analiza directă. Mai mult, chiar broşura ... depusă de... arată că o interfaţă între ... şi spectrometrul de masă poate produce pierdere de semnal pentru anumite tipuri de compuşi. Astfel, înscrisul folosit de... pentru a demonstra „favorizarea" confirmă, în acelaşi timp, existenţa unei consecinţe funcţionale reale a soluţiei tehnice solicitate. ... susţine că interfeţe de tip ... ar asigura rezultate egale sau superioare, dar nu depune un raport comparativ efectuat în condiţiile concrete de analiză solicitate de ...şi nici nu demonstrează un nivel echivalent al pierderii de semnal, al carry-over-ului şi al comportării la trecerea succesivă între probe cu proprietăţi diferite. Simpla existenţă a unei alte soluţii tehnice nu dovedeşte echivalenţa acesteia pentru necesitatea concretă. Propunerea contestatoarei de înlocuire a cerinţei cu un prag de carry- over „de exemplu sub...%" este ea însăşi ipotetică: pragul nu este fundamentat printr-un standard ori un protocol de testare depus la dosar. Nu poate fi impusă autorităţii înlocuirea unei cerinţe clare printr-un parametru inventat de... şi nevalidat pentru aplicaţiile laboratorului. 2. Frecvenţa de minimum 3 MHz şi tensiunea de până la minimum... kV În ceea ce privește critica... potrivit căreia aceste valori ar fi parametri interni fără corespondent funcţional, autoritatea menționează că aceasta este contrazisă de chiar documentaţia tehnică pe care contestatoarea a anexat-o. Articolul tehnic ... „.../MS Accu...", depus ca Anexa 6, explică faptul că pentru un ghid ionic de tip quadrupol creşterea simultană a frecvenţei şi tensiunii lărgeşte domeniul m/z transmis simultan şi menţionează în mod expres valorile de 3 MHz şi... V ca soluţie pentru transmiterea ionilor într-un domeniu m/z larg. Prin urmare, chiar proba contestatoarei demonstrează că aceste valori nu sunt cifre decorative, ci sunt legate de comportarea opticii ionice.

Pagina 5 din 23 Caietul de sarcini explică suplimentar rezultatul urmărit: observarea ionilor cu m/z redus şi posibilitatea monitorizării în timp real a condiţiilor de operare şi a diagnozei sursei ... prin ionii atmosferici m/z 37 şi m/z 32. Există deci o legătură funcţională explicită între parametrul tehnic şi necesitatea laboratorului. Afirmaţia contestatoarei că aceeaşi funcţie poate fi obţinută cu orice alte valori RF rămâne o afirmaţie nedovedită prin teste comparative ori documentaţia unui produs alternativ concret care să confirme, în condiţiile solicitate, transmiterea şi monitorizarea ionilor respectivi. 3. Tancul de azot cu purjare automată Contestaţoarea denumeşte această cerinţă „..." şi dezvoltă întreaga critică prin opoziţia dintre un rezervor „încorporat" şi unul extern. Textul caietului de sarcini nu conţine însă termenul „încorporat". Cerinţa reală este ca instrumentul să fie ... prevăzut cu purjare automată a camerei de zbor pentru protecţia detectorului în cazul întreruperii accidentale a alimentării cu energie electrică. Funcţia cerută este una de siguranţă şi protecţie a ansamblului de vid. Pentru eliminarea oricărui echivoc, autoritatea contractantă precizează că sintagma „..." nu urmăreşte impunerea amplasării fizice a rezervorului în carcasa spectrometrului, ci existenţa în configuraţia livrată a unei rezerve de azot şi a unui mecanism automat care să îndeplinească funcţia de protecţie solicitată. Această interpretare nu modifică documentaţia, ci explicitează sensul cerinţei deja publicate. În aceste condiţii, motivul de contestaţie construit pe caracterul pretins obligatoriu „încorporat" este lipsit de obiect factual. 4. Valva de izolare a camerei de zbor Cerinţa urmăreşte ca mentenanţa sursei de ionizare să poată fi efectuată fără pierderea vacuumului din camera... zbor. Ea este formulată generic prin noţiunea „valvă de izolare", fără indicarea unui model, producător, marcă sau soluţie brevetată. Relevant este că propriul memoriu tehnic... recunoaşte expres că denumirea generică „valvă de izolare" este suficient de largă pentru a permite echivalenţa şi că acest punct este formulat „cu titlu conservator", solicitând în principal o confirmare, nu neapărat reformularea cerinţei. Prin urmare, chiar contestatoarea admite că cerinţa nu exclude în mod necesar soluţiile tehnice echivalente. În aceste condiţii nu există suport pentru constatarea unei specificaţii discriminatorii sau pentru obligarea autorităţii la eliminarea sa. 5. Distanţa de zbor a ionilor de cel puţin 2 m ... susţine că rezoluţia minimă de... ar face inutilă orice cerinţă privind distanţa efectivă de zbor. Această abordare reduce nejustificat funcţionarea unui analizor ... la un singur indicator final. Autoritatea arată că, într-un sistem ..., separarea ionilor se realizează prin măsurarea diferenţelor de timp de zbor, iar lungimea traseului efectiv face parte din arhitectura care determină intervalul temporal disponibil pentru separare, împreună cu energia de accelerare, optica ionică, reflectronul şi sistemul de achiziţie. Cerinţa de minimum 2 m a fost stabilită pentru a asigura o arhitectură ... cu o distanţă efectivă suficientă pentru stabilitatea separării

Pagina 6 din 23 temporale în domeniul de masă şi regimul de achiziţie solicitate, nu pentru a dubla pur şi simplu cerinţa de rezoluţie. De altfel, chiar documentaţia tehnică anexată de... tratează „effective... distance - 2 m" în contextul caracteristicilor sistemului de achiziţie şi al rezoluţiei de masă, ceea ce confirmă că parametrul nu este lipsit de semnificaţie tehnică. Contestatoarea afirmă generic că există sisteme moderne cu trasee mai scurte şi rezoluţii mai mari, însă nu identifică şi nu probează, pentru un sistem ...-... concret, echivalenţa integrală sub aspectul domeniului de masă, vitezei de achiziţie, sensibilităţii, acurateţei, stabilităţii şi utilizării prevăzute de ...Simpla posibilitate teoretică a unei alte arhitecturi nu demonstrează caracterul nejustificat al cerinţei stabilite. V. Corespondenţa cu documentaţia ... nu este, singură, dovada unei restrângeri ilegale a concurenţei O parte importantă a contestaţiei constă în arătarea faptului că unele valori sau formulări se regăsesc în documentaţia .... Această împrejurare poate constitui un indiciu care justifică verificarea proporţionalităţii, dar nu este suficientă pentru a dovedi încălcarea art.... din Legea nr. 98/2016. Interdicţia legală priveşte utilizarea unor referiri la producător, marcă, tip sau producţie specifică atunci când acestea au ca efect favorizarea sau eliminarea anumitor operatori ori..., în lipsa unei justificări legate de obiectul contractului. Aşadar, trebuie analizat efectul restrictiv nejustificat, nu simpla similitudine cu o fişă tehnică. În cauză, autoritatea justifică punctual utilitatea fiecărei cerinţe. În acelaşi timp... nu demonstrează prin probe tehnice independente că acele cerinţe sunt inutile pentru obiectivele laboratorului ori că o configuraţie alternativă concretă produce aceleaşi rezultate în toate condiţiile relevante. VI. ... ..., conduce la respingerea contestaţiei în măsura în care necesitatea este justificată Achizitoarea menționează că... nu instituie regula potrivit căreia orice cerinţă tehnică precisă trebuie eliminată. Dimpotrivă, ea confirmă marfa largă de apreciere a autorităţii si faptul că justificarea fiecărei specificaţii nu trebuie să fi fost inserată dinainte în caietul de sarcini. Exigenţa CJUE este ca, atunci când ansamblul cerinţelor ajunge să descrie un anumit tip ori o producţie specifică, autoritatea să poată arăta că cerinţele respective decurg în mod necesar din obiectul şi condiţiile concrete ale achiziţiei. Nota tehnică anexată punctului de vedere explică tocmai legătura dintre cerinţele contestate şi activitatea analitică a ... Prin urmare, soluţia conformă cu dreptul Uniunii nu este modificarea automată a documentaţiei la... unui operator care preferă o altă arhitectură tehnică, ci verificarea necesităţii şi proporţionalităţii cerinţelor. Această verificare confirmă că cerinţele au fost stabilite pentru obiective concrete de performanţă, siguranţă, robusteţe analitică şi mentenanţă. .... Cererile de remediere propuse de... nu pot fi primite Contestatoarea solicită, în esenţă, ca ...să înlocuiască specificaţiile alese cu formulări propuse chiar de operatorul economic, să elimine pragurile tehnice şi să accepte expres arhitecturi alternative.

Pagina 7 din 23 Autoritatea precizează că o asemenea soluţie ar însemna ca obiectul achiziţiei să fie redefinit după caracteristicile produselor pe care contestatoarea doreşte să le poată oferta. Rolul remediilor în materia achiziţiilor publice este de a înlătura cerinţele nelegale, nu de a transfera operatorului economic competenţa de a defini nevoia autorităţii. Atât timp cât cerinţa este legată de obiectul contractului, proporţională şi justificată, simplul fapt că un produs alternativ nu o îndeplineşte nu o transformă într-o cerinţă discriminatorie. În mod particular, cererea subsidiară prin care... solicită „obligarea autorităţii la comunicarea justificării" este lipsită de fundament ca măsură de remediere autonomă: potrivit..., transparenţa nu obligă autoritatea să fi inserat în documentaţia iniţială motivarea tehnică detaliată a fiecărei specificaţii. Justificarea trebuie să poată fi prezentată în cadrul controlului de legalitate, ceea ce se realizează prin acest punct de vedere şi nota tehnică. .... Din ansamblul celor expuse rezultă că... nu a dovedit că specificaţiile contestate reprezintă obstacole nejustificate în calea.... Contestaţia confundă existenţa unor arhitecturi tehnice alternative cu obligaţia autorităţii de a accepta orice arhitectură alternativă, chiar înainte de demonstrarea echivalenţei sale pentru necesitatea concretă. Autoritatea contractantă nu contestă principiul echivalenţei şi nici obligaţia de a nu favoriza un producător. Ea arată însă că echivalenţa nu poate fi prezumată doar pentru că un alt sistem atinge un indicator final izolat, iar operatorul economic trebuie să demonstreze că soluţia alternativă asigură, în ansamblu, funcţiile şi nivelul de siguranţă urmărite. Includerea acestor elemente de identificare în documentaţia de atribuire are exclusiv un rol indicativ, fiind menţionate doar pentru a facilita identificarea cu uşurinţă a tipului de produs şi a performanţelor minimale solicitate de autoritatea contractanta- ... Aceste specificaţii nu au şi nu pot produce ca efect favorizarea sau eliminarea anumitor... ori operatori economici, asigurându-se astfel respectarea deplină a principiilor concurenţei loiale şi tratamentului egal în cadrul procedurilor de achiziţie publică. Menţionarea reperelor tehnice şi a standardelor de performanţă în documentaţia de atribuire este pe deplin justificată de complexitatea şi importanţa activităţii de utilitate publică derulate de autoritatea contractantă - ... şi.... Sistemul solicitat este destinat unei intense activităţi de monitorizare sanitar-veterinară a produselor..., ce implică verificarea riguroasă a nivelurilor de poluanţi, aditivi, încărcătură biologică şi biotoxine, înainte ca alimentele să intre în lanţul alimentar. În acest context de maximă responsabilitate pentru sănătatea publică, este imperativ ca toate procesele realizate în cursul analizelor să poată fi monitorizate şi înregistrate cu acurateţe deplină, iar aparatura ofertată să corespundă în totalitate reglementărilor şi standardelor UE în domeniu. Configurarea şi dimensionarea cerinţelor tehnice pentru sistemul ... au ca fundament specificul activităţii de interes public naţional derulate de autoritatea contractantă - ... şi.... Astfel, trebuie avut în vedere că instituţia desfăşoară o intensă activitate de monitorizare sanitar-veterinară a produselor..., axată pe:

Pagina 8 din 23 - Efectuarea verificărilor riguroase ale nivelurilor unor poluanţi, aditivi, încărcătură biologică şi biotoxine, înainte ca alimentele să intre în lanţul de consum public; - Asigurarea unei trasabilităţi absolute: toate procesele şi fluxurile analitice realizate în cursul analizelor de laborator trebuie să poată fi complet monitorizate şi înregistrate electronic; - Conformitatea integrală a aparaturii cu standardele, normele tehnice şi reglementările... aplicabile în domeniul siguranţei.... Echipamentul solicitat trebuie să răspundă celor mai înalte exigenţe din domeniu, îndeplinind cumulativ proiectarea, producţia şi instalarea sistemului şi faptul că echipamentul ofertat este de ultimă generaţie şi încorporează toate îmbunătăţirile de dată recentă în ceea ce priveşte proiectarea şi structura materialelor. Această arhitectură avansată este direct calibrată pentru a susţine activităţi de cercetare fundamentală de înaltă performanţă. Pe cale de consecinţă, cerinţele tehnice minimale stabilite de autoritatea contractantă - ...nu reprezintă o barieră în calea..., ci o garanţie tehnică absolut necesară pentru asigurarea trasabilităţii, conformităţii europene şi acurateţii analizelor de laborator. Clauza de echivalenţă permite participarea oricărui producător, cu condiţia unică - şi pe deplin legitimă - ca tehnologia propusă să livreze cel puţin acelaşi nivel de performanţă şi siguranţă cu cel indicat în caietul de sarcini. Prin urmare, având în vedere că documentaţia de atribuire permite şi garantează ofertarea de... echivalente, autoritatea consideră că susţinerile contestatoarei privind caracterul restrictiv al specificaţiilor sunt lipsite de suport juridic şi factual, motiv pentru care solicită respingerea contestaţiei. Pentru aceste motive, în temeiul Legii nr.... şi al Legii nr...., solicită Consiliului: 1. să respingă contestaţia formulată de... ca nefondată; 2. să menţină documentaţia de atribuire aferentă ... - „..."; 3. să respingă cererile privind modificarea/eliminarea specificaţiilor tehnice şi prelungirea...; 4. să respingă cererea privind cheltuielile de soluţionare, dacă acestea sunt solicitate şi nedovedite. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a transmis strategia de contractare. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a transmis răspuns la punctul de vedere și la nota tehnică justificativă nr.... anexată acestuia. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a transmis note scrise privind confirmarea prin evoluția procedurii de atribuire a indiciilor de restrângere artificială a concurenței invocate prin contestația formulată. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a formulat... pe fondul cauzei. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: În vederea atribuirii contractului având ca obiect …, ......, în calitate de autoritate contractantă, a inițiat procedura de licitație deschisă, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr.....

Pagina 9 din 23 Din informațiile anunțului de participare amintit, s-a reținut că valoarea estimată a contractului de furnizare este de..., fără TVA, criteriul de atribuire este cel mai bun raport calitate preț, iar data limită de depunere a ofertelor a fost stabilită pentru..., ora …:.... Nemulțumită fiind de unele prevederi ale documentației de atribuire aferentă ...... a depus contestația în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de..., conform art. 611 alin. (1) lit. b) și alin. (21) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de..., la data de.... Ca o chestiune prealabilă, dată fiind natura litigiului, actul atacat și solicitările adresate Consiliului, soluționarea contestației se va raporta la următoarele dispoziții legale privind achizițiile publice: din Legea nr. 98/2016: - art. 3 alin. (1) lit. rr) - specificațiile tehnice reprezintă cerințe, prescripții, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, într-o manieră corespunzătoare îndeplinirii necesității autorității contractante; - art. 154 - Autoritatea contractantă are obligația de a elabora documentația de atribuire care conține toate informațiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă și precisă cu privire la cerințele achiziției, obiectul contractului și modul de desfășurare a procedurii de atribuire; - art. 155 alin. (6) - Specificațiile tehnice trebuie să permită tuturor operatorilor economici accesul egal la procedura de atribuire și nu trebuie să aibă ca efect introducerea unor obstacole nejustificate... de asigurarea unei concurențe efective între operatorii economici; - 156 alin. (2) - cu excepția cazului în care acest lucru este justificat de obiectul contractului, specificațiile tehnice nu precizează un anumit producător, o anumită origine sau un anumit procedeu care caracterizează produsele sau serviciile furnizate de un anumit operator economic și nici nu se referă la mărci, brevete, tipuri, la o origine sau la o producție specifică, care ar avea ca efect favorizarea sau eliminarea anumitor operatori economici sau.... din H.G. nr. 395/2016: - art. 20 alin. (10) - Caietul de sarcini conține, în mod obligatoriu, specificații tehnice care reprezintă cerințe, prescripții, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, astfel încât să corespundă necesității autorității contractante”. Astfel, raportat la prevederile legale anterior menționate, Consiliul constată că documentația de atribuire trebuie să conțină toate informațiile necesare operatorilor economici interesați de participarea la procedura de atribuire cu privire la cerințele achiziției și modul de desfășurare a acesteia, iar prevederile documentației de atribuire nu trebuie să restricționeze, în mod nejustificat, participarea operatorilor economici interesați la procedura de atribuire. Prin urmare, necesitatea sau oportunitatea achiziționării de..., servicii sau lucrări de o anumită performanță, precum și caracteristicile tehnice impuse pentru acestea, sunt stabilite de fiecare autoritate contractantă în parte, în funcție de necesitățile obiective și prioritățile comunicate de compartimentele din cadrul său [art. 2 alin. (3) lit. b) și art. 12 alin. (3) lit. a) din HG.nr. 395/...] însă îi revine acesteia obligația de a justifica atât oportunitatea inițierii procedurii de atribuire cât și stabilirea specificațiilor tehnice, drepturile autorităților contractante la care s-a făcut referire mai sus trebuie exercitate cu bună credință, iar nu cu scopul de a limita sau restricționa accesul la procedură, de natură a restrânge concurența între

Pagina 10 din 23 agenții economici, întrucât s-ar aduce atingere principiilor care stau la baza atribuirii contractului de achiziție publică - nediscriminarea și tratamentul egal. Pe de altă parte, Consiliul are în vedere că prevederile legale aplicabile în materia achizițiilor publice nu obligă autoritatea contractantă să accepte... care nu corespund necesităților sale, astfel că acesta nu poate fi sancționată pentru refuzul de a nu aduce modificări cerințelor tehnice ori altor prevederi ale documentației, atâta timp cât acestea îi satisfac interesele, achizitoarea fiind singura în măsură să-și stabilească propriile necesități, orice achiziție care nu ar conduce la satisfacerea în mod deplin a nevoilor sale reprezentând o folosire ineficientă a fondurilor. Așadar, modificarea sau cenzurarea caracteristicilor tehnice solicitate poate face obiectul contestării de către operatorii economici interesați în situația încălcării de către autoritate a ipotezelor date de cele două temeiuri de drept citate mai sus (art. 155 alin. (6) și art 156 alin. (2) din Legea nr. 98/2016). În altă ordine de idei, nu există o prevedere legală care să oblige autoritatea să accepte... care nu corespund necesităților sale, iar Consiliul nu poate sancționa autoritatea contractantă pentru exercitarea dreptului său de a nu aduce modificări cerințelor tehnice ori altor prevederi ale documentației, atâta timp cât acestea îi satisfac interesele. Autoritatea contractantă este singura în măsură să-și stabilească propriile necesități, orice achiziție care nu ar conduce la satisfacerea în mod deplin a nevoilor sale reprezentând o folosire ineficientă a fondurilor. ... în Decizia nr. …, în dosarul nr.... a statuat următoarele: Or, absenţa unei astfel de obligaţii este corectă, întrucât autoritatea contractantă trebuie să evalueze fiecare procedură de achiziţie publică, în parte, şi să aleagă modalitatea de organizare a procedurii aplicabile şi de întocmire a documentaţiei de atribuire, care să asigure cel mai bine atingerea scopului urmărit prin încheierea contractului şi o utilizare cât mai eficientă a fondurilor publice. Fragmentarea obiectului contractului, în vederea asigurării accesului sporit al ofertanţilor la procedură şi libera competiţie dintre aceştia, nu poate constitui singurul deziderat al procedurii de achiziţie publică, autoritatea contractantă fiind aceea care stabileşte, în funcţie de condiţiile concrete, toate detaliile procedurii de atribuire, în scopul realizării unei cât mai eficiente utilizări a fondurilor publice si a satisfacerii intereselor sale. Aşa fiind, în lipsa unor dispoziţii legale exprese şi imperative, revine autorităţii contractante rolul de a asigura un echilibru între interesele sale (în condiţiile în care regula este aceea a priorităţii interesului publice, în dauna celui privat, al operatorilor economici) modalitatea de atingere a acestora - ceea ce presupune stabilirea obiectului contractului, a documentaţiei şi a întregii proceduri de atribuire precum şi respectarea legislaţiei în materia achiziţiilor publice. și... în cuprinsul Hotărârii nr.... a reținut următoarele considerente: ”Cum autoritatea contractantă îşi cunoaşte cel mai bine nevoile iar principiul libertăţii contractuale implică cerinţa ca acesteia să nu îi fie impusă încheierea unui contract în alte condiţii sau cu privire la alte... decât are nevoie, Curtea constată că nu se impune modificarea documentaţiei de atribuire în sensul de a solicita ca produsul achiziţionat să poată îndeplini şi funcţia de curăţare, atât timp cât autoritatea contractantă îşi doreşte un astfel de produs. (...) Sub acest aspect, aşa cum s-a arătat anterior, Curtea are în vedere faptul că autoritatea contractantă îşi cunoaşte cel mai bine nevoile, neputând fi obligată să solicite un produs care nu îi satisface nevoile pentru care doreşte să îl folosească”. Așa cum a fost anterior reținut, din economia celor redate rezultă că regula o reprezintă situația în care necesitatea sau oportunitatea

Pagina 11 din 23 achiziționării de..., servicii sau lucrări, la un anumit nivel de performanță, precum și caracteristicile tehnice impuse, sunt stabilite de fiecare autoritate contractantă în parte. Singura limitare a acestui drept al autorității contractante este determinată de introducerea unor obstacole nejustificate faţă de asigurarea unei concurenţe efective între operatorii economici, în sfera unei astfel de posibilități aflându-se și situația impunerii de către autoritate a unor specificații și condiții care nu au legătură cu nevoia sa de achiziție. În consecință, pentru a cenzura caracteristicile tehnice stabilite de autoritatea contractantă, așa cum solicită petenta în prezenta cauză, este necesară stabilirea existenței, prin ele, a unor condiții restrictive, nejustificate și nelegale ce pot împiedica o concurență efectivă între operatorii economici, precum și a existenței unor specificații care nu contribuie la descrierea, în mod obiectiv, a produselor astfel încât să corespundă necesităţii achizitoarei. Prin urmare, contestatoarea, în susținerea demersului său la Consiliu, are obligația de a proba caracterul restrictiv al cerințelor criticate, prin prezentarea unor mijloace de probă pertinente și concludente, fiind pe deplin aplicabile în acest caz prevederile art. 249 din Codul de procedură civilă, potrivit cărora „cel care face o susținere în cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de cazurile anume prevăzute de lege”. Acestei obligații a contestatoarei, de a face proba afirmațiilor sale, îi corespunde obligația autorității contractante de a proba și justifica oportunitatea conținutului documentației de atribuire, astfel că în verificările sale Consiliul va avea în vedere și art. 154 din Legea nr. 98/2016, potrivit căruia „Autoritatea contractantă are obligația de a elabora documentația de atribuire care conține toate informațiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă și precisă cu privire la cerințele achiziției, obiectul contractului și modul de desfășurare a procedurii de atribuire”, întrucât documentația de atribuire trebuie să conțină toate informațiile necesare operatorilor economici interesați de participarea la procedura de atribuire cu privire la cerințele achiziției și modul de desfășurare a acesteia. În consecință, în evaluarea temeiniciei cererilor adresate Consiliului, acesta va avea în vedere faptul că solicitările trebuie justificate și probate obiectiv, cu dovada fermă a caracterului restrictiv, simpla pretindere a necesitații modificării lor și simpla afirmație că restricționează concurența nefiind suficiente pentru a determina nelegalitatea actului atacat. În egală măsură, în stabilirea legalității actului atacat al autorității contractante va fi avută în vedere și proba pe care achizitoarea o realizează cu privire la legătura obiectivă de cauzalitate și dependența dintre specificația criticată și nevoia sa de achiziție. Pornind de la acest cadru general, analizând criticile din contestația formulată de..., Consiliul constată că acesta susține că din analiza tehnică a caietului de sarcini pentru ... a rezultat faptul că o serie de cerinţe minime obligatorii nu descriu un rezultat funcţional/o performanţă analitică, ci reproduc, cu suficientă precizie încât să constituie un indiciu obiectiv, particularităţile constructive ale unui singur produs existent pe piaţă, disponibil, de la un singur producător. Contestatoarea prezintă o analiză comparativă între cerințele tehnice minime obligatorii cuprinse în Caietul de sarcini - ... și datele tehnice publicate

Pagina 12 din 23 de producătorul... (respectiv distribuitorul...) pentru sistemul …și pentru platforma... pe care acesta este construit. Documentele utilizate ca sursă de comparație sunt: (i) broșura comercială „…”... (denumită în continuare „...”); și (ii) articolul tehnic „.../… «…»”, semnat de... și..., Divizia de..., respectiv Centrul de Aplicații și Cercetare al... (denumit în continuare „Articolul ...”), ambele anexate prezentei contestaţii ca Anexa 6. În esență contestatoarea reclamă faptul că, cumulul specificațiilor tehnice reclamate poate fi îndeplinit de un singur producător, fapt care demonstrează în opinia contestatoarei, că întregul capitol de specificații tehnice minime al ... a fost redactat prin preluare directă din materialele acestui producător, fără nicio adaptare la o descriere obiectivă, de performanță, a necesităților reale ale Autorității contractante. ... de cele redate, contestatoarea solicită obligarea autorității contractante la modificarea/eliminarea specificațiilor tehnice nelegale pentru ... - ..., în sensul reformulării acestora ca cerințe de performanță/rezultat funcțional, obiectiv verificabile, iar acolo unde se menține trimiterea la o soluție constructivă determinată, completarea acesteia cu mențiunea „...”, cu posibilitatea expresă pentru ofertanți de a demonstra echivalența funcțională prin orice mijloc de probă adecvat. Se vor reține și precizările achizitoarei aduse în replică la cele reclamate, respectiv faptul că legislația aplicabilă permite autorităţii contractante să definească caracteristicile produsului, cu condiţia ca acestea să fie legate de obiectul contractului şi proporţionale cu obiectivele urmărite și nu există o obligaţie ca toate specificaţiile să fie redactate exclusiv ca rezultate funcţionale. Contestatoarea nu demonstrează, printr-o expertiză ori printr-un produs alternativ concret analizat integral, că soluţiile pe care le evocă sunt echivalente pentru ansamblul funcţiilor solicitate de achizitoare. Concluzia achizitoarei este aceea că memoriul anexat contestaţiei precizează chiar că nu are valoarea unei expertize tehnice şi că argumentele ar putea necesita completarea cu documentaţie tehnică suplimentară şi cu opinia unui expert independent, astfel că, în consecinţă, simpla împrejurare că anumite caracteristici solicitate se regăsesc şi în documentaţia tehnică a unui producător nu dovedeşte, prin ea însăşi, restrângerea nejustificată a concurenţei, testul juridic este dacă cerinţele sunt legate de obiectul achiziţiei, necesare şi proporţionale, iar autoritatea contractantă justifică aceste elemente prin prezentul punct de vedere şi prin Nota tehnică anexată. Înainte de a proceda la analiza pe fond a aspectelor sesizate de societățile..., Consiliul găsește util a reține câteva aspecte din cadrul dosarului achiziției publice. În cuprinsul fișei de date, la pct..... Descrierea succinta a contractului sau a achizitiei/achizitiilor s-a menționat faptul că: Furnizarea de echipamente de laborator intr-un numar de 3 loturi (3 bucati...), conform caiet de sarcini, necesare pentru buna desfasurare a activitatii de laborator a Serviciilor din cadrul …, iar la pct..... - Denumire … -... CU ... Sunt relevant de redat și precizările din cuprinsul caietului de sarcini: Obiectul contractului: Achizitionare echipamente de laborator Informații despre Autoritatea/entitatea contractantă:

Pagina 13 din 23 ... şi..., denumit în continuare ..., instituţie publică cu personalitate juridică, desemnată ca autoritate de referinţă la nivel naţional, care efectuează analiza probelor prelevate în cadrul controlului oficial şi la cerere privind hrana pentru animale şi produsele..., aflat în subordinea Autorităţii Naţionale... şi pentru …, denumită în continuare ..., în conformitate cu prevederile Ordonanţei Guvernului nr. 42/... privind organizarea activităţii veterinare, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 215/2004, cu modificările şi completările ulterioare şi ale... nr. 1415/... privind organizarea şi funcţionarea Autoritătii Naţionale... şi pentru … şi a unitătilor din subordinea acesteia, cu modificările şi completările ulterioare. (...). CONDITII TEHNICE GENERALE DE INDEPLINIT Specificatiile tehnice de mai sus vor fi considerate specificatii minimale, obligatoriu de indeplinit si se vor proba cu documentatie originala din partea producatorului de echipamente. Ofertantul are obligatia de a face dovada conformitatii produselor care urmeaza sa fie ofertate cu cerintele prevazute in prezenta specificatie tehnica. In acest scop propunerea sa tehnica va contine un comentariu articol cu articol al specificatiilor tehnice insotit de pliante, brosuri, cataloage editate de catre producatorul echipamentelor, cat si traduse in limba romana prin care sa se demonstreze corespondenta propunerii tehnice cu specificatiile cerute. Echipamentele trebuie sa fie noi si insotite de manual si instructiuni de utilizare, fisa tehnica a echipamentului in limba romana. Furnizorul trebuie sa asigure la livrare declaratie de conformitate sau echivalent. (...) Acolo unde este mentionat in caietul de sarcini... de o anumita origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie, o licenta de fabricatie, se citeste „sau echivalent”. Aceste specificatii tehnice care indica o anumita origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie, o licenta de fabricatie, sunt mentionate doar pentru identificarea cu usurinta a tipului de produs si NU au ca efect favorizarea sau eliminarea anumitor.... Oferta de sistem trebuie sa aiba in vedere faptul ca in cadrul IISPV se deruleaza o intensă activitate de monitorizare sanitar veterinar a produselor... prin: efectuarea verificarilor nivelurilor unor poluanti, aditivi, incarcatura biologica, biotoxine, inainte ca alimentul sa intre in lantul alimentar. Toate procesele realizate in cursul analizelor trebuie sa poata fi monitorizate si inregistrate, iar aparatura trebuie sa corespunda standardelor si reglementarilor UE in domeniu. Proiectarea, productia si instalarea echipamentului ofertat au la baza toate reglementarile relevante cuprinse in standarde si alte reglementari oficiale si conditii, iar echipamentul ofertat este nou, nefolosit si de ultima generatie, şi încorporează toate îmbunătăţirile recente în proiectarea şi structura materialelor corespunzator cercetarii fundamentale de inalta performanta. ... de cele anterior reținute Consiliul constată că autoarea contestației reclamă 5 specificații tehnice. Referitor la specificația privind integrarea sursei ... fără nicio interfaţă suplimentară din cadrul cerinței Să fie integrata la spectrometrul de masă fără nicio interfaţă suplimentară, astfel încât contaminarea de la o probă la alta să fie minimă în condiţiile analizei deprobe cu polaritate scăzută si polaritate ridicată în secvenţă, argumentele aduse de... în favoarea restrictivității acesteia se bazează pe următoarele aspecte: - această cerinţă nu descrie o performanţă sau un rezultat funcţional (de exemplu, un nivel maxim admis de contaminare încrucişată/carry-over, exprimat cantitativ şi verificabil), ci impune o soluţie constructivă determinată

- absenţa oricărei interfeţe fizice între sursa ... şi spectrometrul de masă; - or, pe piaţa relevantă există soluţii tehnice consacrate care utilizează o interfaţă de transfer/protecţie (de tip „..." sau echivalent) între sursa ... şi orificiul/capilarul de intrare al spectrometrului, destinată tocmai protejării componentelor sensibile ale instrumentului, fără ca eficacitatea funcţională privind minimizarea contaminării încrucişate să fie afectată în mod demonstrat şi cuantificabil. În aceste condiţii, contestatoarea concluzionează că, absenţa din caietul de sarcini, a unui criteriu de performanţă măsurabil (nivel de contaminare admis) şi impunerea, în schimb, a unei soluţii constructive unice, elimină

Pagina 14 din 23 apriori orice ofertă bazată pe o arhitectură funcţional echivalentă sau superioară, cu încălcarea art.... din Legea nr. 98/2016 şi art. 42 din Directiva 2014/24/UE. În favoarea faptului că specificația tehnică reclamată indică particularităţile constructive ale unui singur produs existent pe piaţă, disponibil, de la un singur producător - producătorul... (respectiv distribuitorul...) pentru sistemul … şi pentru platforma ... pe care acesta este construit, contestatoarea a indicat broşura ..., secţiunea „......", precizează în mod expres că „Accu... does not require an interface between the ... and the...", respectiv că „An interface can cause a loss of signal for some compound types". Astfel, absenţa oricărei interfeţe constituie chiar caracteristica pe care producătorul o revendică drept unică pe piaţă, afirmând, în debutul aceleiaşi broşuri, că sistemul „is the only high-performance... system that works as... as you think". Sursă: Broşura …, secţiunile „... for..." şi „... -...... ... de cele reclamate achizitoarea a argumentat că cerinţa nu trebuie citită izolat, caietul de sarcini specifică expres cuplarea directă de necesitatea minimizării contaminării între probe succesive, inclusiv în secvenţe cu polaritate scăzută şi ridicată. Aşadar, autoritatea susține că nu urmăreşte un detaliu estetic sau arbitrar de construcţie, ci robusteţea fluxului analitic, reducerea punctelor suplimentare de retenţie/transfer şi evitarea degradării semnalului în analiza directă. Achizitoarea a mai precizat și următoarele aspecte în favoarea rațiunii care a stat la baza impunerii cerinței reclamate, respectiv: Mai mult, chiar broşura ... depusă de... arată că o interfaţă între … şi spectrometrul de masă poate produce pierdere de semnal pentru anumite tipuri de compuşi. Astfel, înscrisul folosit de... pentru a demonstra „favorizarea" confirmă, în acelaşi timp, existenţa unei consecinţe funcţionale reale a soluţiei tehnice solicitate. ... susţine că interfeţe de tip ... ar asigura rezultate egale sau superioare, dar nu depune un raport comparativ efectuat în condiţiile concrete de analiză solicitate de ...şi nici nu demonstrează un nivel echivalent al pierderii de semnal, al carry-over-ului şi al comportării la trecerea succesivă între probe cu proprietăţi diferite. Simpla existenţă a unei alte soluţii tehnice nu dovedeşte echivalenţa acesteia pentru necesitatea concretă. Propunerea contestatoarei de înlocuire a cerinţei cu un prag de carry-over „de exemplu sub... %" este ea însăşi ipotetică: pragul nu este fundamentat printr-un standard ori un protocol de testare depus la dosar. Nu poate fi impusă autorităţii înlocuirea unei cerinţe clare printr-un parametru inventat de... şi nevalidat pentru aplicaţiile laboratorului. Totodată achizitoarea a precizat și faptul că memoriul anexat contestaţiei precizează chiar că nu are valoarea unei expertize tehnice şi că argumentele ar putea necesita completarea cu documentaţie tehnică suplimentară şi cu opinia unui expert independent. Prin urmare, documentul nu poate transforma simplele susţineri ale unei părţi interesate într-o constatare tehnică obiectivă a neechivalenţei ori a caracterului discriminatoriu. Se are în vedere faptul că autoritatea contractantă a depus și... privind necesitatea şi proporţionalitatea specificaţiilor tehnice contestate ... - Sistem de analiză directă … cuplat cu spectrometru de masa, întocmit, de șeful Serviciului … din..., fiind relevant de redat următoarele precizări: 2.... fără interfaţă suplimentară Scop urmărit: realizarea unui traseu cât mai direct între zona de ionizare ... şi admisia spectrometrului, cu reducerea elementelor suplimentare de transfer care pot constitui surse de pierdere de semnal, retenţie a analitului, contaminare şi necesar suplimentar de curăţare. Necesitatea este relevantă în analiza rapidă şi succesivă a unor probe diferite, inclusiv atunci când se trece între compuşi/probe cu polarităţi diferite. în aceste condiţii,

Pagina 15 din 23 robusteţea fluxului de transfer şi reducerea carry-over-ului sunt importante pentru evitarea interferenţelor şi a reluării analizelor. Documentaţia tehnică ... depusă chiar de... consemnează că o interfaţă între … şi spectrometrul de masă poate produce pierdere de semnal pentru anumite tipuri de compuşi. Această menţiune confirmă că prezenţa ori absenţa unei interfeţe suplimentare are consecinţe funcţionale şi nu reprezintă un simplu element de design. Soluţiile alternative cu interfaţă de transfer pot fi, în abstract, utile în alte configuraţii, însă echivalenţa lor pentru necesitatea ...nu poate fi prezumată. Ea ar necesita demonstrarea, în condiţii comparabile, a nivelului de carry-over, a pierderii de semnal, a stabilităţii şi a comportării la analiza secvenţială a probelor vizate. În analizele de înaltă rezoluţie (...), contaminarea interfeţei (cum este tubul din interfeţele externe) duce la rezultate fals-pozitive sau semnale reziduale de la probele anterioare. Curăţarea interfeţei necesită timpi morţi în care echipamentul nu lucrează, afectând fluxul operaţional al laboratorului. Acest echipament este dedicat, printe altele, analizei profilului lipidic din lapte care presupune introducerea de grăsimi ca atare pentru analiza directa. Depunerea grăsimilor nu poate fi cuantificata, asa cum propune contestatarul, in procente de contaminare incrucisata fata de proba anterioara. Ulterior luării la cunoștință despre argumentele care au stat la baza rațiunii impunerii cerinței reclamate, contestatoarea a formulat criticipunctuale, apreciate de Consiliu ca fiind judicioase: Punctul de vedere al ...îşi întemeiază... de respingere a contestaţiei, în esenţă, pe împrejurarea că... „nu demonstrează, printr-o expertiză ori printr-un produs alternativ concret analizat integral, că soluţiile pe care le evocă sunt echivalente" (Secţiunea I, punctul trei) şi că am „evoca în mod repetat «alţi producători», «soluţii consacrate» sau «sisteme comerciale» fără a demonstra [...] existenţa unui sistem concret" (Secţiunea III, aliniatul trei). Această obiecţie este, la data formulării prezentului răspuns, lipsită de obiect din urmatoarele considerente: ... sunt distribuitor autorizat, pe piaţa din România, al... & Co. KG de peste 15 ani şi pot oferi, ca soluţie tehnică alternativă concretă, sistemul...-… (...-of-...)..., echipat cu sursă de ionizare ... Anexăm prezentelor note fişele tehnice oficiale ale producătorului... & Co. …", „..."..., şi „Fişa tehnică Sursă de..."), care nu sunt "simple afirmaţii ale departamentului tehnic al...", asa cum a sustinut malitios autoritatea contractanta, ci reprezinta documentaţia comercială şi tehnică publică a producătorului, opozabilă erga omnes, inclusive autoritatii contractante. Din compararea acestei documentaţii cu cerinţele ... rezultă că sistemul...: • îndeplineşte sau chiar depăşeşte toate cerinţele de performanţă analitică ale Caietului de sarcini care nu sunt contestate de...: - rezoluţie..., faţă de minimum... solicitat in caietul de sarcini; - acurateţe de masă <..., faţă de < 3 ppm solicitat in caietul de sarcini; - domeniu de masă... m/z, faţă de minimum... Da solicitat in caietul de sarcini; - frecvenţă de achiziţie 50 spectre/sec. • dar nu poate îndeplini, în litera lor, exact cele trei cerinţe pur constructive analizate la Secţiunea IV.1, IV.2 şi IV.5 de mai jos, întrucât utilizează o arhitectură constructiva diferită de cea a sistemului ... Accu..., deşi asigură, si chiar excede, per ansamblu, rezultatul funcţional urmărit de Autoritatea contractantă. Prin urmare, cerinţa probatorie a Autorităţii contractante este, prin prezentele note, pe deplin satisfăcută: există, pe piaţa relevantă din România, un operator economic (..., ca distribuitor autorizat) capabil să ofere un sistem tehnic real, susţinut de documentaţia producătorului, care ar îndeplini si chiar ar excede ansamblul necesităţilor funcţionale reale ale ..., dar care este exclus de la procedură discretionar, exclusiv din cauza modului de redactare constructivă a celor trei cerinţe menţionate. Această împrejurare se incadreaza exact in standardul probator stabilit de Curtea de Justiţie a... prin Hotărârea din 24 ianuarie..., Comisia/…, C-...9/93 („cazul …"): "corespondenta dintre formularea cerinţei tehnice si particularităţile constructive declarate ale unui singur produs existent pe piaţă este suficientă, prin ea însăsi. pentru a constitui o încălcare a normelor privind libera concurentă, chiar în absenta unei expertize judiciare separate "- standard pe care Punctul de vedere al ...îl ignoră atunci când solicită... o „expertiză tehnică" suplimentară ca o condiţie de admisibilitate. Contestatoarea susține că nu exista niciun temei juridic care să ii permita autoritatii contractante sa decida "copierea" in cuprinsul caietului de sarcini, aproape in totalitate a caracteristicilor tehnice constructive pe care le

Pagina 16 din 23 poate indeplini un singur producator - în speta de..., ..., eliminând practic orice idee de concurență. Autoritatea contractanta - ...sustine că cerinţa nu urmăreşte un „detaliu estetic sau arbitrar de construcţie", ci robusteţea fluxului analitic şi reducerea contaminării încrucişate, şi că... nu am depus un raport comparativ care să demonstreze un nivel echivalent de carry-over pentru soluţiile cu interfaţă. Argumentele aduse de... în replică la susținerile achizitoarei (vizavi de rațiunea care a stat la baza impunerii cerinței), în favoarea restrictivității cerinței se bazează pe următoarele aspecte: Autoritatea contractanta - ...sustine că cerinţa nu urmăreşte un „detaliu estetic sau arbitrar de construcţie", ci robusteţea fluxului analitic şi reducerea contaminării încrucişate, şi că... nu am depus un raport comparativ care să demonstreze un nivel echivalent de carry-over pentru soluţiile cu interfaţă. Această susţinere este contrazisă de insasi documentaţia tehnică a producătorului sursei ... (firma... al carei distribuitor unic in Romania este...) solicitate prin Caietul de sarcini. Potrivit Fişei tehnice ... depuse de..., sursa ... produsa de... si folosita inclusiv de ... in echipamentul sau, este proiectată să fie interfaţată cu un spectrometru de masă printr-o interfaţă patentată ...®, fabricată la comandă pentru fiecare spectrometru de masa, iar compatibilitatea sa (...) este declarată expres pentru spectrometrele de masa... de..., ......, Water, inclusiv, aşadar, pentru sistemul ... Accu... chiar avut în vedere, potrivit contestaţiei, drept model al Caietului de sarcini. Rezultă astfel faptul că interfaţa ...® este soluţia standard, larg utilizată în industrie pentru cuplarea ... la spectrometrele de masă, inclusiv la platforme care sunt, în paralel, compatibile cu abordarea „fără interfaţă" promovată de ... pentru propriul instrument. Absenţa interfeţei nu este, prin urmare, o condiţie sine qua non a controlului contaminării încrucişate la nivelul industriei, ci o alegere de proiectare specifică unui singur producător, in cazul de fata, producatorul vizat de catre prezenta procedura de achizitie - .... In sprijinul afirmatiilor de mai sus, atasam Fisa tehnica a producatorului interfetei ... -...: (...) Cât priveşte posibila contaminare a probei:... nu susţin, şi nu am susţinut, faptul că pragul de...% din propunerea de reformulare este singurul prag corect sau validat printr-un standard - acesta a fost propus cu titlu ilustrativ („de exemplu"), tocmai pentru a ilustra că este posibilă o formulare cuantificabilă şi verificabilă...., menţinută prin prezentele note, este ca Autoritatea contractantă - care deţine expertiza tehnică şi cunoaşte propriile condiţii reale de lucru - să stabilească ea însăşi un prag obiectiv de contaminare admisă (sau alt indicator de performanţă verificabil), în locul unei cerinţe constructive absolute, care in realitate, nu poate fi indeplinita decat de un singur producator, respectiv firma .... Aceasta nu reprezinta o substituire a competenţei Autorităţii contractante, ci reprezinta exact punerea in practica a dispoz. art. 155 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Prezintă relevanță în cauză și Răspunsul elaborat de... la Nota tehnică justificativă nr.... privind necesitatea şi proporţionalitatea specificaţiilor tehnice contestate: .... intenţionează să participe la procedura de atribuire CN1... /..., pentru ... - „...". În calitate de distribuitor al... & …, cu o experienţă de peste 15 ani în comercializarea şi susţinerea sistemelor de spectrometrie de masă.... are posibilitatea de a oferi un sistem...-... (...), echipat cu sursă ..., reprezentând o soluţie de înaltă performanţă, adecvată scopului şi aplicaţiilor avute în vedere de autoritatea contractantă. ... & … este unul dintre producătorii consacraţi la nivel mondial în domeniul spectrometriei de masă şi este, totodată, producătorul sursei ... solicitate prin documentaţia de atribuire .... produsă de... este concepută pentru a fi cuplată cu spectrometre de masă... de mai mulţi producători consacraţi, inclusiv ......, …. Soluţia...-MS reprezintă, prin urmare, o alternativă tehnică reală şi competitivă pentru sistemul solicitat, fiind capabilă să răspundă necesităţii generale declarate de autoritatea contractantă, respectiv realizarea unor analize rapide ale probelor cu matrici şi polarităţi diferite, cu cerinţe ridicate privind identificarea rapidă, acurateţea de masă, sensibilitatea, stabilitatea, minimizarea contaminării între probe, protecţia sistemului de vid şi reducerea timpilor de indisponibilitate. Acest lucru este confirmat odata in plus si de cercetarea de piata...., ocazie cu care aceasta ne-a solicitat furnizarea unei oferte de pret pentru: Sistem de analiza directa ... cuplat cu spectrometru de masa cu timp de zbor - ..., ocazie cu care... i-am furnizat acesteia un echipament complet compatibil cu cerintele tehnice formulate, respectiv -

Pagina 17 din 23 SPECTROMETRU DE MASA... (...) CU SURSA DE IONIZARE ... SI ESI - MODEL... - produs de.... (...) Autoritatea Contractantă solicită ca sursa de ionizare ... să fie integrată cu spectrometrul de masă, fără nicio interfaţă suplimentară. Această cerinţă trebuie analizată în raport cu obiectivul tehnic declarat de Autoritatea Contractantă, respectiv realizarea unui traseu cât mai direct între zona de ionizare ... şi intrarea..., prin reducerea elementelor suplimentare de transfer care ar putea conduce la pierderi de semnal, retenţia analiţilor, contaminare şi necesitatea unor operaţiuni suplimentare de curăţare. În acelaşi timp, Autoritatea Contractantă precizează că această caracteristică este relevantă în special pentru analiza rapidă şi succesivă a unor probe diferite, inclusiv în cazul schimbării între compuşi sau probe cu polarităţi diferite, situaţii în care robusteţea traseului de transfer şi reducerea efectului de „carry-over" sunt importante pentru evitarea interferenţelor şi a necesităţii repetării analizelor. Din această perspectivă, trebuie făcută distincţia între obiectivul funcţional urmărit şi modalitatea constructivă prin care acesta este realizat. Corespondenţa dintre cerinţă şi soluţia ... Accu...: În documentaţia tehnică a sistemului ... Accu..., producătorul evidenţiază în mod explicit faptul că sistemul nu necesită o interfaţă între sursa ... şi spectrometrul de masă şi prezintă această caracteristică drept un avantaj al sistemului. (...) ... justifică această construcţie prin faptul că o interfaţă poate determina pierderi de semnal pentru anumite tipuri de compuşi, iar viteza şi acurateţea sistemului permit obţinerea unui nivel ridicat de informaţie din analiza probei. Prin urmare, există o corespondenţă directă între cerinţa din documentaţia de atribuire şi caracteristica constructivă evidenţiată de producător pentru sistemul ... Accu...: în ambele cazuri este impusă, respectiv promovată, absenţa unei interfeţe între sursa ... şi spectrometrul de masă. Soluţia constructivă diferită a sistemului..., produs de...: În cazul sistemului..., conectarea sursei ... la spectrometrul de masă se realizează printr-o soluţie constructivă diferită, bazată pe o interfaţa, proiectată pentru conectarea sursei la intrarea.... Aşadar, diferenţa dintre cele două sisteme este în primul rând una de arhitectură constructivă si de modalitate de cuplare a sursei ... la spectrometrul de masă, insa rezultatul obtinut este echivalent, fara niciun impact asupra scopului urmarit si nici nu poate provoca vreo contaminare a probei. Mai mult decat atat, nu exista nicio documentare stiintifica cu privire la sustinerile producatorului ..., preluate mot-a-mot de catre autoritatea contractanta, conform carora folosirea unei interfete de conectare a sursei ... la spectrometrul de masa ... ar conduce la cresterea riscului de contaminare a probei analizate, ar produce pierderea de semnal sau retentia de analit. Acest lucru este demonstrat cu prisosinta de valorile specificatiilor tehnice cerute de autoritatea contractanta, care sunt semnificativ superioare in cazul echipamentului..., comparativ cu echipamentul .... (...) Este important de subliniat că această diferenţă nu priveşte sursa ... propriu-zisă.... utilizată în configuraţia... este aceeaşi tehnologie ... produsă de... şi furnizată inclusiv pentru integrarea cu sistemele .... Prin urmare, comparaţia relevantă nu este între două tehnologii diferite de ionizare, ci între două modalităţi diferite de conectare a aceleiaşi surse ... la spectrometrul de masă. Diferenţa dintre caracteristica constructivă şi scopul urmărit: Obiectivul declarat de Autoritatea Contractantă nu este, în sine, existenţa sau inexistenţa unei interfeţe. Obiectivul este obţinerea unui traseu de transfer cât mai eficient, care să permită: • reducerea pierderilor de semnal; • reducerea retenţiei analiţilor; • reducerea contaminării; • reducerea efectului de „carry-over"; • reducerea operaţiunilor de curăţare; • analiza rapidă şi succesivă a unor probe diferite; • evitarea interferenţelor şi a repetării analizelor. Acestea reprezintă rezultate şi performanţe funcţionale urmărite, în timp ce absenţa unei interfeţe reprezintă o caracteristică constructivă particulară. Caracterul favorizant al cerinţei:

Pagina 18 din 23 În acest context, formularea cerinţei este problematică deoarece nu stabileşte o performanţă obiectivă care trebuie atinsă, ci impune în mod direct o anumită soluţie constructivă. Mai mult, această soluţie constructivă corespunde în mod evident caracteristicii prin care producătorul ... îşi prezintă sistemul Accu... în documentaţia tehnică: conectarea sursei ... la spectrometrul de masă fără interfaţă. În schimb, soluţia... este concepută diferit şi utilizează o interfaţa, deşi utilizează aceeaşi sursă .... Rezultă astfel că cerinţa, în forma în care a fost..., nu este neutră din punct de vedere tehnic, ci favorizează în mod direct o anumită arhitectură constructivă şi, implicit, unicul sistem de acest tip (... - Time of...) existent pe piata..., respectiv sistemul oferit de catre producatorul .... Mai precis, în loc ca Autoritatea Contractantă să solicite, de exemplu, o anumită eficienţă a transferului ionilor, o anumită limită privind pierderea de semnal, un nivel maxim de carry-over sau alte criterii funcţionale măsurabile, aceasta a ales să impună lipsa unei interfeţe, in conditiile in care, exista multi alti producatori, printre care si..., care pot oferi sisteme cu performante tehnice cel putin egale, dar de cele mai multe ori, superioare, celui oferit de catre .... Această modalitate de definire a cerinţei are ca efect eliminarea soluţiilor care realizează cu o arhitectură diferită obiectivul tehnic urmărit. Concluzia pentru acest punct. În consecinţă, considerăm că trebuie făcută o distincţie clară între scopul tehnic urmărit de Autoritatea Contractantă şi soluţia constructivă particulară aleasă pentru atingerea acestuia. ... Accu... realizează conectarea sursei ... fără o interfaţă, în timp ce sistemul... utilizează o arhitectură constructive diferită. Această diferenţă constructivă nu conduce automat la performante analitice inferioare, ci dimpotriva! În condiţiile în care însăşi Autoritatea Contractantă defineşte obiectivul prin prisma unor rezultate funcţionale - reducerea pierderilor de semnal, a retenţiei, contaminării şi a efectului de carry-over, precum şi posibilitatea analizei rapide şi succesive a probelor - apreciem ca este necesara eliminarea oricarei conditionari cu privire la conectarea sursei ... la spectrometrul de masa .... În lipsa unei asemenea justificări tehnice, cerinţa „ fără nicio interfaţă suplimentară" nu reprezintă o cerinţă de performanţă, ci impunerea unei anumite soluţii constructive, care corespunde în mod direct configuraţiei unice apart... ... Accu... şi exclude orice alta soluţie alternativa, precum cea oferita de..., exclusiv datorită unei diferenţe de arhitectură. Prin urmare, considerăm că cerinţa nu este justificată prin obiectivul funcţional declarat şi are efectul de a favoriza o anumită soluţie tehnică, în detrimentul unor soluţii alternative care utilizează aceeaşi sursă ..., dar o arhitectură diferită de conectare la spectrometrul de masă. ... de susținerile contestatoarei, autoritatea contractantă a formulat... scrise potrivit cărora argumentează: Scop urmărit-, realizarea unui traseu cât mai direct între zona de ionizare ... şi admisia spectrometrului, cu reducerea elementelor suplimentare de transfer care pot constitui surse de pierdere de semnal, retenţie a analitului, contaminare şi necesar suplimentar de curăţare. Autoritatea contractanta are dreptul să îşi stabilească nivelul de calitate şi complexitate tehnologică în funcţie de nevoile sale specifice. Contestatarul afirmă în mod eronat că cerinţa privind integrarea sursei ... tară interfaţă reprezintă o descriere pur constructivă/tehnică ce încalcă regulile de concurenţă. în realitate, această caracteristică este o cerinţă funcţională şi de performanţă analitică directă, determinată de specificul de exploatare al echipamentului în analiza produselor.... În analizele de înaltă rezoluţie (...), contaminarea interfeţei (cum este tubul din interfeţele externe) duce la rezultate fals-pozitive sau semnale reziduale de la probele anterioare. Curăţarea interfeţei necesită timpi morţi în care echipamentul nu lucrează, afectând fluxul operaţional al laboratorului. Acest echipament este dedicat, printe altele, analizei profilului lipidic clin lapte care presupune introducerea de grăsimi ca atare pentru analiza directa. Depunerea grăsimilor nu poate fi cuantificata, asa cum propune contestatarul, in procente de contaminare incrucisata fata de proba anterioara. Cerinţa caietului de sarcini se bazeaza pe experienţa practica … care a participat Ia multe din acţiunile tematice, atat ale ... cat si ale ... împreuna cu … sau …, in ceea ce priveşte laptele si produsele lactate, efectuând analize pentru decelarea falsificărilor. Activitatea a fost întrerupta ca urmare a defectării iremediabile in... a echipamentului dedicat pentru aceste determinări. ...a utilizat un sistem pe principiul analizei directe (fara interfata) pentru identificarea falsificaţ ii laptelui de capra/oaie/bivolita cu adaus de lapte de vaca, probe de grăsime din lapte si... lactate pentru depistarea adausului de grăsimi vegetale. Principiul metodei, care este unica in tara, este de a separa grasimea din probe care este analizata direct pentru a compara amprenta profilului lipidic, fiind analizate probe de grăsime intr-un ritm de... de probe pe zi. Un analizor cu interfata nu face fata acestui ritm si acestui tip de probe introduse direct pentru analiza. Soluţiile alternative cu interfaţă de

Pagina 19 din 23 transfer pot fi, în abstract, utile în alte configuraţii, însă echivalenţa lor pentru necesitatea LLS.P.V. nu poate fi prezumată in condiţiile in care metodele de analiza sunt unice in tara. Din economia argumentelor aduse de părți, Consiliul are în vedere faptul că argumentele avute în vedere de autoritatea contractantă la baza stabilirii cerinței sunt legat de realizarea unui traseu cât mai direct între zona de ionizare ... şi admisia spectrometrului, cu reducerea elementelor suplimentare de transfer care pot constitui surse de pierdere de semnal, retenţie a analitului, contaminare şi necesar suplimentar de curăţare. Necesitatea este relevantă în analiza rapidă şi succesivă a unor probe diferite, inclusiv atunci când se trece între compuşi/probe cu polarităţi diferite. În aceste condiţii, robusteţea fluxului de transfer şi reducerea carry- over-ului sunt importante pentru evitarea interferenţelor şi a reluării analizelor. În analizele de înaltă rezoluţie (...), contaminarea interfeţei (cum este tubul din interfeţele externe) duce la rezultate fals-pozitive sau semnale reziduale de la probele anterioare. Curăţarea interfeţei necesită timpi morţi în care echipamentul nu lucrează, afectând fluxul operaţional al laboratorului. Acest echipament este dedicat, printe altele, analizei profilului lipidic din lapte care presupune introducerea de grăsimi ca atare pentru analiza directa. Depunerea grăsimilor nu poate fi cuantificată, așa cum propune contestatoarea, in procente de contaminare incrucisata fata de proba anterioara. Fără a nega importanța și specificacitatea aparatului a cărui achiziție se dorește în vederea efecturării unor analize specifice, cum este și analiza profilului lipidic din lapte care presupune introducerea de grăsimi ca atare pentru analiza directa, atâta vreme cât, așa cum a susținut și contestatoarea, scopul cerinței este obţinerea unui traseu de transfer cât mai eficient, care să permită: reducerea pierderilor de semnal; reducerea retenţiei analiţilor; reducerea contaminării; reducerea efectului de „carry-over"; reducerea operaţiunilor de curăţare; analiza rapidă şi succesivă a unor probe diferite; evitarea interferenţelor şi a repetării analizelor, care reprezintă rezultate şi performanţe funcţionale urmărite, în timp ce absenţa unei interfeţe reprezintă o caracteristică constructivă particulară, este necesar ca autoritatea contractantă să reformuleze cerința prin descrierea cerinței funcționale, nu a celei constructive. Mai departe contestatoarea a demonstrat faptul că, comparaţia relevantă nu este între două tehnologii diferite de ionizare, ci între două modalităţi diferite de conectare a aceleiaşi surse ... la spectrometrul de masă, pe considerentul că diferenţă între sistemul ofertat de... și cel indicat în caietul de sarcini nu priveşte sursa ... (sursa ... utilizată în configuraţia... este aceeaşi tehnologie ... produsă de... şi furnizată inclusiv pentru integrarea cu sistemele ...) Cu alte cuvinte sistemul ... Accu... realizează conectarea sursei ... fără o interfaţă, în timp ce sistemul... utilizează o arhitectură constructive diferită. Achizitoarea a justificat necesitatea cerinței impuse și legătura obiectivă de cauzalitate și dependența dintre specificația criticată și nevoia sa de achiziție, însă în lipsa unei justificări tehnice, cerinţa fără nicio interfaţă suplimentară nu reprezintă o cerinţă de performanţă, ci impunerea unei anumite soluţii constructive, care corespunde în mod direct configuraţiei

Pagina 20 din 23 unice apart... ... Accu... şi exclude orice alta soluţie alternativa, precum cea oferita de contestatore, respectiv de..., exclusiv datorită unei diferenţe de arhitectură. Sunt adevărate susținerile achizitoarei potrivit cărora are dreptul să îşi stabilească nivelul de calitate şi complexitate tehnologică în funcţie de nevoile sale specifice, însă atâta vreme cât... de specificația tehnică privind cuplarea ... fără interfaţă suplimentară, achizitoarea nu a realizat proba cu privire la faptul că pe piață există suficienți producători care îndepliniesc cerința cumulativ cu restul cerințelor impuse, rezultă că modul de impunere a cerințelor conduce la împiedicarea concurenței efective între operatorii economici. În considerarea faptului că nu a fost asigurată o concurență efectivă între operatorii economici, este și faptul că ulterior formulării contestaţiei, la data de..., a avut loc deschiderea ofertelor depuse în cadrul procedurii de atribuire, împrejurare consemnată în Procesul-verbal nr.... al ședinței de deschidere a ofertelor, pentru ... - ... fiindconsemnată depunerea unei singure oferte în termenul-limită, respectiv oferta operatorului economic... - care a ofertat echipamentul …, al producatorului..., astfel cum rezultă din examinarea ofertei depusă în SEAP. Acest aspect conduce la concluzia că nu a fost asigurată o concurență reală, contrar celor susținute de achizitoare vizavi de faptul că, argumentul potrivit căruia depunerea unei singure oferte în cadrul unei proceduri de achiziţie publică ar reliefa caracterul nelegal al acesteia ori ar impune anularea automată a procesului de atribuire este nefondat, respectiv La prezenta procedură de atribuire s-au înscris 2 ofertanţi distincţi, respectiv... şi.... Cadrul legal garantează accesul egal la procedură, însă nu poate garanta sau obliga operatorii economici să depună oferte. Faptul că în final s-a înregistrat o singură ofertă reflectă exclusiv dinamica pieţei, capacitatea logistică sau decizia de oportunitate a celorlalţi furnizori la momentul respectiv. Legea nr. 98/2016, cadrul normativ actual nu condiţionează sub nicio formă validitatea unei proceduri de existenţa unei pluralităţi de ofertanţi. Dacă legiuitorul ar fi considerat numărul de ofertanţi ca fiind un element de validitate ad-validitatem, ar fi instituit o obligaţie expresă de anulare în acest sens, aşa cum a facut-o strict şi limitativ pentru alte ipoteze. În considerarea celor antemenționate sunt relevante precizările contestatoarei potrivit cărora: Prin urmare, înscrisul emis chiar de catre autoritatea contractantă confirmă un element factual esenţial pentru analiza efectelor concrete ale cerinţelor contestate: procedura de atribuire a ... a atras participarea unui singur operator economic, în pofida valorii estimate a achiziţiei şi a existenţei pe piata a unor echipamente de spectrometrie de masă care utilizeaza aceeasi tehnica de analiza ca cea solicitata de autoritatea contractanta si care ar corespunde in toatalitate scopului propus al autoritatii contractante. Cum a suținut și contestatoarea simpla participare a unui singur ofertant nu constituie, prin ea însăşi, dovada absolută a nelegalităţii documentaţiei, ci că această împrejurare obiectivă, analizată în coroborare cu indiciile tehnice concrete şi documentate în contestaţia iniţială, reprezintă un element suplimentar relevant, care întăreşte concluzia privind efectul restrictiv al cerinţelor minime obligatorii asupra concurenţei. Achizitoarea nu a adus probe prin care să demonstreze că sunt producători care au... care îndeplinesc toate specificațiile tehnice impuse în mod cumulativ, printre care și specificația reclamată analizată.

Pagina 21 din 23 Constatându-se faptul că cerinţe tehnică reclamată privind cuplarea ... fără interfaţă suplimentară este formulată într-o manieră care corespunde în mod particular arhitecturii constructive şi parametrilor declaraţi pentru sistemul ... …, fără a permite în mod real participarea unor soluţii alternative bazate pe arhitecturi constructive diferite, se reține temeinicia criticilor aduse de autoarea contestației vizavi de restrictivitatea cerinței reclamate. Referitor la specificațiile tehnice reclamate privind frecvenţa de 3 MHz şi tensiunea de... kV ale generatorului de radiofrecvenţă al ghidului de undă și distanţa efectivă de zbor a ionilor de 2 metri, Consiliul reține faptul că achizitoarea în cadrul concluziilor scrise a făcut dovada îndeplinirii specificațiilor reclamate de mai mulți producători, fiind astfel asigurată o concurență reală, motiv pentru care se constată caracterul nefondat al criticilor aduse, însă acest element trebuie coroborat cu necesitatea îndeplinirii cumulative a tuturor cerințelor de către mai mulți operatori economici. În ceea ce privește restul criticilor formulate, existenţa unui rezervor de azot destinat protecţiei instrumentului în cazul întreruperii alimentării electrice și valva de izolare destinată efectuării operaţiunilor de mentenanţă fără

afectarea

vacuumului,

Consiliul

nu

mai

analizează temeinicia/netemeinicia celor reclamate atât vreme cât vizavi de specificația tehnică privind cuplarea ... fără interfaţă suplimentară s-a reținut faptul că este restrictivă, fiind formulată într-o manieră care corespunde în mod particular arhitecturii constructive şi parametrilor declaraţi pentru sistemul ... …, fără a permite în mod real participarea unor soluţii alternative bazate pe arhitecturi constructive diferite, fiind de prisos. Concluzionând asupra celor de mai sus, se poate constata că ceea ce lipsește din partea autorității contractante este o analiză a specificațiilor tehnice a produselor diferiților producători, sub aspectul asigurării că procedura permite participarea mai multor operatori economici și nu conduce la restricționarea participării și avantajarea unui singur producător/furnizor. Cum a arătat și societatea... relevantă este îndeplinirea cumulativă a specificațiilor tehnice, având în vedere că neîndeplinirea unei cerințe conduce la respingerea ofertei. În contextul celor arătate, Consiliul constată încălcarea dispozițiilor art. 155 alin. (6) din Legea nr. 98/2016 potrivit cărora specificațiile tehnice trebuie să permită tuturor operatorilor economici accesul egal la procedura de atribuire și nu trebuie să aibă ca efect introducerea unor obstacole nejustificate... de asigurarea unei concurențe efective între operatorii economici. Dacă îndeplinirea cumulativă a tuturor specificațiilor tehnice conduce la ofertarea unui singur produs este evident că suntem în prezența unei restrângeri clare a concurenței. Prin modul de stabilire a specificațiilor tehnice a fost nesocotit și scopul legislației, de promovare a concurenței între operatorii economici și de garantare a tratamentului egal și nediscriminatoriu al operatorilor economici. Constatându-se faptul că anumite cerinţe tehnice din documentaţia de atribuire sunt formulate într-o manieră care corespunde în mod particular arhitecturii constructive şi parametrilor declaraţi pentru sistemul ... …, fără a

Pagina 22 din 23 permite în mod real participarea unor soluţii alternative bazate pe arhitecturi constructive diferite, coroborat cu necesitatea ca autoritatea contractantă să efectueze o analiză din care să rezulte îndeplinirea cumulativă a tuturor cerințelor tehnice de mai mulți producători, se impune necesitatea remedierii documentației de atribuire. Întrucât autoritatea contractantă nu a prezentat Consiliului documente și argumente relevante care să îi acorde dreptul de a interzice acceptarea de echipamente diferite, însă corespunzătoare nevoilor sale, autoritatea a încălcat și prescripțiile art. 2 alin. (2) lit. a) și b) - principiile nediscriminării și tratamentului egal. Scopul noii legislații privind achizițiile publice este de promovare a concurenței între operatorii economici, inclusiv prin eliminarea obstacolelor nejustificate, cum sunt specificațiile preluate de la producătorul... (respectiv distribuitorul...) pentru sistemul … şi pentru platforma ... pe care acesta este construit, în cauza de.... A fost restrâns în acest fel numărul... economici care pot participa la procedură. Spus altfel, caietul de sarcini este restrictiv și, în consecință, nelegal, nu pentru că indică anumite cerințe tehnice, permise de lege, ci pentru că le exclude pe celelalte. Desigur, după cum s-a evidențiat, dacă autoritatea ar fi justificat în mod obiectiv, cu argumente tehnice solide, excluderea celorlalte soluții constructive, soarta prezentului litigiu putea fi alta. În prezent, după cum a fost anterior reținut, fiind deschisă singura ofertă depusă, Consiliul apreciază că unica posibilitate de finalizare legală a procedurii este anularea procedurii de atribuire. Luând act de ansamblul considerentelor expuse, Consiliul are în vedere că, dată fiind specificacitatea contractului de furnizare, importanța acestuia și rezultatele așteptate de la derularea contractului, astfel cum a susținut în punctul de vedere formulat, autoritatea contractantă nu a depus diligențele necesare întocmirii unei documentații care să țină seama de toate aspectele pe care le implică contractul în cauză. În considerarea celor evocate, Consiliul admite contestația formulată de... şi, din cauza imposibilității adoptării la acest moment de măsuri de remediere care să permită modificarea documentației de atribuire și continuarea procedurii de atribuire, Consiliul urmează a decide anularea procedurii conform art. 26 alin. (7) din Legea nr. 101/2016 (În cazul admiterii contestaţiei, dacă se constată că nu pot fi dispuse măsuri de remediere care să permită continuarea legală a procedurii de atribuire, Consiliul dispune anularea procedurii de atribuire.) pentru ...- .... În ceea ce privește... contestatoarei de obligare a autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei, aceasta va fi respinsă, întrucât nu au fost depuse documente doveditoare în acest sens. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) și alin. (7) din Legea nr. 101/2016, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite contestația

Pagina 23 din 23 formulată de..., în contradictoriu cu ......, și anulează procedura de atribuire pentru ...- .... Respinge... contestatoarei de obligare a autorității contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016.