Decizie CNSC BO2026_3920

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația nr...., înregistrată la... sub nr...., depusă de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... .., cu sediul social în..., Calea... nr...., judeţul..., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., privind procedura de licitație deschisă organizată în vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect ... -..., cod... Lucrări de construcții de autostrăzi și de drumuri (Rev.2), de..., cu sediul în....... nr...., sectorul..., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: i. admiterea în tot a contestaţiei, astfel cum a fost aceasta formulată; ii. anularea raportului nr.... privind rezultatul procedurii de atribuire; iii. respingerea garanţiei de participare nr.... pentru nerespectarea prevederilor art. 36 alin (4) din HG 395/2016 şi, pe cale de consecinţă, respingerea ofertei depuse de... -... -... -..., prin lider de asociere..., ca inacceptabilă; în subsidiar, dacă oferta asocierii nu va fi respinsă ca inacceptabilă conform susţinerilor de la punctul III, solicită: iv. anularea raportului nr.... privind rezultatul procedurii de atribuire; v. anularea procesului verbal privind evaluarea conformităţii propunerii tehnice; vi. obligarea autorității la reevaluarea ofertei asocierii ..... Prin cererea de intervenție înregistrată la Consiliu cu nr......., în calitate de lider al... -... -... -..., cu sediul în......, în punctul numit ., având..., reprezentată legal prin administrator . şi convenţional prin C.A...., cu sediul în........ . nr...., sector..., adresă la care solicită comunicarea tuturor actelor de procedură, privind aceeași procedură de licitație deschisă, intervenienta a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenţie; - respingerea în tot a contestaţiei formulate de asocierea . ca neîntemeiată şi menţinerea rezultatului procedurii; Pagina 1 din 80

- admiterea cererii de intervenţie; - obligarea contestatoarei la plata cheltuielilor de judecată ocazionate de soluţionarea contestaţiei. Contestația și cererea de intervenție vor fi soluționate împreună, având în vedere dispozițiile art. 66 alin. (1), art. 67 alin. (1) și art. 123 alin. (1) C. proc. civ. ..., asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ofertantul . în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., critică rezultatul procedurii, comunicat prin raportul procedurii nr...., solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Petenta critică oferta depusă de asocierea ...., desemnată câștigătoare, având în vedere următoarele considerente: 1. Garanţia de participare depusă de aceasta nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 și nici condiţiile impuse de autoritatea contractantă; .... Nerespectarea principiului independenţei garanţiei (...., art. 5); .... Afectarea caracterului „plătibil la prima cerere" al garanţiei, contrar cerinţei impuse prin documentaţia de atribuire; .... Restrângerea riscurilor acoperite faţă de cele prevăzute în documentaţia de atribuire; .... Lipsa caracterului necondiţionat al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire; .... Lipsa caracterului irevocabil al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire; .... Inserarea unor clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, străine de obiectul garanţiei de participare; .... Vidarea efectului executoriu al garanţiei; .... Depunerea incompletă a contractului de asigurare; 2. Nerespectarea de către asocierea .... a Cerinţelor Beneficiarului cu privire la condiţiile generale de proiectare structurală. Lipsa elementelor obligatorii în...; 3. Acordarea nejustificată asocierii .... a punctajului maxim la Factorul de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ......., raportat la lipsa de experienţă a asocierii .... şi la erorile identificate în analiza documentelor puse la dispozitie de ....S.A..; 4.... şi Răspunsul nr.... din Grila de evaluare... a... se poate constata lipsa de acurateţe de care a dat dovada Ofertantul în întocmirea Propunerii sale Tehnice. Motivarea integrală a contestației se regăsește în fișierul: ”[CN1... /... 628] CONTESTATIE 3_semnat.pdf”, postat de Pagina 2 din 80

autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare simplificat nr..... Reproducerea în cuprinsul deciziei a ansamblului motivării nu se justifică, din moment ce întreaga contestație poate fi vizualizată liber și gratuit în SEAP de către orice persoană interesată. Consiliul apreciază că sintetizarea de mai sus nu prejudiciază nici părțile și nici terții, din moment ce oricine are la dispoziție spre vizualizare și descărcare, prin intermediul SEAP, întreaga contestație. Desigur, motivarea completă va fi avută în vedere de membrii completului la adoptarea soluției. Pe de altă parte, constrângerile ce țin de celeritatea soluționării cauzelor de către Consiliu (art. 24 din legea remediilor), pe fondul suprapunerii pe rol a mai multor dosare, inclusiv de complexitate notabilă, nu permit alocarea unei perioade nelimitate de timp pentru sintetizarea și redarea concisă în considerente a tuturor susținerilor părților, constrângeri de care inclusiv acestea trebuie să țină seama. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a transmis documentele necesare soluționării contestației în format electronic, pe suport stick. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., autoritatea contractantă a formulat punct de vedere cu privire la contestația depusă de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ....., solicitând respingerea contestaţiei ca fiind nefondată/neîntemeiată. În continuare, autoritatea răspunde punctual criticilor contestatoarei: ... Autoritatea contractantă menționează că la nivelul modelului de Formular A1, pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire, a cuprins condiţii care stabilesc că garanţia de participare se execută necondiţionat şi irevocabil la prima cerere de plată scrisă a Autorităţii Contractante/Beneficiarului, în baza cererii şi a declaraţiei din care să rezulte încadrarea într-una din situaţiile indicate în formular. De asemenea, la nivelul modelului de Formular A1, pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire, a precizat că: "Această garanţie este supusă legilor din România și se va conforma... privind Garanţiile la Cerere, publicate cu numărul... de către Camera... ţională de Comerţ, cu excepţia celor menţionate mai sus." Nicăieri în conţinutul Formularului A1 nu se specifică faptul că nu sunt necesare justificări suplimentare sau implicarea raportului contractual dintre ofertant şi asigurător aşa cum contestatoarea susţine în cadrul contestaţiei. De asemenea, nicăieri în conţinutul Formularului A1 nu sunt specificate elemente care să denatureze natura independentă a garanţiei. În cadru... pentru Garanţiile la Cerere (....), care constituie standardul internaţional aplicabil instrumentelor de garantare utilizate în achiziţii publice, la art. 5, sunt prevăzute următoarele: ”5. Independenţa garanţiei şi a contragaranţiei: Pagina 3 din 80

a) O garanţie este prin natura S.A.independentă de relaţia subiacentă şi de cerere, iar garantul nu este în niciun fel implicat sau obligat de o astfel de relaţie. O referire în garanţie la relaţia subiacentă în scopul identificării acesteia nu schimbă natura independentă a garanţiei. Angajamentul unui garant de a plăti în temeiul nu face obiectul unor pretenţii sau apărări care decurg din orice altă relaţie decât o relaţie dintre garant şi beneficiar.” Aşa cum se poate constata, contestatoarea extrage din conţinutul articolului anterior menţionat numai prima parte pe care o interpretează după propria voinţă fără să ţină cont că în continuarea articolului se explică în mod clar că orice referire la relaţia subiacentă conţinută de celelalte elemente ale contractului de asigurare "... nu schimbă natura independentă a garanţiei". Este mai mult decât evident că interpretarea prevederilor art. 5 din... pentru Garanţiile la Cerere (....) de către contestatoare este relizat cu rea credinţă şi cu singurul scop de a denatura sensul condiţiilor de garanţie şi a-şi motiva convingea că garanţia depusă în cadrul procedurii de către asocierea .... este neconformă. Din analiza asigurării de garanţiei de participare încheiată în baza poliţei de asigurare nr.... emisă la data de..., prezentată în cadrul procedurii de către asocierea .... se poate constata că aceasta respectă toate condiţiile minime impuse prin modelul de formular pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire (Formularul A1 din secţiunea formulare). Plecând de la scopul solicitării constituirii garanţiei de participare, respectiv de protecţie a autorităţii contractante, operatorul economic asocierea .... a respectat şi îndeplinit condiţiile de formă şi cuantum privind garanţia de participare precum şi scopul acesteia potrivit prevederilor art.... alin. (1) din Anexa la HG nr. 395/2016. ... Autoritatea contractantă arată că, prin textul Formularului A1, a stabilit în mod expres că executarea garanţiei trebuie să se realizeze „în termenul menţionat în cererea de plată şi fără nicio altă formalitate suplimentară din partea ....de...." Contestatoarea consideră că existenţa menţiunii "Anterior emiterii unei pretenţii de despăgubire asupra garanţiei (prin cerere de plată a indemnizaţiei de asigurare), Beneficiarul va notifica pretenţia Asiguratului spre ştiinţa Asiguratorului, precizând obligaţiile garantate care nu au fost respectate de către Asigurat şi modul de calcul al prejudiciului”, la nivelul condiţiilor privind asigurarea de garanţie art..., este opozabilă Beneficiarului poliţei deoarece presupune formalităţi suplimentare. Şi de aceasta dată contestatoarea extrage, din condiţiile privind asigurarea de garanţie, articole cărora le dă propria interpretare independentă de contextul în care produc efecte. Contestatoarea omite art.....1 si....2 care prevăd următoarele: ... privind plata indemnizaţiei de asigurare se transmite, prin curier cu confirmare de primire, în original, la administratorul de daune:..., . sau pe email a.... Cererea de daune (conform model anexat la poliţa de asigurare) va cuprinde/va fi însoţită de următoarele: Pagina 4 din 80

....1 Indicaţii cu privire la: datele de identificare ale Beneficiarului, contul bancar şi banca în care se doreşte virarea sumei solicitate, suma pretinsă pentru repararea prejudiciului efectiv suferit de Beneficiar; ....2 O declaraţie a reprezentantului legal, care să cuprindă descrierea situaţiei de fapt cu privire la culpa exclusivă a Asiguratului, indicarea obligaţiilor garantate care nu au fost respectate de către Asigurat, prin raportare la articolele ... În cazul producerii riscului asigurat, Asiguratorul are dreptul de a nu efectua plata Indemnizaţiei conform cererii Beneficiarului în caz de neconformitate a documentelor transmise de Beneficiar cu eventualele cerinţe privind modalitatea de întocmire şi transmitere, expres menţionate în condiţiile de asigurare, articolul..., comunicate şi acceptate de Beneficiar la momentul încheierii asigurării. Aceste prevederi protejază Beneficiarul şi garantează faptul că plata sumei asigurate se produce exclusiv în temeiul cererii de plată, fără justificări suplimentare, fără notificări prealabile şi fără prezentarea de documente privind existenţa sau întinderea unui prejudiciu. Aşa cum se poate constata, caracterul garanţiei de instrument „plătibil la prima cerere" nu este afectat. ... Autoritatea contractantă arată că, la nivelul modelului de Formular A1, parte a documentaţiei de atribuire, a enumerat situaţiile în care este îndreptăţită să execute garanţia de participare, astfel: „....de.... va preciza că suma cerută de ea şi datorată ei este din cauza existenţei uneia sau mai multora dintre următoarele situaţii: a) ofertantul şi-a retras oferta în perioada de valabilitate a acesteia; b) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul nu a constituit garanţia de bună execuţie; c) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul a refuzat să semneze contractul de achiziţie publică în perioada de valabilitate a ofertei, cu excepţia situatiei in care contractul de achiziţie publică a fost atribuit în urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz conform condiţionat, iar ....de.... a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia abaterile constatate de ANAP; d) în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale, ofertantul nu deschide un cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... din cadrul organului fiscal competent în administrarea acestuia, și dacă părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale". Contestatoarea consideră că lipsa punctului d) de la art.... din cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie reprezită o situaţie de risc. În fapt şi în drept nedeschiderea unui cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive este asimilabilă literei b) de la art.... din cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie. Astfel, riscurile prevăzute în documentaţia de atribuire fiind acoperite atât de clauzele asigurării de garanţie de participare căt şi de condiţiile privind asigurarea de garanţie. ... Achizitoarea arată că în cuprinsul contestaţiei se menționează că existenţa art. 10 Excluderi din condiţiile asigurării de garanţie, respectiv, literele: "i) dobânzi de orice fel, penalităţi de întârziere datorate de...u pierderi datorate fluctuaţiei de curs valutar; Pagina 5 din 80

j) refuzul Asiguratului de a încheia contractul, dacă acesta a fost modificat/completat ulterior prezentării ofertei, fără acordul Asiguratului ori dacă Beneficiarul nu a acceptat cererea de actualizare a preţului contractului/acordurilor cadru de achiziţie publică/sectorială, formulată în condiţiile legii; l) prejudicii născute din culpa Beneficiarului în producerea riscului asigurat sau în mărirea prejudiciului", reprezintă caracteristicile unei asigurări de garanţie condiţionată. Aşa cum prevede art. 3, alin. 2 din... nr, 32/2021, societăţile de asigurări, prin proceduri interne, realizează procese de analiză şi evaluare a riscurilor în relaţia dintre asigurat şi beneficiar, sub forma unui contract încheiat între aceştia, reglementat prin lege, şi repararea, în limita sumei asigurate, a prejudiciilor suferite de beneficiar ca urmare a neîndeplinirii de către asigurat a respectivelor obligaţii. În această categorie se încadrează şi aceste excepţii pe care, în mod legal, asiguratorul le-a prevăzut în cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie la cap. 10. Totodată, aceste excepţii nu afectează caracterul necondiţionat şi executoriu al garanţiei la prima cerere a beneficiarului, aspect prevăzut la nivelul asigurării de garanţie de participare, chiar pe prima pagină: ne obligăm în mod irevocabil şi necondiţionat faţa de ....de..., să plătim suma de... adică (patruzeci și cinci milioane sase sute şaizeci și şapte mii cinci sute patruzeci și opt lei), la prima S.A.cerere scrisă, pe baza declaraţiei acesteia cu privire la culpa Ofertantului. Contestatoarea, prin omisiune şi rea credinţă, interpretează prevederile legale în mod izolat, fără a ţine cont de context şi de prevederile legale ASF (... nr.... ) care reglementează categoriile de asigurări de garanţii care au drept obiect garantarea îndeplinirii de către asigurat a unor obligaţii ale acestuia faţă de un beneficiar şi cerinţele minime privind subscrierea riscurilor aferente asigurărilor de garanţii. ... Prevalându-se de prevederile art.... din condiţiile generale ale poliţei: „... Recuperarea indemnizaţiei de la Beneficiar: după plata indemnizaţiei de asigurare, dacă Asiguratorul constată netemeinicia cererii de plată, acesta va întreprinde demersurile necesare, prin orice mijloc prevăzut de lege, în vederea recuperării sumei achitate cu titlu de indemnizaţie", autoritatea arată că petenta consideră că se "... conferă Asiguratorului prerogativa de a contesta unilateral temeinicia cererii de plată şi de a solicita restituirea sumelor direct de la Beneficiar, fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă. Executarea garanţiei devine astfel provizorie, iar plata efectuată Beneficiarului nu are caracter definitiv, ci rezolubil, fiind supusă posibilităţii unei recuperări ulterioare". Aşa cum prevede art. 3, alin. 2 din... nr...., societăţile de asigurări, prin proceduri interne, realizează procese de analiză şi evaluare a riscurilor în relaţia dintre asigurat şi beneficiar, sub forma unui contract încheiat între aceştia, reglementat prin lege, şi repararea, în limita sumei asigurate, a prejudiciilor suferite de beneficiar ca urmare a neîndeplinirii de către asigurat a respectivelor obligaţii. Faptul că, la nivelul unui instrument de garantare, indiferent dacă este scrisoare de garanţie bancară, poliţa de asigurare, etc, nu este prevăzută o astfel de clauză, nu înlătură riscul de a exista situaţii în care este necesară restituirea sumelor direct de la Beneficiar, însă acest Pagina 6 din 80

lucru nu înseamnă că transformă garanţia de participare într-un instrument revocabil. Art.... din condiţiile generale ale poliţei de asigurare de garanţie nu menţionează recuperarea sumei achitate fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă, aceasta fiind doar interpretarea subiectivă şi simplă alegaţie a contestatoarei. ... Achizitoarea arată că petenta menţionează că în cadrul condiţiilor generale şi speciale ale poliţei depuse de asocierea .... sunt incluse clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, dând exemplu clauzele: "... Obţinerea acordului Asiguratorului cu privire la modificarea Poliţei de Asigurare de Garanţie se va face în baza unei solicitări semnate de Asigurat şi Beneficiar şi transmisă în original/pe e-mail Asiguratorului, împreună cu documentaţia privind stadiul execuţiei Contractului Garantat şi motivele care au determinat solicitarea respectivă, în termen de cel mult 5 (cinci) zile lucrătoare de la data deciziei comune a Beneficiarului şi Asiguratului luată în acest sens." "... Asiguratul este obligat să îndeplinească toate condiţiile ce decurg din contractul garantat şi din documentele adiţionale în legătură cu acesta, inclusiv caietul de sarcini, propunerea tehnică, graficul, termenele de plată şi altele în funcţie de obiectul contractului, precum şi să nu fie prime restante datorate Asiguratorului." Includerea acestor clauze în condiţiile privind asigurarea de garanţie nu afectează obiectul garanţiei şi nici scopul acesteia aşa cum este acesta stabilit prin art.... alin. (1) din Anexa la H.G. nr. 395/2016. Contestatoare confundă scopul real şi legal al garanţiei de participare, acela de a proteja autoritatea contractantă: „... față de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului" cu "... seriozitatea ofertei până la semnarea contractului... ". De altfel, acest tip de clauze se interpretează sistematic, adică, unele prin altele, dând fiecăreia înțelesul ce rezultă din ansamblul contractului. Interpretarea unei clauze dintr-un anume contract, nu se poate face izolat/disociat de contextul în care a fost plasată, de întreg ansamblul contractual şi sensul logic al efectelor care se desprind din acest ansamblu, dimpotrivă, trebuie să se raporteze la acestea. ... Făcând trimitere la art.....2 din condiţiile de asigurare precum şi la... pentru Garanţiile la Cerere (....) ale Camerei de Comerţ Internaţionale Paris, autoritatea menționează că petenta invocă neconformitatea cereri de plată în lipsa formularului specific. Însă, o cerere conformă presupune că aceasta să respecte termenii şi condiţiile garanţiei în primul rând, în al doilea rând, regulile .... şi, în al treilea rând, în absenţa unei prevederi relevante în garanţie, cu practicile internaţionale standard în materie de garanţii la cerere. Ori, pe baza informaţiilor de la nivelul condiţiilor de asigurare, este mai mult decât evident că autoritatea contractantă poate formula o cerere de plată conformă. ... Achizitoarea precizează că petenta consideră că lipsa modelului de cerere de plată pune beneficiarul în situaţia de a nu putea formula o cerere conformă care ar determina refuzul plăţii. Pagina 7 din 80

Aceste alegaţii ale contestatoarei nu sunt susținute cu niciun temei legal, fiind simple supoziţii. Aşa cum a arătat anterior condiţiile privind asigurarea de garanţie nu afecteaza obiectul garanţiei şi nici scopul acesteia aşa cum este acesta stabilit prin art.... alin. (1) din H.G. nr. 395/2016. În concluzie, în urma analizei contractului de asigurare, rezultă că garanţia depusă de asocierea .... respectă cerinţele din documentaţia de atribuire, precum şi scopul pentru care a fost constituită, aşa cum stabilesc prevederile art.... din H.G. nr. 395/2016, pe cale de consecinţă, solicită Consiliului să constate că în mod corect comisia de evaluare a stabilit conformitatea ofertei depuse de.... 2. Autoritatea arată că autoarea contestației consideră că: "în mod eronat ....a acordat punctajul maxim (... puncte) ..., în condițiile în care, astfel cum reiese din Anexa... - Grila evaluare... pentru... - pagina 3 şi 4, pentru motivele pe care le vom arăta mai jos, aceasta nu a dovedit înţelegerea cerinţelor generale de proiectare structurală şi nu a procedat la descrierea tuturor activităţilor de proiectare în conformitate cu Cerinţele Beneficiarului." În opinia contestatoarei, asocierea .... nu a înţeles modalitatea şi momentul la care se fac încercările pe piloţii de probă şi, în mod automat, nici nu a prevăzut în... încercări pe piloţi de probă. Piloţii foraţi care se vor executa în cadrul structurilor şi care vor rămâne înglobaţi în lucrare, reprezintă o categorie distinctă de lucrări, de altfel obligatorie, şi se vor realiza tocmai în baza rezultatelor încercărilor pe piloţii de probă, aferenţi fazei de proiectare. Autoritatea arată că, în cadul adresei nr....., adresată asocierii ...., comisia de evaluare a formulat următoarele constatări şi solicitări de clarificări: Constatare 2: Comisia de evaluare nu a identificat în cadrul... activitatea de încercare pe piloţi. Clarificare 2: Comisia de evaluare solicită Ofertantului să indice unde în cadrul Graficului de activități se regăsesc încercările pe piloţi probă pentru lucrările de artă care au fundaţii indirecte. În răspunsul nr...., asocierea .... a precizat următoarele: Răspunsul 2: Piloţii de probă au fost planificaţi a fi executaţi în perioada definită de activităţile "Executare piloţi foraţi (forare, armare, turnare beton)" / „Executare piloţi foraţi (forare, armare, turnare beton si spargere capete piloţi)" din cadrul fiecărei structuri, înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../.... Activitatea de încercare propriu-zisă și testele de laborator pentru piloţii de probă sunt prevăzute a fi executate pe durata activităţilor: • 20.PT. 1... „Teste și Inspecţii pe toată durata de execuţie a lucrărilor (încercări structuri, etc.) ....... "; • 20.PT. 1... „Teste și Inspecţii pe toată durata de execuţie a lucrărilor (încercări structuri, etc.)". Analizând răspunsul ofertantului asocierea ...., comisia de evaluare a reţinut că ofertantul a prevăzut activitatea de încercare pe piloţi de probă pentru lucrările de artă care au fundaţii indirecte înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../.... Pagina 8 din 80

Aşa cum se poate constata, prin solicitarea de clarificări, comisia de evaluare a cerut să se indice unde (în care dintre activităţile din grafic este încadrată încercarea pe piloţi de probă), în cadrul graficului Gantt, se regăseşte activitatea de încercări pe piloţi de probă şi nu dacă lipseşte din oferta aşa cum afirmă contestatoarea. Achizitoarea menţionează că activitatea de încercări pe piloţi este o activitate obligatorie şi este parte integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie, ce se realizează conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Prin răspunsul formulat de..., acesta a indicat că aceasta activitate se regăseşte în graficul Gantt în Probe tehnologice şi teste cu ID activitate; - 20.PT. 1... „Teste şi Inspecţii pe toată durata de execuţie a lucrărilor (încercări structuri, etc.) ....... "; - 20.PT. 1... „Teste şi Inspecţii pe toată durata de execuţie a lucrărilor (încercări structuri, etc.)" şi că aceste activităţi sunt prezentate în fişierul "Program de lucrări ...pdf”. În ceea ce priveşte afirmaţia contestatoarei că aceste activităţi nu au prevăzute în... încercări pe piloţi de probă, autoritatea prezintă mai jos extras din Formularul 4, pus la dispoziţia operatorilor economici în cadrul secţiunii formulare din documentaţia de atribuire, din care reiese clar că această activitate nu este solicitată în mod obligatoriu şi distinct în cadrul.... În raport cu toate argumentele prezentate, solicită Consiliului să constata faptul că, atât deciziile, cât şi documentele emise de autoritatea contractantă în cadrul procesului de evaluare, sunt adoptate şi elaborate în conformitate cerinţele din documentaţia de atribuire şi cu prevederile legale respectând principiile ce guvernează achiziţiile publice. Contestatoarea, cu vădită rea crdinţă, acordă cerinţelor din documentaţia de atribuire o interpretare care excede sensului propriu-zis al legislaţiei în vigoare. Comisia de evaluare a considerat că neprevederea în cadrul ofertei (...) a realizării piloţilor anterior predării Proiectului de Autorizarea a Lucrărilor de Construire(PAC) și a Proiectului Tehnic(PT), reprezintă o metodă prin care ofertantul îşi întăreşte asumarea respectării cerinţelor Beneficiarului, respectiv cerinţa de păstrare a soluţiilor prevăzute in Studiul de Fezabilitate (SF) pus la dispoziţia la ofertanţilor. Realizarea de piloţi anterior predării PAC/PT presupune modificarea soluţiilor din SF, ceea ce contravine cerinţelor Beneficiarului de a fi respectat SF la ofertare. 3. Autoritatea arată că, în conformitate cu prevederile HG 1/2018, identificarea erorilor și a omisiunilor documentelor puse la dispoziţie de Pagina 9 din 80

către ....S.A.reprezintă o etapă contractuală în implementare și nu poate justifica o contestatie în această etapă. Contestatoarea pretinde că asocierea .... a depus declaraţia pe propria răspundere prin care şi-a asumat execuţia şi finalizarea sectorului cuprins între ....... în termen de 12 luni de la data de începere a lucrărilor, însă nu a demonstrat cu resursele reale ale Asocierii, cu capacitatea tehnică şi organizatorică, şi mai ales cu experienţa S.A.în execuţia unor astfel de lucrări. La nivelul documentaţiei de atribuire, în cadrul criteriului de atribuire, autoritatea contractantă a formulat următorul factor de evaluare: Finalizare lucrări cuprinse între fcni go,. 0+... - . Descriere criteriu: Pentru finalizare lucrări cuprinse între ......., într-un termen mai scurt, decât durata totală a etapei de execuţie a lucrărilor (36 luni), prevăzută în Cerinţele Beneficiarului la cap. ....22.- Durata contractului - ... de Execuţie a lucrărilor, autoritatea contractantă acordă punctaj ofertanţilor. 8% Punctaj

maxim factor: 8 Algoritm de calcul: Autoritatea contractantă acordă 8 puncte Ofertanţilor care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor. Pentru un termen ofertat mai mic sau egal cu 12 luni se acordă 8 puncte. Pentru un termen ofertat mai mare de 12 luni dar nu mai mare sau egal cu 36 de luni nu se acordă punctaj. Modalitatea de îndeplinire: Ofertanţii vor depune o Declaraţie pe propria răspundere din care să rezulte asumarea execuţiei și finalizarea sectorului cuprins între ....... prealabil execuţiei autostrăzii intre km 10+... - 31+5.... De asemenea demonstrarea îndeplinirii acestui criteriu va fi evidențiată și în cadrul Graficului de activități Gantt transmis de către Ofertanți. Aşa cum se poate constata, la nivelul documentaţiei de atribuire, nu s-a solicitat demonstrarea îndeplinirii acestei cerinţe decât prin declaraţia pe propria răspundere si evidenţierea la nivelul.... În cadrul ofertei sale asocierea .... a depus declaraţia prin care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor şi a demonstrat îndeplinirea acestui criteriu în cadrul Graficului de activităţi Gantt transmis, respectând toate cerinţele impuse prin Punctele de Referinţă identificate în Cerinţele Beneficiarului referitoare la realizare Proiectului Tehnic, obţinerea Autorizaţiei de Construire, fapt pentru care Comisia de Evaluare a acordat punctaj maxim la factorul de evaluare nr..... Contestatoarea pierde, însă, din vedere faptul că evaluarea unei oferte se realizează strict pe baza documentelor conţinute de aceasta şi pe baza răspunsurilor la solicitările de clarificări primite din partea ofertantului la solicitarea comisiei de evaluare. Alegaţiile contestatoarei cu privire la lipsa de experienţa a asocierii .... nu au niciun temei real şi legal, întrucât niciunul dintre Pagina 10 din 80

ofertanţi nu are experienţa similară dovedită/certificată în domeniul execuţiei tunelurilor, iar în acest sens legiuitorul a prevăzut posibilitatea dovedirii experintei similare a prin terti susținători. Orice operator economic are dreptul de a-şi alege forma de participare în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziţie publică şi de a-şi alege modalitatea de susţinere de care are nevoie. 4. Autoritatea precizează că petenta susţine că asocierea .... nu a întocmit corespunzător Formularul 4 - I. Prezentarea programului de lucrări, identificând toate obligaţiile enumerate în cadrul Formularului, ca aparţinând lui Vertatel Internaţional. Astfel, autoritatea arată că în cadrul adresei nr..... adresată asocierii ...., comisia de evaluare a formulat următoarele constatări şi solicitări de clarificări: Constatare 5: Comisia de evaluare constată că în cadrul Metodologiei de realizare a contractului sunt prezentate în... A SERVICIILOR DE PROIECTARE la pag. 049- 053 modalitatea de îndeplinire a punctelor de referinţă. La paginile 1357-1360 din fişierul II. Modalitatea de realizare a contractulului_A8_....este prezentat programul de lucrări "Proiectare şi execuţie... ....-....-... 1 ....(....) -... " societatea Vertatel Internaţional subcontractor în cadrul Asocierii prezintă activităţi ca: - reprezentarea grafică a punctelor de referinţă, astfel cum au fost acestea definite în Specificaţii, precum şi modalitatea de îndeplinire a acestora; - reprezentarea grafică a principalelor faze ce alcătuiesc executarea contractului; - reprezentarea grafică şi descrierea activităţilor aferente etapei de proiectare. Clarificare 5: Comisia de evaluare solicită ofertantului să clarifice cine îndeplineşte Cerinţele Beneficiarului în cadrul proiectului. În răspunsul nr...., asocierea .... a precizat: Răspunsul 5: Conform Cerinţelor Beneficiarului, şi informaţiilor de la pag. 49-53 din "II. Modalitatea de realizare a contractului_....", şi inclusiv cele de la pag. 2483 - 2533 din "I. Program de lucrări A8_TR1_...._DLX... (Lider)......, ....prin..., în cadrul contractului va adopta calitatea de "Proiectant" şi "Executant", aşa cum este definit în legislaţia română în domeniul construcţiilor, Legea 10/1995 privind calitatea în construcţii (cu modificările şi completările ulterioare). Faţă de situaţia descrisă în constatare, arătăm că Antreprenorul... (Lider)......, ....prin..., prin subcontractanţi de specialitate, va realiza proiectarea lucrărilor de protecţie și/sau relocare a tuturor infrastructurilor de utilități afectate de construcţia lucrărilor și/sau solicitate prin avizele obţinute, va executa lucrările de deviere și/sau mutare și/sau protejare și/sau relocare a utilităţilor afectate de construcţia lucrărilor și/sau solicitate prin avizele obţinute. ... a fost desemnat de... (Lider)........., subcontractant de specialitate şi va avea în responsabilitatea S.A.conform acordului de subcontractare prezentat următoarele: "Proiectare si execuţie: (...) Relocare /protejări reţele electrice - joasa / medie și înaltă tensiune (...) Relocare /protejări reţele telecomunicaţii (...) Relocare /protejări reţele ANIF (2) Iluminat (poduri/pasaje/viaducte, tuneluri - int si ext, noduri rutiere, il. ext. dotări) inclusiv sistem de telegestiune + branşamente electrice (3) Instalaţii si reţele electrice exterioare dotări (CIC, PSD, punct de sprijin) inclusiv statii incarcare VE (4) ITS si managementul traficului la tuneluri (5) Instalaţii alim.apa la tuneluri, inclusiv utilaje si platforme exterioare" Evaluare răspuns 5: Pagina 11 din 80

Comisia a reținut că ofertantul confirmă rolul asocierii și al subcontractantului... în cadrul procedurii, respectiv calitatea de proiectant şi executant al lucrărilor revine... (Lider)......... prin... iar... va avea în atribuţii proiectarea şi execuţia relocărilor de reţele, proiectarea şi execuţia iluminatului şi a reţelelor electrice, ITS şi managementul traficului precum şi proiectarea şi execuţia instalaţiilor de alimentare cu apă la tuneluri. Aceste activităţi corespund activităţilor cuprinse în acordul de subcontractare încheiat între... (Lider)......... şi.... Concluzia comisiei de evaluare 5: Comisia de evaluare a considerat concludent răspunsul ofertantului. Prin intermediul acestei clarificări comisia de evaluare a dorit să se asigure că numai activităţile descrise în acordul de asociere nr. 9... din data de... vor fi îndeplinite de către Subcontractant în cadrul contractului de achiziţie publică. Prin răspunsul la clarificare asocierea .... a confirmat faptul că... va avea în responsabilitate doar activităţile prevăzute în acord. Partea/părţile de proiectare şi execuţie care îi revin subcontractantului vor fi preluate în cadrul Proiectului Tehnic şi constituie parte din reprezentarea grafică a punctelor de referinţă în descrierea activităţilor de proiectare şi execuţie. Asa cum rezultă din cele de mai sus modificarea Formularului 4 astfel încât să fie în acord cu obligaţiile asumate de fiecare asociat/subcontractant nu se confirmă fiind încă o afirmaţie nefondată a contestatoarei. Contestatoarea abuzează de dreptul de acces la dosarul achiziţiei, utilizându-l ca pe o oportunitate de a căuta motive de contestare şi de a se substitui comisiei de evaluare, dând o interpretare subiectivă şi părtinitoare atât cerinţelor din documentaţia de atribuire, cât şi prevederilor legale specifice. Un aspect pe care contestatoare nu-l aduce în discuţie este valoarea ofertei câştigătoare, care este de..., fără TVA, faţă de oferta contestatoarei, care are o valoare de..., fără TVA, rezultând o diferenţă de..., fără TVA, sumă ce echivalează cu impozitarea a peste... de pensionari. În cazul admiterii contestaţiei, statul român urmează să încaseze impozitul de la... de pensionari şi să plătească, nejustificat, către asocierea ......., pentru că în ....de Investiţii Rutiere oferta tehnică a... "ar exista" neclarităţi cu privire la elemente care oricum sunt stabilite în timpul executării contractului. Prin adresa nr...., înregistrată la Consiliu sub nr...., a formulat cerere de studiere a tuturor rapoartelor întocmite de comisia de evaluare, precum și a propunerii tehnice, financiare și a documentelor DUAE ale ofertantului câștigător. Prin cererea de intervenție înregistrată la Consiliu cu nr......., în calitate de lider al... -... -... -..., a solicitat: Pagina 12 din 80

- admiterea în principiu a cererii de intervenţie; - respingerea în tot a contestaţiei formulate de asocierea ....... -... -... -... ....., ca neîntemeiată şi menţinerea rezultatului procedurii; - admiterea cererii de intervenţie; - obligarea contestatoarei la plata cheltuielilor de judecată ocazionate de soluţionarea contestaţiei. Prin adresa nr...., înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a formulat concluzii scrise în urma studierii dosarului achiziției publice. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., intervenienta a formulat concluzii scrise în urma studierii dosarului achiziției publice. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: În vederea atribuirii contractului de lucrări având

ca obiect Proiectare și... - .) -..., cod... Lucrări de construcții de autostrăzi și de drumuri (Rev.2)..., în calitate de autoritate contractantă, a inițiat procedura de licitație deschisă, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr..... Din informațiile anunțului de participare amintit, s-a reținut că valoarea estimată a contractului de lucrări este de..., fără TVA, criteriul de atribuire este cel mai bun raport calitate preț, iar data limită de depunere a ofertelor a fost stabilită pentru..., ora 15:.... Nemulțumită fiind de rezultatul procedurii de atribuire, comunicat prin Raportul procedurii nr...., ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., a depus contestația în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de..., conform art. 611 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de..., la data de.... În soluționarea cauzei, Consiliul are în vedere că, după depunerea contestației ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., înregistrată la Consiliu sub nr......., în calitate de lider al... -... -... -... a formulat Cererea de intervenție, transmisă Consiliului, pe e-mail, la data de........ Cu privire la admiterea în principiu a cererii de intervenție formulată de..., în calitate de lider al... -... -... -..., Consiliul are în vedere că, în ceea ce o privește pe intervenientă, interesul acesteia este evident în condițiile în care oferta S.A.este declarată câștigătoare în cadrul procedurii de atribuire, conform Raportului procedurii nr...., motiv pentru care, în conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de..., în calitate de lider al... -... -... -..., și o califică drept accesorie, deoarece sprijină poziția autorității contractante cu privire la rezultatul procedurii de atribuire, intervenția vizează menţinerea ca fiind temeinice și legale a actelor autorității contractante, fără a solicita desființarea vreunui act emis de aceasta. Pagina 13 din 80

În raport de dispozițiile art. 17 alin. (3) din Legea nr. 101/2016 care stipulează: Până la soluționarea contestației de către Consiliu, operatorii economici interesați să participe la procedura de atribuire, respectiv, după caz, operatorii economici participanți la procedura de atribuire pot formula cerere de intervenție voluntară în litigiu, potrivit prevederilor Legii nr.... privind Codul de procedură civilă, republicată, cu modificările ulterioare, în termen de 10 zile de la data publicării în SEAP a contestației. În cazul procedurilor a căror inițiere nu se realizează prin publicare în SEAP, termenul de 10 zile se calculează de la data comunicării contestației, și având în vedere că autoritatea contractantă a publicat în SEAP contestația formulată de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., la data de..., Consiliul constată că cererea de intervenție, transmisă...,

contestatoarei și autorității contractante la..., prin mijloace electronice, a fost formulată în cadrul termenului

legal anterior amintit. În conformitate cu art. 17 alin. (3) și art. 68 din Legea nr. 101/2016, coroborate cu prevederile art. 61 alin. (3), art. 63, 65 și 67 din Codul de..., Consiliul va analiza cererea de intervenție depusă de..., în calitate de lider al... -... -... -..., împreună cu contestația formulată de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ..... În cele ce urmează, Consiliul se va pronunța asupra modului în care s-a asigurat accesul la dosarul constituit la Consiliu și la autoritatea contractantă. Consiliul a luat în considerare prevederile art.... din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora (1) La cerere, părţile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleaşi condiţii în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanţele de judecată potrivit prevederilor Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, cu excepţia documentelor pe care operatorii economici le declară şi probează ca fiind confidenţiale, întrucât cuprind, fără a se limita la acestea, secrete tehnice şi/sau comerciale, stabilite conform legii, iar dezvăluirea acestora ar prejudicia interesele legitime ale operatorilor economici, în special în ceea ce priveşte secretul comercial şi proprietatea intelectuală. (2) Accesul la documentele dosarului constituit la Consiliu potrivit alin. (1) nu este condiţionat de accesul la documentele aflate la autoritatea contractantă potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice sau legislaţiei privind achiziţiile sectoriale ori legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii. (3) În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanţi, în mod explicit şi vizibil, ca fiind confidenţiale. Consultarea documentelor confidenţiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanţi. Consiliul a admis solicitarea contestatoarei și autoarei intervenției de studiere a dosarului cauzei. Potrivit art. 57 din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice: (1) Fără a aduce atingere celorlalte prevederi ale prezentei legi sau dispoziţiilor legale privind liberul acces la informaţiile de interes public ori ale altor acte normative care reglementează activitatea autorităţii contractante, autoritatea contractantă are obligaţia de a nu dezvălui informaţiile din propunerea tehnică, elementele din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost transmise de operatorii economici indicate şi dovedite de aceştia ca fiind confidenţiale întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Caracterul confidenţial se aplică doar asupra datelor/informaţiilor indicate şi dovedite ca fiind date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Pagina 14 din 80

(2) Dispoziţiile alin. (1) nu afectează obligaţiile autorităţii contractante prevăzute la art. 145 şi 215 în legătură cu transmiterea spre publicare a anunţului de atribuire şi, respectiv, comunicarea rezultatului procedurii de atribuire către candidaţi/ofertanţi. (3) Autoritatea contractantă poate impune operatorilor economici anumite cerinţe în vederea protejării caracterului confidenţial al informaţiilor pe care aceasta le pune la dispoziţie pe durata întregii proceduri de atribuire. (4) Operatorii economici indică şi dovedesc în cuprinsul ofertei care informaţii din propunerea tehnică, elemente din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost sunt confidenţiale întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Informaţiile indicate de operatorii economici din propunerea tehnică, elemente din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost ca fiind confidenţiale trebuie să fie însoţite de dovada care le conferă caracterul de confidenţialitate, dovadă ce devine anexă la ofertă, în caz contrar nefiind aplicabile prevederile alin. (1). La art. 217 din Legea nr. 98/2016 legiuitorul a prevăzut următoarele: „Art. 217: (1) Autoritatea contractantă are obligaţia de a întocmi dosarul achiziţiei publice pentru fiecare contract de achiziţie publică/acord-cadru încheiat, respectiv pentru fiecare sistem dinamic de achiziţii lansat. (2) Dosarul achiziţiei publice se păstrează de către autoritatea contractantă atât timp cât contractul de achiziţie publică/acordul-cadru produce efecte juridice, dar nu mai puţin de 5 ani de la data încetării contractului respectiv. (3) În cazul anulării procedurii de atribuire, dosarul se păstrează cel puţin 5 ani de la data anulării respectivei proceduri. (4) Ulterior finalizării procedurii de atribuire, dosarul achiziţiei publice are caracter de document public. (5) Accesul persoanelor la dosarul achiziţiei publice potrivit alin. (4) se realizează cu respectarea termenelor şi procedurilor prevăzute de reglementările legale privind liberul acces la informaţiile de interes public şi nu poate fi restricţionat decât în măsura în care aceste informaţii din cadrul propunerilor tehnice, propunerilor financiare şi/sau fundamentările/justificările de preţ/cost au fost declarate şi probate conform art. 57 alin. (4) ca fiind confidenţiale, potrivit legii. (6) Prin excepţie de la prevederile alin. (5), după comunicarea rezultatului procedurii de atribuire, autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat la raportul procedurii de atribuire şi la informaţiile care nu fac parte din propunerile tehnice, propunerile financiare şi/sau fundamentările/justificările de preţ/cost. Autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat şi la informaţiile din cadrul propunerilor tehnice şi/sau la fundamentările/justificările de preţ/cost care nu au fost declarate şi probate de către ofertanţi ca fiind confidenţiale. (7) Conţinutul dosarului achiziţiei publice se stabileşte prin normele metodologice de aplicare a prezentei legi.” Dispozițiile art. 123 alin. (1) din normele metodologice aprobate prin H.G. nr. 395/2016 prevăd următoarele: „(1) Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire şi indică, motivat, în cuprinsul acesteia care informaţii din propunerea tehnică şi/sau din propunerea financiară sunt confidenţiale, clasificate sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, în baza legislaţiei aplicabile.” În cadrul Raportului procedurii nr.... autoritatea contractantă a consemnat următoarele aspecte vizavi de documentele declarate confidențiale de către ofertante: Pagina 15 din 80

....7. Informaţii din cadrul ofertelor declarate declarate de ofertanti ca fiind confidenţiale, clasificate sau protejate de un drept de proprietate intelectuală (în sensul prevederilor legislaţiei în domeniul achiziţiilor publice/sectoriale) 1 Asociere -... (Leader)......... a. ..., în integralitatea S.A.; b. ...,

în

integralitatea

S.A.,

inclusiv

fundamentarea/justificarea preturilor/costurilor transmise de ofertant; conform Formular nr.... - Declaraţie privind informaţiile din propunerea tehnica, elementele din propunerea financiara si/sau fundamentarea/justificarea preturilor/costurilor transmise de ofertanti, care au caracter confidenţial. c. fundamentarea/justificarea preturilor/ costurilor transmise de ofertant. Informaţiile se regăsesc in documentul: O.Formulare_A8_TR1_....__DLX.pdf pag.082- 084 In completarea "Declaraţiei privind partea/partile din propunerea tehnica si financiara care au caracter confidenţial" ofertantul a depus si Justificarea caracterului confidenţial al informaţiilor din oferta. Informaţiile se regăsesc in documentul: O.Formulare_A8_TR1_...._DLX.pdf pag.085- 087 (...) Asocierea: S.A. &... (Leader)...., .... a. Propunerea tehnica in integralitate, b. Propunerea financiara in integralitate, c. Toate răspunsurile la solicitările de clarificări si anexele aferente, referitoare la propunerea tehnica si financiara, in integralitate, conform Formular nr.... - Declaraţie privind informaţiile din propunerea tehnica, elementele din propunerea financiara si/sau fundamentarea/justificarea preturilor/costurilor transmise de ofertanţi, care au caracter confidenţial. Informaţiile se regăsesc in documentul: Formulare 4. Vl-X....pdf pag.248-253 In completarea "Declaraţiei privind partea/partiie din propunerea tehnica si financiara care au caracter confidenţial" ofertantul a depus si "Contract de cumparare echipamente pentru prefabricate din beton nr.... "."contract privind vanzarea si iivrareade produse petroliere cu plata la termen- nr.... ", "Acord de confidenţialitate Anexa la Contractul individual de muncanr, 3930/...." Informaţiile se regăsesc in documentul: Formulare 4.VI- X....pdf pag.254-264. Așa cum rezultă din cele mai sus redate se reține faptul că atât asocierea contestatoare .......-... -... -... .... cât și asocierea intervenientă... -... -... -... au depus declarații de confidențialitate. Verificând declarațiile de confidențialitate depuse de asocierea contestatoare .......-... -... -... .... cât și de asocierea intervenientă... -... -... -..., Consiliul constată că ofertantele au declarat în mod similar confidențiale propunerile tehnice și financiare. Luând act de documentele aflate la dispoziția S.A.și susținerile părților, Consiliul a decis să nu pună la dispoziţia asocierii contestatoare Pagina 16 din 80

și asocierii interveniente care și-au manifestat dorința de a studia dosarului

cauzei,

documentele

declarate confidențiale de contracandidata acestora respectiv propunerea tehnică și propunerea financiară și răspunsuri la clarificările vizavi de propunerea tehnică și propunerea financiară. Conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei și intervenientei documentele declarate confidențiale de ofertantele care au depus declarații de confidențialitate privind propunerea tehică și propunerea financiară se înscrie în dispozițiile legale incidente. În schimb, în ceea ce privește documentele întocmite de autoritatea contractantă respectiv procesele-verbale de evaluare, conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei actele evaluării motivat de faptul că ofertantele au depus declarații de confidențialitate nu este judicioasă. Cu ocazia studierii dosarului achiziției publice la Cosiliu au fost puse la dispoziția asocierii contestatoare .......-... -... -... .... și asocierii intervenientă... -... -... -... procesele-verbale tehnice și financiare întocmite de membrii comisiei de evaluare. Abordarea achizitoarei de a cenzura în integralitate actele evaluării realizată motivat de declarațiile de confidențialitate depuse ofertante nu este judicioasă. Astfel, Consiliul a decis punerea la dispoziție în integralitate a proceselor-verbale de evaluare a propunerilor tehnice și a propunerilor finaciare, în lipsa demersurilor achizitoarei de a anonimiza doar informațiile pe care operatorii economici le-au indicat ca fiind confidențiale, clasificate sau care sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, și nu întregul proces de evaluare derulat. Modul de a proceda al Consiliului este în acord cu principiul tratamentului egal și se circumscrie celor reținute la pct. 55 din... de Justiție a... din 14 februarie..., cauza C-... /06, având ca obiect o cerere de pronunțare a unei hotărâri preliminare formulată în temeiul articolului 234 CE, a cărei acțiune principală a avut ca obiect dreptul la protecția informațiilor confidențiale, prin care Curtea a reținut că: (...) Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților la litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil. Cum s-a arătat anterior, cu ocazia studerii dosarului la Consiliu au fost puse la dispoziția contestatoarei și intervenientei procesele- verbale de evaluare, raportul procedurii, comunicările privind rezultatul procedurii, nefiind asigurat accesul la propunerile tehnice, financiare, răspunsuri la clarificări în referire la propunerea tehnică și financiară. Urmare a studierii proceselor-verbale care nu au fost puse la dispoziția asocierii contestatoare și asocierii interveniente la sediul autorității contractante, ci doar în data de......, asocierea contestatoare .......-... -... Pagina 17 din 80

-... .... și asocierea intervenientă... -... -... -... au formulat concluzii scrise. Așadar data de... va fi data la care se va raporta Consiliul în analizarea criticilor formulate prin intermediul concluziilor scrise, atâta vreme cât procesele-verbale au putut fi consultate doar în cadrul procesului la Consiliu, de la momentul accesului la acestea, respectiv la data de... a început să curgă termenul legal de contestare. În urma derulării procesului de evaluare şi a aplicării criteriului de atribuire... -... -... -... a fost declarată ofertant câştigătoare, fiindu-i atribuite... de puncte pentru elementele de natură tehnică şi 40 de puncte pentru elementele de natură financiară, cumulând 1... de puncte. Asocierea .......-... -... -... .... a fost clasată pe locul 2, fiindu-i atribuite... de puncte pentru elementele de natură tehnică şi... de puncte pentru aspectele de natură financiară, cumulând... puncte. Analizând criticile formulate de autoarea contestației ......., în calitate de lider al asocierii .......-... -... -... ...., denumită în continuare asocierea ......., Consiliul constată că acestea vizează aspecte legate de modalitatea de evaluare a ofertei depusă de asocierea declarată câștigătoare... -... -... -..., denumită în continuare..., evaluare pe care o reclamă ca fiind netemeinică invocând în esență: - garanţia de participare depusă de... nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 si nici condiţiile impuse de Autoritatea Contractantă; - nerespectarea de către... a Cerinţelor Beneficiarului cu privire la condiţiile generale de proiectare structurală. Lipsa elementelor obligatorii în...; - acordarea nejustificată... a punctajului maxim la Factorul de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ......., raportat la lipsa de experienţă a... şi la erorile identificate în analiza documentelor puse la dispozitie de ....S.A..; - un alt aspect pe care dorim să-l învederăm Consiliului, este Clarificarea şi Răspunsul nr.... din Grila de evaluare... a..., din care se poate constata lipsa de acurateţe de care a dat dovada Ofertantul în întocmirea Propunerii sale Tehnice. Înainte de a proceda la analiza pe fond a aspectelor sesizate de societatea contestatoare, Consiliul găseşte util expunerea câtorva elemente din cadrul documentaţiei de atribuire, menite să înlesnească înţelegerea ei, cât şi să îi circumstanţieze soluţionarea. Obiectul supus procedurii de atribuire îl constituie atribuirea contractului de lucrări care constă în Proiectare si... -.... -... 1... (....) -.... La pct. II.... Descrierea succinta a contractului sau a achizitiei/achizitiilor în fișa de date s-au precizat următoare: Obiectul contractului il reprezinta Proiectarea și... -.... - ....... (....) -... ... -.... - ....... (....) -... (km 0+... - ....... ) are o lungime de... km de .... (fără Sectorul cuprins între ....... - 10+... acesta fiind inclus în cadrul Autostrăzii ....si este reprezentat de... de la intersecția dintre cele două autostrăzi), iar descrierea lucrărilor va avea în vedere acest tronson de .... si se desfasoara pe raza administrativa a judetului Iasi. Pagina 18 din 80

... - .... - ....nr.... km 0+... - .......... (....) -... începe la limita dintre județele .... și .... (râul ....) și face joncțiunea cu tronsonul 2 de .... .... -... în zona localității .... la km 0+.... Astfel km 0+... de început al autostrăzii este o poziție impusă în plan și spațiu (elevație impusă) în acest punct realizându-se conexiunea dintre cele două autostrăzi. Autoritatea contractantă în Strategia de contractare nr.... a detaliat aspectele legate de tipul contractului care urmează a fi încheiat, care are o componentă de proiectare și o componentă de execuție lucrări și a identificat beneficiile așteptate prin implementarea proiectului, respectiv: II. Justificarea necesităţii şi oportunităţii achiziţiei .... Achiziţie necesară pentru Obiectivul de investiţie... .... - .... - .... are ca scop crearea unei căi de comunicaţie modernă pentru realizarea joncţiunii între tronsonul 2 al buna desfăşurare a activităţii autostrăzii ....în zona localităţii .... la km 0+..., dezvoltându-se pe un coridor de la Vest spre Est până la legătura cu .. (....) -... parte a autostrăzii ....are ca punct de început joncţiunea cu tronsonul 2 al autostrăzii .... - .. în zona localităţii .... la km 0+... şi termină la km .. la intersecţia cu ..unde s-a proiectat un nod rutier care va asigura legătura cu oraşul.... Prin implementarea contractului, în plan secundar, se contribuie inclusiv la realizarea obiectivului privind dezvoltarea unui sistem de transport de calitate, durabil şi eficient cu obiectivele specifice: creşterea mobilităţii pe reţeaua rutieră TEN-T globală, creşterea accesibilităţii zonelor cu o conectivitate redusă la infrastructura rutieră a TEN-T si creşterea gradului de siguranţă şi securitate pe modul de transport rutier şi reducerea impactului transporturilor asupra mediului. Obiectivul face parte din strategia Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii si a ....de.... de dezvoltare a infrastructurii rutiere şi îmbunătăţirea circulaţiei pe drumurile publice. .... Beneficii anticipate a fi obţinute Realizarea autostrăzii are rol important în modernizarea şi dezvoltarea reţelei de transport cu implicaţii în dezvoltarea regională a zonei, în fluidizarea traficului, creşterea siguranţei utilizatorilor, micşorarea timpilor de parcurs, scăderea poluării la toate nivelurile în zonele tranzitate în prezent şi de reducere a impactului asupra mediului. Noua legătură (.... propusă), va scurta timpul mediu de deplasare pe relaţia ... - .. la nivelul anului 2025 cu circa 37 de minute pe autoturisme şi cu 29 de minute pentru vehiculele grele, iar viteza medie de deplasare va creşte cu 54% (de la 57 km/h la 88 km/h) pentru autoturisme şi cu 32% pentru vehiculele grele (de la 56 km/h la 74 km/h). .... Obiectivul din strategia locală/ regională/naţională de dezvoltare la a cărui realizare contribuie contractul/acordul- cadru respectiv Obiectivul „... ... - ..." este cuprins în cadrul . şi în cadrul Programului Investiţional pentru dezvoltarea infrastructurii de transport pentru perioada..., aprobat prin HG...... . fiind inclusă ca şi prioritate în cadrul Coridorul de conectivitate 4 (...). Necesitatea şi oportunitatea realizării sectorului de .... a fost confirmată şi prin adoptarea Legii nr.... privind aprobarea obiectivului de investiţii .... .. ".... Sunt relevant de redat și următoarele precizări din cuprinsul Cerinţelor beneficiarului proiectare si execuţie .... .. (....) -... nr....: ....de.... ("....S.A.." sau „Beneficiarul" sau "Autoritatea Contractantă") este persoana juridică română de interes strategic naţional la care statul este acţionar majoritar, entitate care funcţionează sub autoritatea . pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară, în conformitate cu: • O.U.G. 55/2016 privind reorganizarea . - S.A.. şi înfiinţarea .., precum şi modificarea şi completarea unor acte normative, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 50/2021, Statutul ....S.A.. parte integrantă din O.U.G. 55/2016; • Legea nr. 287/2009 privind..., republicată; • Legea nr. 53/2003 -..., republicată; • Legea nr. 31/1990 privind societăţile, republicată; • O.U.G. nr. 109/2011 privind guvernanţa corporativă a întreprinderilor publice; Pagina 19 din 80

. (....S.A..) este Beneficiarul final al acestui Proiect, având sediul în Bd.... nr...., sector..., Bucureşti, cod poştal... şi punct de lucru în Str..... nr...., sector..., Bucureşti, cod poştal..., e-mail:... ....S.A.. are ca obiecte principale de activitate: • proiectarea, construirea, reabilitarea, modernizarea, executarea lucrărilor de remediere pe perioadele de garanţie tehnică până la data predării către . S.A.., a autostrăzilor, drumurilor expres, drumurilor naţionale, variantelor ocolitoare, precum şi a altor elemente de infrastructură rutieră care fac parte din structura rutieră, astfel cum acestea sunt aprobate prin documentele strategice la nivel naţional sau fac obiectul unor decizii ale autorităţilor publice naţionale în domeniul transporturilor; • executarea de lucrări în regie proprie, cu respectarea prevederilor legale în domeniul ajutorului de stat şi al achiziţiilor publice; • executarea lucrărilor în regie proprie, pentru care există piaţă concurenţială, poate avea loc în situaţii excepţionale, cu caracter de urgenţă, atunci când este necesară asigurarea implementării unui proiect pe baza unei analize de necesitate, sau în situaţia în care, pe baza unui studiu de rentabilitate, rezultă că pentru statul român este mai eficientă executarea acestor lucrări în regie proprie; • coordonarea dezvoltării unitare şi echilibrate a infrastructurii de transport rutier în acord cu sursele de finanţare disponibile şi cu documentele strategice aprobate la nivel naţional. ... Din punct de vedere al politicii de transporturi, obiectivul general al strategiei în domeniul transporturilor îl reprezintă asigurarea infrastructurii şi serviciilor capabile să fie suportul activităţii economice şi sociale, pentru îmbunătăţirea calităţii vieţii. Strategia privind infrastructura rutieră din România are în vedere preluarea eficientă a traficului, dezvoltarea regională echilibrată, eliminarea decalajelor şi aplicarea unui sistem eficient de gestionare şi întreţinere a tuturor drumurilor naţionale. Obiectivele strategice sunt reprezentate de acele obiective definite la nivel guvernamental sau ministerial care sunt considerate, în general, drept scopuri sau obiective generice ale Guvernului şi Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii. Acestea au fost definite folosind analizele, obiectivele şi strategiile Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii, dar şi politicile şi strategiile.... Obiectivele strategice aplicabile pentru acest obiectiv de investiţii, identificate în cadrul Programului investiţional pentru dezvoltarea infrastructurii de transport pentru perioada..., pentru sectorul de transport rutier sunt următoarele: • îmbunătăţirea mobilităţii populaţiei şi a traficului aferent transportului de mărfuri în cadrul reţelei TEN-T de bază şi a reţelei extinse, prin dezvoltarea unei reţele de autostrăzi şi drumuri expres; • Asigurarea accesului pentru populaţie şi pentru mediul de afaceri la reţeaua TEN-T de bază şi la reţeaua extinsă, prin dezvoltarea coridoarelor de legătură naţională; • Asigurarea unei reţele de transport rutier sigure şi operaţionale, care să contribuie la reducerea numărului de accidente rutiere, precum şi la reducerea timpilor de călătorie; • Reducerea timpilor de întârziere în trafic pe reţeaua de transport TEN-T din România; • Dezvoltarea economică a României şi creşterea mobilităţii populaţiei şi a mediului de afaceri; • Asigurarea accesibilităţii zonelor urbane şi a polilor de creştere economică cu potenţial de dezvoltare. Conform prevederilor Planului Investiţional....... . face parte din Coridorul de conectivitate 4 (...) care este compus din 9 proiecte de .... care conectează . prin partea central-nordică a României. ... Situaţia actuală în Sectorul de Referinţă În contextul politicii europene în domeniul transporturilor, care prevede realizarea unei reţele europene integrate, orientată spre dezvoltarea unei reţele centrale, cu termen de finalizare... (TEN-T Core) şi a unei reţele globale ce va susţine reţeaua centrală, cu termen de finalizare... (TEN-T Comprehensive)... trebuie să crească eficienţa investiţiilor în infrastructura de transport atât de interes european, cât şi de interes naţional orientate spre dezvoltarea Pagina 20 din 80

conectivităţii naţionale şi internaţionale, precum şi creşterea accesibilităţii tuturor regiunilor României la oportunităţile Pieţei Unice. Infrastructura majoră de transport din România se află în administrarea .... S.A.şi este reprezentată de: autostrăzi, drumuri expres, drumuri europene, drumuri naţionale principale şi secundare. 1 Program investitional pentru dezvoltarea infrastructurii de transport pentru perioada... - aprobat prin H.G. nr. 1312/2021 Publicat in..., Partea I nr.... 258 bis din... în cadrul infrastructurii majore de transport se disting ca fiind de maxim interes şi importanţă drumurile care la ora actuală se află pe coridoarele de tranzit europene şi internaţionale, respectiv drumurile care sunt integrate în Reţeaua Trans-Europenă de Transport (TEN-T). Prioritatea de investiţii pentru obiectivul... .., a fost identificată şi cuantificată la nivel general prin ...., care se referă la mobilitatea îmbunătăţită pentru populaţie şi bunuri în cadrul reţelei de bază şi cuprinzătoare TEN-T, prin construirea unei autostrăzi, având ca principal scop asigurarea unei legături directe de la vest la est a teritoriului naţional asigurând legătura cu marea infrastructură rutieră Europeană. ... ., reprezintă un tronson din viitoarea .... . ce va străbate judeţele ., .şi ..... Astfel, se realizează conexiunea dintre centre economice importante din . şi mai departe, prin vama Borş, cu reţeaua de autostrăzi din Europa. .... face conexiunea între... Şl IX şi se constituie într-o legătură directă şi rapidă a Moldovei cu Transilvania şi Europa, prin sectoarele de .... construite deja, sau aflate în diverse faze de implementare. În momentul de faţă legătura . este deficitară, desfăşurându-se prin culoarele .... . şi respectiv ., care prezintă trasee sinuoase şi declivităţi mari la traversarea Carpaţilor Orientali. în urma unei analize de trafic s-a constatat că acestea nu pot prelua fluxurile sporite de trafic, generate de dezvoltarea socio-economică. Pe termen mediu şi lung... .... - .... -.... va oferi un grad mare de atractivitate pentru traficul internaţional de tranzit care se va desfăşura între coridoarele... şi IX. Legătura dintre localităţile .... (.) cele două drumuri asigurând conexiunea dintre . ....), oraşul..., respectiv ..... Acestea prezintă trasee sinuoase care includ străbaterea unor zone de intravilan(aprox.40% din traseul existent) unde viteza de circulaţie este limitată la 50km/h şi zona de extravilan unde viteza maximă de circulaţie este de 90 km/h pe sectorul de drum naţional ....28A, respectiv 100km/h pe sectorul . Traseul autostrăzii . - . (....) -... traversează teritoriul judeţului ..... ....1. Întreţinerea Reţelei de Drumuri Responsabilitatea pentru întreţinerea şi administrarea reţelei de drumuri de interes naţional aparţine . a.... (...) prin subunităţile sale. ....2. Date de Trafic şi... Beneficiarul va asigura Studiul de... ce va sta la baza Cererii de Finanţare, unde se vor regăsi datele de trafic, rezultate în urma rulării Modelului Naţional de Transport aflat în administrarea Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii. Acestea vor fi puse la dispoziţia Antreprenorului. ... Sursa de finanţare Finanţarea obiectivului de investiţii se realizează din fonduri externe nerambursabile (P.T.) şi de la Bugetul de Stat, prin bugetul Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii, în limita sumelor aprobate anual cu această destinaţie, precum şi din alte surse legal constituite, conform programelor de investiţii publice aprobate potrivit legii. 2.... Viziunea strategică, definită în ...., este creşterea mobilităţii pe reţeaua rutieră TEN-T prin reducerea timpilor de deplasare prin dezvoltarea de proiecte sustenabile, cu impact pozitiv asupra dezvoltării regionale, care, în ace.... timp, respectă reglementările de mediu. Prioritatea de investiţii ........- .... - ...., este confirmată şi de ...., care se referă la mobilitatea îmbunătăţită pentru populaţie şi bunuri în cadrul reţelei de bază şi cuprinzătoare TEN-T, prin construirea unei reţele de autostrăzi, care să reducă timpul de călătorie, riscurile de accidente şi să implementeze proiecte economice şi de mediu durabile. Necesitatea, oportunitatea şi viabilitatea realizării sectorului de .... cuprins între ....(....) şi... a fost identificată şi cuantificată la nivel general prin ..... Pagina 21 din 80

În cadrul Programului Investiţional pentru dezvoltarea infrastructurii de transport pentru perioada..., aprobat prin HG 1312/...... .... - .... - .... este inclusă ca şi prioritate în cadrul Coridorul de conectivitate 4 (...). Proiectul este oportun deoarece: • Asigură un parcurs mai rapid pentru traficul pe distanţe lungi de pasageri şi mărfuri, prin viteza ridicată de deplasare, prin reducerea costurilor operaţionale şi prin îmbunătăţirea siguranţei circulaţiei; • Un impact limitat asupra mediului care S.A.ia în considerare riscurile schimbărilor climatice, precum şi măsurile de adaptare şi reducere a impactului asupra mediului. • Scăderea emisiilor poluante din localităţi şi oraşe şi îmbunătăţirea condiţiilor de viaţă; • Dezvoltarea transportului internaţional de marfă; • Dezvoltarea transportului public pe distanţe lungi (folosind autobuze şi microbuze) care operează pe ambele rute interne şi internaţionale; • Va influenţa, la nivel local, o dezvoltare socio - economică a zonelor adiacente. 3. DESCRIEREA PROIECTULUI ... Informaţii generale despre Proiect în anul..., în cadrul .... S.A.., a fost realizat un Studiu de prefezabilitate de către IPTANA S.A.. La acel moment a fost realizată o analiză multicriterială fiind avizat culoarul pentru traseul autostrăzii. În perioada..., în cadrul .... S.A.., a fost contractată elaborarea Studiilor de Fezabilitate pentru... ...., separat pentru 3 sectoare astfel:... .... - ...., sector .... - ....şi sector ....- .... - ..... În perioada..., în cadrul .... S.A.., Studiul de Fezabilitate pentru... .... - .... - .... a fost revizuit/actualizat în cadrul unui Contract de servicii (92/29795/... ) încheiat între ....de Administrare a.... şi .... S.R.L.. Documentaţia tehnico - economică a obiectivului de investiţie „... .... - .... - ...." a fost avizată în C.T.E.-.... S.A.. cu Avizul nr...., în C.T.E.... şi Infrastructurii cu Avizul nr.... din... şi în Consiliul Interministerial de... de Interes Naţional şi Locuinţe cu Avizul nr..... Aprobarea documentaţiei - tehnico economice, respectiv a indicatorilor tehnico - economici pentru acest obiectiv de investiţii, s-a realizat prin... nr..... ... Necesitatea şi oportunitatea investiţiei Necesitatea, oportunitatea şi viabilitatea realizării sectorului de .... a fost confirmată şi prin adoptarea Legii nr.... privind aprobarea obiectivului de investiţii .... .... - .... ........ "... " a fost identificată şi cuantificată şi în cadrul Maşter... de Transport al României la categoria "Proiecte noi" (TEN-T Core) fiind parte componentă a coridorului prioritar "OR5", care conectează graniţa de vest a României cu regiunea Nord-Est (....). Obiectivele operaţionale ale implementării proiectului de construcţie a unei Autostrăzi între ....şi... sunt: • Reducerea timpului de călătorie de-a lungul coridorului... -...; • Îmbunătăţirea gradului de siguranţă, urmare a reducerii numărului de accidente grave; • Creşterea accesibilităţii regiunilor deservite; • Reducerea costurilor generalizate ale utilizatorilor; • Îmbunătăţirea legăturilor între diferite localităţi care sunt interdependente sau nu economic prin reducerea timpului de călătorie ca urmare a creşterii vitezei de deplasare; • Scăderea emisiilor poluante din localităţi şi oraşe şi îmbunătăţirea condiţiilor de viaţă; • Îmbunătăţirea confortului utilizatorilor; • Va influenţa, la nivel local, o dezvoltare socio - economică a zonelor adiacente. Obiectivul de realizare al... .... - .... - .... (indicativ A8) este cuprins şi în Maşter... de Transport, şi în Programul Investiţional pentru dezvoltarea infrastructurii de transport pentru perioada..., aprobat prin HG... în cadrul Coridorului de conectivitate 4 (...). Pagina 22 din 80

Proiectul este în concordanţă cu... 7 al...: "Promovarea sistemelor de transport durabile şi eliminarea bloc... din cadrul infrastructurilor reţelelor majore". Proiectul răspunde priorităţii de investiţii din...: "Sprijinirea unui coridor european unic al transporturilor multimodale prin investiţii în reţeaua TEN-T". Conform rezultatelor Modelului de Transport, la nivelul orizontului de perspectivă... (anul 15 de operare), având în vedere prognoza de evoluţie a traficului şi noile condiţii de circulaţie (intensitatea medie zilnică prognozată este între... şi... vehicule etalon autoturisme) pe acest tronson Aşadar, Tronsonul 1 al... .... - .... - .... se încadrează în clasa tehnică I - trafic foarte intens. Noua legătură (.... propusă), va scurta timpul mediu de deplasare pe relaţia ....- .... la nivelul anului 2025 cu circa 37 de minute pe autoturisme şi cu 29 de minute pentru vehiculele grele, iar viteza medie de deplasare va creşte cu 54% (de la 57km/h la 88km/h) pentru autoturisme şi cu 32% pentru vehiculele grele (de la 56km/h la 74km/h). La nivelul anului de perspectivă... (anul 20 de operare) secţiunea Leţcani-.... înregistrează un Nivel de Serviciu "C" (circulaţie stabilă, viteze medii şi libertate de manevră a conducătorilor - parţial limitată), în timp ce celelalte sectoare vor funcţiona la Nivelurile de Serviciu "B" (circulaţie fluentă, viteză liberă de circulaţie). Prin urmare, debitul admisibil nu va fi depăşit (debitul admisibil pentru autostrăzi este NdS "D", în timp ce debitul recomandabil este NdS "C", conform Normativului pentru determinarea capacităţii de circulaţie şi a nivelului de serviciu ale drumurilor publice - PD.... ... Descrierea lucrărilor prevăzute în cadrul Studiului de fezabilitate ... .... - .... - ...., se încadrează, conform Regulament din 21 noiembrie... privind stabilirea categoriei de importanţă a construcţiilor aprobat de Hotărârea 766/1997, în categoria de importanţă "B" - construcţii de importanţă deosebită, Lucrări de importanţă deosebită. Conform OG nr. 43/1997 privind regimul drumurilor, republicată, clasa tehnică este I. Studiul de Fezabilitate a fost elaborat în conformitate cu prevederile HG nr. 907/2016 privind etapele de elaborare şi conţinutul-cadru al documentaţiilor tehnico-economice aferente obiectivelor/proiectelor de investiţii finanţate din fonduri publice. Lungimea totală a traseului de .... este de... km, fiind structurat în 4 tronsoane: - Tronsonul 1 între km 0+... - ....... Obs: Sectorul cuprins între ....... - 10+... nu face parte din prezentul proiect, acesta fiind inclus în cadrul Autostrăzii A7 .... - ...., fiind reprezentat de... de la intersecţia dintre cele două autostrăzi; - Tronsonul 2 între ....... - km... +1...; - Tronsonul 3 între km... +1... - km 77+8...; - Tronsonul 4 între km 77+8... - km 93+... Lungimea efectivă a... .... - .... - .... este de... km. Prezentele Cerinţe ale Beneficiarului sunt întocmite pentru tronsonul 1 km 0+... - ......., respectiv pentru o lungime de...... km de .... (fără Sectorul cuprins între ....... - 10+... acesta fiind inclus în cadrul Autostrăzii ....si este reprezentat de... de la intersecţia dintre cele două autostrăzi), iar descrierea lucrărilor va avea în vedere acest tronson de ..... La realizarea lucrărilor se vor utiliza numai materiale şi echipamente agrementate conform reglementărilor tehnice în vigoare, precum şi legislaţiei şi standardelor naţionale armonizate cu legislaţia U.E. Aceste materiale trebuie S.A.fie în concordanţă cu prevederile HG nr. 766/1997 şi a Legii 10/... privind obligativitatea utilizării de materiale agrementate la execuţia lucrărilor. În raport de cadrul general anterior expus Consiliul determină că autoritatea contractantă a elaborat documentaţia de atribuire, pentru a asigura ofertanţilor o informare corectă, completă şi precisă cu privire la cerinţele obiectului contractului și la modul de desfăşurare a procedurii de atribuire, potrivit art. 154 alin. (1) din Legea nr. 98/2016 (Autoritatea contractantă are obligaţia de a elabora documentaţia de atribuire care conţine toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi precisă cu privire la cerinţele achiziţiei, obiectul contractului şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire). Pagina 23 din 80

În cuprinsul documentaţiei de atribuire, autoritatea contractantă a definit obiectul contractului de lucrări prin descrierea necesităţilor autorității contractante şi a caracteristicilor solicitate pentru serviciile și lucrările ce urmează a fi prestate/executate, stabilind care sunt cerinţele minime pe care ofertele trebuie să le îndeplinească potrivit dispozițiilor art. 29 din HG nr. 395/2016. Luând în considerare ansamblul considerentelor expuse, Consiliul are în vedere că, dată fiind complexitatea și specificitatea contractului, importanța acestuia, durata contractuală și rezultate așteptate de la derularea acestuia, asigurarea posibilității depunerii unor oferte conforme, autoritatea contractantă a dat eficiență dispozițiilor art. 154 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, depunând diligențele necesare întocmirii unei documentații care să țină seama de toate aspectele pe care le implică, luând în considerare specificul acestuia, astfel încât să poată fi asigurată derularea contractului de lucrări. La baza demarării prezentei proceduri, s-a avut în vedere că prioritatea de investiţii pentru obiectivul... .... - .... - ...., a fost identificată şi cuantificată la nivel general prin ...., care se referă la mobilitatea îmbunătăţită pentru populaţie şi bunuri în cadrul reţelei de bază şi cuprinzătoare TEN-T, prin construirea unei autostrăzi, având ca principal scop asigurarea unei legături directe de la vest la est a teritoriului naţional asigurând legătura cu marea infrastructură rutieră Europeană. ... .... - .... - ...., reprezintă un tronson din viitoarea .... A8 .... .... - Tg..... - .... - .... ce va străbate judeţele ...., ...., .... şi ..... Astfel, se realizează conexiunea dintre centre economice importante din .... (...., ...., ...., ...., ...., Piatra ....), cu cele din Transilvania şi mai departe, prin vama Borş, cu reţeaua de autostrăzi din Europa. .... face conexiunea între... Şl IX şi se constituie într-o legătură directă şi rapidă a Moldovei cu Transilvania şi Europa, prin sectoarele de .... construite deja, sau aflate în diverse faze de implementare. În raport de cele mai sus redate, Consiliul determină că prioritar este interesul public unde așteptările și nevoile sunt foarte mari, astfel că se încheie contractul pentru realizarea unor sarcini ale interesului public (asigură un parcurs mai rapid pentru traficul pe distanţe lungi de pasageri şi mărfuri, prin viteza ridicată de deplasare, prin reducerea costurilor operaţionale şi prin îmbunătăţirea siguranţei circulaţiei, un impact limitat asupra mediului care S.A.ia în considerare riscurile schimbărilor climatice, precum şi măsurile de adaptare şi reducere a impactului asupra mediului, scăderea emisiilor poluante din localităţi şi oraşe şi îmbunătăţirea condiţiilor de viaţă, dezvoltarea transportului internaţional de marfă,, devoltarea transportului public pe distanţe lungi (folosind autobuze şi microbuze) care operează pe ambele rute interne şi internaţionale; va influenţa, la nivel local, o dezvoltare socio - economică a zonelor adiacente.) Așa cum a fost anterior redat se are în vedere că un prim aspect reclamat de asocierea ....... vizează pretinsul caracter inacceptabil al ofertei..., evaluare pe care o reclamă ca fiind netemeinică Pagina 24 din 80

invocând că garanţia de participare depusă de... nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 si nici condiţiile impuse de Autoritatea Contractantă fiind reclamate următoarele neconformități: 1. Nerespectarea principiului independenţei garanţiei (...., art. 5); 2. Afectarea caracterului „plătibil la prima cerere" al garanţiei, contrar cerinţei impuse prin documentaţia de atribuire; 3. Restrângerea riscurilor acoperite faţă de cele prevăzute în documentaţia de atribuire; 4. Lipsa caracterului necondiţionat al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire; 5. Lipsa caracterului irevocabil al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire; 6. Inserarea unor clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, străine de obiectul garanţiei de participare; 7. Vidarea efectului executoriu al garanţiei; 8. Depunerea incompletă a contractului de asigurare. Raționamentul conturat de autoarea contestației în favoarea faptului că garanţia de participare depusă de... nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 si nici condiţiile impuse de Autoritatea Contractantă nu este judicios și nu va fi reținut de Consiliu în soluționare din considerentele mai jos expuse. Se rețin precizările din cadrul fișei de date vizavi de modalitatea de elaborare și prezentare a garanției de participare respectiv: - pct. III....) Depozite valorice si garantii solicitate: III.....a) Garantie de participare: G.P in cuantum de... val. cel putin 180 zile de la term. limita de dep. a ofertelor. G.P. în cuantum de... (... %), este raportată la val min a intervalului val. estimate. Menționăm faptul că, SEAP-ul calculează procentul GP de... % la val max. estimata.Modul de constituire: cf.art.154 alin.4 lit.a si b din L98/2016, respectiv: a) virament bancar cont ....... deschis la...; b)instrum. de garantare emis in cond. legii. GP S.A.fie constituita pentru procedura aferenta (cf. form din... ). GP să fie irevocabilă. Instrum. de garantare, in copie, se transmite în SEAP împreună cu oferta şi celelalte doc. ale acesteia, cel mai târziu la data şi ora limită de dep. a of, şi prevede că plata GP se va executa necondiţionat, respectiv la prima cerere a benef., pe baza decl. acestuia cu privire la culpa pers. garantate. Instrum. de garantare se transmite autorit. contr., în original, cel mai târziu până la data şi ora limită de dep. a of........ nr........ 1........ Achiziții, direct sau pe cale poștală, in cazul in care valabilitatea doc. cu regim special este conditionata de prezentarea in aceasta forma. In cazul asocierii, GP trebuie constituita in numele asocierii si S.A.mentioneze ca acopera in mod solidar toti membrii asocierii. GP emisă în altă lb. se va încărca în SEAP, însoțită de traducerea autorizată în lb. română. Cond. De retinere prev. de art. 37din HG 395/2016. GP se restituie cf. art.... din Legea 98/2016. - pct. IV.... Modul de prezentare al ofertei: - dovada constituirii garanției de participare. În cazul constituirii GP printr-un instrument de garantare emis de o societate bancara/societate de asigurări se va completa respectand modelul prevăzut în.... În cazul eliberării GP de către o bancă/societate de asigurări din străinătate, instrumentul de garantare va fi redactat într-o formulare echivalentă cu modelul din... și se va prezenta în cond. de mai sus, însoțit de traducerea autorizată în limba română. În acest ultim caz, se va prezenta documentul de certificare emis, privind valabilitatea semnăturilor existente pe scrisoarea de garanție bancară, cu respectarea cap.5 "Recunoasterea certificatelor eliberate de furnizorii de servicii de certificare strãini", art.40 din Legea nr 455/2001 privind semnatura electronica. GP depusa intr-o alta moneda: cursul valutar (BNR) la care se va face paritatea va fi din data publicarii anuntului de participare pe SEAP.; - GP se constituie: Pagina 25 din 80

• fie prin virament bancar în conturile ....S.A.deschise la.... Autoritatea Contractantă va verifica existenţasumelor în contul ....ulterior datei şi orei limită pentru depunerea ofertelor, cu respectarea termenului prevăzut la art.... alin. (3) din HG nr. 395/2016. Ordinul de plată emis în altă limbă decât română va fi însoţit de traducerea autorizată în limba română, cu respectarea aceloraşi condiţii privind semnarea electronică a documentelor. • fie printr-un instrument de garantare emis în condițiile legii astfel: i) scrisoare de garanție emisă de o instituție de credit bancara România sau din alt stat; ii) asigurare de garanții emisă: • fie de societate de asigurări care deține autorizație de funcționare emisă în România sau într-un alt stat membru al... şi/sau care este înscrisă în registrele publicate pe site-ul Autorității de..., după caz; sau • fie de o societate de asigurări dintr-un stat terț printr-o sucursală autorizată în România de către Autoritatea de.... Instrumentul de garantare se prezintă, în cuantumul şi având perioada de valabilitate solicitată în Documentaţia de atribuire, înconformitate cu Formularul A1/A2 „Garanţia de Participare” pus la dispoziţie în Documentaţia de Atribuire. Instrumentul de garantare va fi încărcat în SEAP împreună cu oferta cel mai târziu la data şi ora limită stabilite pentru depunerea ofertelor, cu respectarea cerinţelor privind semnarea electronică a documentelor. Instrumentul de garantare emis în altă limbă decât româna va fi însoţită de traducerea autorizată în limba română, cu respectarea aceloraşi condiţii privind semnarea electronică a documentelor. Garantia de... si poate fi emis la solicitarea unuia dintre asociati, mai multor asociati sau a tuturor asociatilor. In cazul in care Ofertantul este reprezentat de o Asociere de operatori economici, este obligatorie completarea in continutul garantiei de participare la sectiunea „ofertant - denumire/ numele” a numelui Asocierii cu nominalizarea tuturor membrilor Asocierii in conformitate cu Acordul de Asociere. In cazul une Garantii de Participare emisa de catre o societate de asigurari printr-o asigurare de garantie, se va prezenta si... / CONTRACTUL DE ASIGURARE insotita de... a primei de asigurare, documente care vor fi incarcate in SEAP impreuna cu garantia de participare si cu oferta, cel mai tarziu la data si ora limita stabilite pentru depunerea ofertelor, cu respectarea cerintelor privind semnarea electronica a documentelor. Polita de asigurare va reglementa strict relatiile dintre Asigurat/Ofertant si Asigurator si nu vor fi opozabile ....S.A.. Asigurarea de garantie propriu-zisa emisa in favoarea ....S.A.este singurul document opozabil acesteia. Avand in vedere faptul ca asigurarea de garantie va fi emisa in baza unei polite de asigurare semnata exclusiv intre Ofertant si Asigurat, Ofertantul va prezenta Autorității Contractante atat Asigurarea de Garantie cat si Polita de asigurare in baza careia a fost emisa - formularul/formularele DUAE; Referințe vizavi de modalitatea de elaborare și prezentare a garanției de participare se regăsesc și în cuprinsul Instrucțiunilor pentru ofertanți, la pct. II...., pag. 4 şi III.....a), pag. 47-49, şi Secţiunea IV.... „Modul de prezentare al ofertei", pct. 2 „Cerinţe obligatorii privind garanţia de participare", pag. 63-65 respectiv: II.... (...) Valoarea garantiei de participare ( procent-valoare): G.P in cuantum de... valabilă cel puţin 180 zile de la termenul limită de depunere a ofertelor. Garanţia de participare în cuantum de... (... %), este raportată la valoarea minimă a intervalului valorii estimate. Menţionăm faptul că, SEAP-ul calculează procentul garanţiei de participare de... % la valoarea maxima estimată. III.....a) Garanţie de participare: DA Valoarea garantiei de participare (procent-valoare): G.P in cuantum de... valabilă cel puţin 180 zile de la termenul limită de depunere a ofertelor. Garanţia de participare în cuantum de... (... %), este raportată la valoarea minimă a intervalului valorii estimate. Menţionăm faptul că, SEAP-ul calculează procentul garanţiei de participare de... % la valoarea maxima estimată. Pagina 26 din 80

Instrumentul de garantare se transmite autoritatii contractante, în original, cel mai târziu până la data şi ora limită de depunere a ofertelor la adresa....... nr........ 1...., in atenţia Compartimentului Achiziţii Publice, direct sau pe cale poştală. Garanţia de participare constituită în altă monedă decât leul, se va calcula la cursul leu/valută comunicat de BNR din data publicării anunţului de participare simplificat. - Perioada de valabilitate a garanţiei pentru participare: 180 zile de la termenul limita de primire a ofertei. Garanţia de participare se constituie prin: a) virament bancar; b) instrument de garantare emis în condiţiile legii, astfel: i) scrisoare de garanţie emisă de o instituţie de credit bancara din România sau din alt stat; ii) asigurare de garanţie emisă: - fie de societate de asigurări care deţine autorizaţie de funcţionare emisă în România sau într-un alt stat membru al... şi/sau care este înscrisă în registrele publicate pe site-ul Autorităţii de..., după caz; - fie de o societate de asigurări dintr-un stat terţ printr-o sucursală autorizată în România de către Autoritatea de.... În cazul viramentului bancar, plata se va realiza în contul ....... (RON) deschis la... -.... GP depusa intr-o alta moneda: cursul valutar (BNR) la care se va face paritatea va fi din data publicarii anuntului de participare pe SEAP.; Garanţia de participare trebuie să fie irevocabilă si neconditionata. Garanţia de participare trebuie să prevadă explicit că plata se va executa irevocabil şi necondiţionat, respectiv la prima cerere a Beneficiarului, pe baza declaraţiei acestuia cu privire la culpa persoanei garantate, şi se transmite în SEAP împreună cu oferta şi celelalte documente ale acesteia, cel mai târziu la data şi ora-limită de depunere a ofertelor. In cazul constituirii garantiei de participare printr-un instrument de garantare emis de o instituţie de credit din România sau din alt stat sau de o societate de asigurări, în condiţiile legii, acesta se va prezenta in conformitate cu Formularul A1/A2 pus la dispozitie in Documentatia de Atribuire. Formularul A1/A2, pus la dispoziţie de către Autoritatea Contractantă este un MODEL, iar eventualele neconcordanţe referitoare la îndeplinirea condiţiilor de formă ale garanţiei de participare, precum şi la cuantumul sau valabilitatea acesteia, nu vor conduce automat la excluderi artificiale. Autoritatea Contractantă va respecta prevederile art.... alin. (3) din HG nr. 395/2016, acordând ofertanţilor un termen de 3 zile pentru a răspunde la eventualele solicitări de clarificare privind Garanţia de participare. Garanţia de participare va fi semnată de ofertant în mod obligatoriu cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat în condiţiile legii. Informaţii suplimentare privind Garanţia de participare se găsesc în secţiunea IV..... Modul de prezentare al ofertei din prezentul document. Vor fi respectate în integralitate prevederile art.... -37 din HG nr. 395/2016, cu modificările şi completările ulterioare si prevederile art. 154......, din Legea 98/2016 cu modificările şi completările ulterioare. Garanţia de participare se returnează de către autoritatea contractantă în cel mult 3 zile lucrătoare de la data constituirii garanţiei de bună execuţie. Garanţia de participare, constituită de ofertanţii a căror ofertă nu a fost stabilită câştigătoare, se restituie de către autoritatea contractantă după semnarea contractului de achiziţie publică cu ofertantul/ofertanţii ale cărui/căror oferte au fost desemnate câştigătoare, dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la data semnării contractului de achiziţie publică cu ofertantul declarat câştigător. În cazul în care autoritatea contractantă se află, în situaţia de a anula procedura de atribuire, garanţia de participare se restituie după data expirării termenului de depunere a unei contestaţii cu privire la această decizie, dar nu mai târziu de 3 zile lucrătoare de la această dată. După primirea comunicării privind rezultatul procedurii de atribuire, ofertanţii ale căror oferte au fost declarate necâştigătoare au dreptul de a obţine eliberarea garanţiei de participare înainte de expirarea termenului de depunere a unei contestaţii dacă transmit Pagina 27 din 80

autorităţii contractante o solicitare în acest sens. Autoritatea contractantă va restitui garanţia de participare în cel mult 3 zile lucrătoare de la primirea unei solicitări în acest sens. - IV.... „Modul de prezentare al ofertei 2.... În vederea participării la procedura de achiziţie publică, ofertanţii au obligaţia constituirii şi transmiterii garanţiei de participare. Garanţiile de participare vor fi încărcate în SEAP împreună cu ofertele cel mai târziu la data şi ora limită stabilite pentru depunerea ofertelor şi vor fi semnate, în mod obligatoriu, cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat în condiţiile legii. Garanţia de participare va fi constituită în suma şi pentru perioada de valabilitate prevăzută în documentaţia de atribuire, astfel: • FIE prin virament bancar în contul ....S.A.deschis la... ....... ( RON). GP depusa intr-o alta moneda: cursul valutar (BNR) la care se va face paritatea va fi din data publicarii anuntului de participare pe SEAP; În acest caz, Ordinul de Plată, cu viza băncii emitente, va fi încărcat în SEAP împreună cu oferta cel mai târziu la data şi ora limită stabilite pentru depunerea ofertelor şi va fi semnat, în mod obligatoriu, cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat în condiţiile legii. Ofertantul trebuie să realizeze viramentul bancar în timp util, luând în calcul, dacă este cazul, şi durata transferurilor interbancare. Autoritatea Contractantă va verifica existenţa sumelor în contul ....ulterior datei şi orei limită pentru depunerea ofertelor, cu respectarea termenului prevăzut la art.... alin. (3) din HG nr. 395/2016 cu modificările şi completările ulterioare. Ordinul de plată emis în altă limbă decât română va fi însoţit de traducerea autorizată în limba română, cu respectarea aceloraşi condiţii privind semnarea electronică a documentelor. • FIE printr-un instrument de garantare emis în condiţiile legii astfel: i) scrisoare de garanţie emisă de o instituţie de credit bancara România sau din alt stat; ii) asigurare de garanţii emisă: - fie de societate de asigurări care deţine autorizaţie de funcţionare emisă în România sau într- un alt stat membru al... şi/sau care este înscrisă în registrele publicate pe site-ul Autorităţii de..., după caz; sau - fie de o societate de asigurări dintr-un stat terţ printr-o sucursală autorizată în România de către Autoritatea de.... Instrumentul de garantare se prezintă, în cuantumul şi având perioada de valabilitate solicitată în Documentaţia de atribuire, în conformitate cu Formularul A1/A2 „Garanţia de Participare" pus la dispoziţie în Documentaţia de Atribuire. Instrumentul de garantare va fi încărcat în SEAP împreună cu oferta cel mai târziu la data şi ora limită stabilite pentru depunerea ofertelor, cu respectarea cerinţelor privind semnarea electronică a documentelor. Instrumentul de garantare emis în altă limbă decât româna va fi însoţită de traducerea autorizată în limba română, cu respectarea aceloraşi condiţii privind semnarea electronică a documentelor. Garantia de... si poate fi emis la solicitarea unuia dintre asociati, mai multor asociati sau a tuturor asociatilor. In cazul in care Ofertantul este reprezentat de o Asociere de operatori economici, este obligatorie completarea in continutul garantiei de participare la sectiunea „ofertant - denumire/ numele" a numelui Asocierii cu nominalizarea tuturor membrilor Asocierii in conformitate cu Acordul de Asociere. In cazul une Garantii de Participare emisa de catre o societate de asigurari printr-o asigurare de garantie, se va prezenta si... / CONTRACTUL DE ASIGURARE insotita de... a primei de asigurare, documente care vor fi incarcate in SEAP impreuna cu garantia de participare si cu oferta, cel mai tarziu la data si ora limita stabilite pentru depunerea ofertelor, cu respectarea cerintelor privind semnarea electronica a documentelor. Polita de asigurare va reglementa strict relatiile dintre Asigurat/Ofertant si Asigurator si nu vor fi opozabile... de.... Asigurarea de garantie propriu-zisa emisa in favoarea... de.... este singurul document opozabil acesteia. Avand in vedere faptul ca asigurarea de garantie va fi emisa in baza unei polite de asigurare semnata exclusiv intre Ofertant si Asigurat, Ofertantul va prezenta Autorităţii Pagina 28 din 80

Contractante atat Asigurarea de Garantie cat si Polita de asigurare in baza careia a fost emisa aceasta, insotita de conditiile de asigurare generale si speciale si orice alt document semnat de catre Asigurator si Ofertant. Nerespectarea acestor condiţii va pune... de...în situaţia de a nu accepta Garantia de participare emisă de către o societate de asigurare. Polita de asigurare/ contractul de asigurare precum si dovada platii integrale a primei de asigurare emise in alta limba decat romana vor fi insotite de traducerea autorizata in limba romana, cu respectarea acelorasi conditii privind semnarea electronica a documentelor. Garantiile de participare care au un cuantum mai mare decat cel solicitat de Autoritatea Contractanta vor fi acceptate la prezenta procedura de achizitie publica cu conditia respectarii atat a prevederilor legale in vigoare, cat si a cerintelor Documentatiei de Atribuire. Nota: Eventualele neconcordante referitoare la indeplinirea conditiilor de forma ale garantiei de participare, precum si la cuantumul sau valabilitatea acesteia, se vor clarifica de catre comisia de evaluare cu ofertantii in termen de o zi lucratoare de la data-limita de depunere a ofertelor, acordand ofertantilor un termen de 3 zile pentru a raspunde la solicitarea de clarificare, sub sanctiunea respingerii ofertelor ca inacceptabile. Preliminar analizării aspectelor sesizate de reclamantă, este de remarcat că documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caietul de sarcini, formularele necesare și modelul contractului de lucrări, la care se adaugă clarificările postate în SEAP, nu a fost contestată cu succes de niciun operator economic, drept care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât și pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire (relevantă, în acest sens, este, de pildă, decizia civilă nr.... 799 din... decembrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust de9... 43g). La acest moment, nu pot fi emise pretenții sau critici vizavi de prevederile documentației de atribuire, întrucât ar fi vădit tardive, raportat la termenul prescris de Legea nr. 101/2016 (a se vedea, cu titlu de exemplu, decizia civilă nr. 77 din 7 februarie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 39g63373e). „Conținutul documentației de atribuire, astfel cum a fost întocmită de entitatea contractantă, este obligatoriu atât pentru agenții economici participanți la procedură, care au obligația de a elabora ofertele în conformitate cu prevederile acesteia, cât și pentru entitatea contractantă, aceasta fiind obligată ca, în desfășurarea procedurii de achiziție, să respecte atât legislația aplicabilă în domeniu, cât și propria S.A.documentație de atribuire care stabilește regulile ce trebuie respectate de părțile implicate în derularea procesului competitiv.” - sentința civilă nr.... 3/CA din 11 septembrie... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 672e8757. În concluzie, documentația acceptată implicit de toate societățile ofertante le impunea să îi urmeze cu strictețe prescripțiile, sens în care dispune și art. 75 din Legea nr. 98/2016 - ofertantul depune oferta elaborată în conformitate cu informațiile și cerințele prevăzute în documentele achiziției, precum și art. 123 alin. (1) din normele aprobate prin... nr.... - ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentației de atribuire. Prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu (elocvente în acest sens sunt, de pildă, decizia nr.... 55 din 6 martie... a Curții de..., Secția de Pagina 29 din 80

contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 4d27ede4, decizia nr.... din 8 noiembrie 20... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 7g222g79, și decizia nr.... din 6 octombrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 6e77d24g). Astfel cum un contract constituie legea părților, și documentația de atribuire, întovărășită de clarificările postate în SEAP, are aceeași valoare pentru părți, iar niciuna dintre ele nu îi poate ignora sau nesocoti clauzele (a se vedea decizia civilă nr.... 07 din... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust... 24gd82). Sunt incidente în speță următoarele dispoziții legale incidente Legea nr. 98/2016: - art. 154 (...) (2) Autoritatea contractantă are dreptul de a solicita ofertanţilor constituirea garanţiei de participare a cărei perioadă de valabilitate este cel puţin egală cu perioada de valabilitate a ofertei. Valoarea garanţiei de participare nu poate depăşi 1% din valoarea estimată a contractului de achiziţie publică sau, în cazul acordului-cadru, din valoarea estimată a celui mai mare contract subsecvent. (...) (4) Garanţia de participare sau, după caz, garanţia de bună execuţie trebuie să fie irevocabilă, necondiţionată şi se constituie prin: a) virament bancar; b) instrumente de garantare emise în condiţiile legii astfel: (i) scrisori de garanţie emise de instituţii de credit bancare din România sau din alt stat; (ii) scrisori de garanţie emise de instituţii financiare nebancare din România sau din alt stat pentru achiziţiile de lucrări a căror valoare estimată este mai mică sau egală cu... fără TVA şi respectiv pentru achiziţiile de produse sau servicii a căror valoare estimată este mai mică sau egală cu... fără TVA; (iii) asigurări de garanţii emise: - fie de societăţi de asigurare care deţin autorizaţii de funcţionare emise în România sau într-un alt stat membru al... şi/sau care sunt înscrise în registrele publicate pe site-ul Autorităţii de..., după caz; - fie de societăţi de asigurare din state terţe prin sucursale autorizate în România de către Autoritatea de...; c) depunerea la casierie a unor sume în numerar dacă valoarea este mai mică de...; d) reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale, în cazul garanţiei de bună execuţie; e) combinarea a două sau mai multe dintre modalităţile de constituire prevăzute la lit. a)-c), în cazul garanţiei de bună execuţie. (5) Modalitatea de reţinere a garanţiei de participare, termenul de constituire a garanţiei de bună execuţie, respectiv modalitatea de constituire prin reţineri succesive, de emitere de pretenţii asupra garanţiei de bună execuţie, vor fi reglementate în cadrul unui capitol distinct al normelor metodologice de aplicare a prezentei legi. HG nr. 395/2016: - art.... care stipulează următoarele: Art..... - (1) Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire. - art. 36 care stipulează următoarele: (2) Garanţia de participare trebuie să fie constituită în suma şi pentru perioada de valabilitate prevăzute în documentaţia de atribuire. (4) Instrumentele de garantare prevăzute la art. 154 alin. (4) lit. b) din Lege se transmit în SEAP împreună cu oferta şi celelalte documente ale acesteia, cel mai târziu la data Pagina 30 din 80

şi ora-limită de depunere a ofertelor, şi trebuie să prevadă că plata garanţiei de participare se va executa necondiţionat, respectiv la prima cerere a beneficiarului, pe baza declaraţiei acestuia cu privire la culpa persoanei garantate. (5) Autoritatea contractantă nu are dreptul: a) de a impune sau de a interzice prezentarea unui instrument de garantare emis de către o anumită instituţie de credit bancară, instituţie financiară nebancară ori societate de asigurări, nominalizată în mod expres în documentaţia de atribuire; b) de a limita posibilitatea de prezentare a instrumentelor de garantare numai la cele care sunt emise de către instituţii de credit bancare, numai la cele care sunt emise de către instituţii financiare nebancare sau numai la cele care sunt emise de către societăţi de asigurări. Având în vedere cele mai sus evocate, Consiliul apreciază că din cadrul juridic anterior invocat, rezultă că legiuitorul a lăsat la aprecierea autorităţii contractante dacă aceasta din urmă va solicita sau nu depunerea garanţiei de participare; în acest sens, fiind formulate şi prevederile art. art.... alin. (1) din HG nr. 395/2016 conform cărora: Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire. Având în vedere faptul că acest instrument a fost creat de legiuitor în beneficiul, exclusiv al autorităţii contractante Consiliul constată că autoritatea contractantă în speță a solicitat constituirea de către ofertanți a garanțiilor de participare în scopul de a fi protejată față de riscul unui eventual comportament necorespunzător al acestora pe perioada desfășurării procedurii, fiind vorba despre o dispoziție legală în favoarea autorității, singura îndrituită să invoce încălcarea ei. Cum constituirea garanției de participare este o măsură exclusivă în favoarea autorității contractante, ea este singura în măsură să invoce inadmisibilitatea unei oferte în cazul încălcării ei. ... a ales să constituie garanția de participare printr-un instrument de garantare emis în condiţiile legii, respectiv asigurare de garanție emisă de societatea de asigurări... care deţine autorizaţie de funcţionare și este înscrisă în registrul ....(nr.... ). În cadrul documentaţiei de atribuire autoritatea contractantă a pus la dispoziţia ofertanţilor Formularul A1, cu caracter obligatoriu pentru garanţiile de participare constituite prin poliţă de asigurare. Consiliul apreciază relevant a reda conținutul formularului A1 - Asigurare de garantie de participare pus la dispoziție de achizitoare: Formularul A1 ... PARTICIPARE la procedura de atribuire a contractului: Proiectare și... - .... - ....... (....) -... Emisa in baza poliței nr. emisa in data de [Prezentul formular va fi completat numai in cazul in care Garantia de Participare este emisa de catre o Societate de Asigurari, în condițiile legii] Pagina 31 din 80

Catre:.... (....S.A..), persoană juridică română cu sediul în......., nr...., Sector........., înregistrată la... sub nr....... de Înregistrare..., atribut fiscal RO... la... (EUID): .. (denumită în continuare "Autoritate Contractantă/Beneficiar") Cu privire la procedura pentru atribuirea contractului de achizitie publica, _____________________________ ___________________________ (denumirea contractului de achizitie publica) noi __________________________________, având sediul înregistrat în, ____________________________ (denumirea societăţii de asigurare) (adresa societăţii de asigurare) reprezentată

prin

_______________________,

în

calitate

de, _______________________________________ (nume, prenume) (funcţie) ne obligăm în mod irevocabil şi necondiţionat faţa de... de..., să platim suma de ____________________________ adica (____________________________) (in cifre) (in litere) la prima S.A.cerere scrisă, pe baza declaraţiei acesteia cu privire la culpa Ofertantului. În cererea şi în declaraţia... de...va preciza că suma cerută de ea şi datorată ei este din cauza existenţei uneia sau mai multora dintre situaţiile următoare: a) Ofertantul (numele complet, adresa si datele de identificare fiscala ale Ofertantului), (in cazul unei Asocieri, se va completa denumirea intregii Asocieri si se va mentiona reprezentata prin lider si datele de identificare fiscala ale acestuia) şi-a retras oferta în perioada de valabilitate a acesteia; b) Oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, Ofertantul (numele complet, adresa si datele de identificare fiscala ale Ofertantului), (in cazul unei Asocieri, se va completa denumirea intregii Asocieri si se va mentiona reprezentata prin lider si datele de identificare fiscala ale acestuia) nu a constituit garantia de buna executie; c) Oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, Ofertantul (numele complet adresa si datele de identificare fiscala ale Ofertantului) (in cazul unei Asocieri se va completa denumirea intregii Asocieri si se va mentiona reprezentata prin lider si datele de identificare fiscala ale acestuia) a refuzat S.A.semneze contractul de achizitie publica in perioada de valabilitate a ofertei, cu exceptia situatiei in care contractul de achiziţie publică a fost atribuit în urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz conform condiţionat, iar.... a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia abaterile constatate de ANAP. d) În conditiile in care in documentatia de atribuire a fost prevazuta posibilitatea ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale si oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, Ofertantul (numele complet, adresa si datele de identificare fiscala ale Ofertantului), (in cazul unei Asocieri, se va completa denumirea intregii Asocieri si se va mentiona reprezentata prin lider _ si

datele

de identificare fiscala ale acestuia) nu deschide un cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituție de credit agreată de ambele părți sau la... din cadrul organului fiscal competent in administrarea acestuia, si daca părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale. Plata se va face de către noi în termenul menţionat în cererea de plata şi fără nicio alta formalitate suplimentară din partea... de.... În scopul identificării cererii dvs. de plată şi a declaratiei mai sus menţionate, acestea ne vor fi transmise prin intermediul băncii dumneavoastră, care urmează să certifice autenticitatea semnăturilor ce angajează legal instituţia dumneavoastră. Prezenta asigurare de garanție de participare este valabilă până la data de ( data pana la care este valabila asigurarea de garanție de participare) ("data de expirare"), data la care aceasta expiră automat şi în totalitate, indiferent daca până la această dată originalul prezentei garantii ne este restituit sau nu si daca pana la aceasta data nu s-a primit la ghişeele noastre din partea...., nicio cerere scrisă de executare în conformitate cu termenii şi condiţiile specificate mai sus; această garantie de participare devine, în mod automat, nulă şi neavenită dupa data expirarii, indiferent dacă ne este sau nu restituită. In situatia in care originalul prezentei asigurări de garanție ne este restituit inainte de data de expirare, in vederea anularii, aceasta va fi insotita de o adresa din partea... de.... Pagina 32 din 80

conform careia noi. (numele si adresa societatii de asigurare) suntem eliberati de orice obligatie ce reiese din prezenta asigurare de garanție. De asemenea, daca.... si Ofertantul sunt de acord S.A.prelungeasca perioada de valabilitate a asigurării de garanție de participare, aceasta se va realiza înainte de data expirarii cu acordul prealabil al societatii de asigurări. Aceasta garanție este supusa legilor din Romania si se va conforma... privind Garanțiile la Cerere, publicate cu numărul... de către Camera... ționala de Comerț, cu excepția celor menționate mai sus. Legea aplicabila prezentei garantii de participare este legea română. Competente să soluţioneze orice dispută izvorâtă în legatură cu prezenta garanţie de participare sunt instanţele judecătoreşti române. Parafata de Societatea de Asigurari în ziua ________ luna _______ anul _____________ (semnătura şi ştampila organismului care furnizeaza aceasta garantie de participare). ... în vedere îndeplinirii cerinței privind garanția de participare a depus următoarele documente: - Scrisoare de înaintare nr.... a următoareleor înscrisuri: - Formularul A1 - Asigurarea de garanţie de participare la procedura de atribuire a contractului "Proiectare si Execuţie... .... -....... 1 ....(....) -... " emisa in baza poliţei nr.... emisa in data de...; - Poliţa de asigurare de garanţie de participare la licitatie nr.... emisa de.... - Scrisoare de înaintare nr.... a următoareleor înscrisuri: - Asigurarea de garanţie de participare la procedura de atribuire a contractului "Proiectare si Execuţie... .... -.... -... 1 .... ....: (....) -... " emisa in baza poliţei tir....RO emisa in data de... - Act adiţional nr.... la Poliţa de asigurare de garanţie de participare la licitatie nr.... emisa de...; - Asigurare de garanţie necondiţionată nr.... emisă de societatea de asigurări...; - Polița de asigurare de garanţie de participare la licitaţie N0... ..... potrivit căreia se specifică următoarele: ... Asigurător:..., - cu sediul social în... str..........., ...; e-mail:...; Autorizată de Comisia de... din Bulgaria cu Decizia ../..., Certificat nr...., CUI..., avizată de Autoritatea de... din România să desfăşoare activitatea de asigurare în baza FOS (Freedom of Services), cod înregistrare ... - Act adiţional nr.... la poliţa de asigurare nr.... asigurarea de garanţie de participare la licitaţie potrivigt căruia valabilitatea asigurării de garanţie de participare emisa in baza poliţei nr... RO din data de... se prelungeşte la... - Ordinul de plată nr.... 398 din... către BRD (dovezii plăţii primei de asigurare). Consiliul apreciază relevant a reda conținutul Asigurării de garanţie necondiţionată nr.... emisă de societatea de asigurări..., depusă de...: ... GARANŢIE... la procedura de atribuire a contractului: Proiectare şi Execuţie... ....- .... - .... ....(....) - ... Emisa in baza poliţei nr.... emisa in data de... Către: ....de.... (....S.A..), persoană juridică română cu sediul în......., nr...., Sector........., înregistrată la Registrul Comerţului sub nr....... de înregistrare..., atribut fiscal RO... la... (EUID): ... (denumită în continuare "Autoritate Contractantă/Beneficiar") Cu privire la procedura pentru atribuirea contractului de achiziţie publica, Proiectare si Execuţie... .... -.... -... 1 ....(....) -... " Pagina 33 din 80

noi..., având sediul înregistrat în... str..........., .; site: . Autorizată de Comisia de... din Bulgaria cu Decizia nr.. Certificat nr...., CUI..., avizată de Autoritatea de... din România să desfăşoare activitatea de asigurare în baza . cod înregistrare ...., reprezentată prin Georgi . si..., in calitatea lor de Directori Executivi, ne obligăm în mod irevocabil şi necondiţionat faţa de ....de..., să plătim suma de... adica (patruzeci si cinci milioane sase sute şaizeci si şapte mii cinci sute patruzeci si opt lei), la prima S.A.cerere scrisă, pe baza declaraţiei acesteia cu privire la culpa Ofertantului. în cererea şi în declaraţia S.A.....de...va preciza că suma cerută de ea şi datorată ei este din cauza existenţei uneia sau mai multora dintre situaţiile următoare: a) ... -... -... -... prin lider de asociere..., avand CUI..., şi- a retras oferta în perioada de valabilitate a acesteia; b) Oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare... -... -... -... prin lider de asociere..., avand CUI..., nu a constituit garanţia de buna execuţie; c) Oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare... -... -... -... prin lider de asociere..., avand CUI..., a refuzat S.A.semneze contractul de achiziţie publica in perioada de valabilitate a ofertei, cu excepţia situatiei in care contractul de achiziţie publică a fost atribuit în urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz conform condiţionat, iar ....de.... a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia abaterile constatate de ANAP. d) În condiţiile in care in documentaţia de atribuire a fost prevăzută posibilitatea ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale si oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare... -... -... -... prin lider de asociere..., avand CUI..., nu deschide un cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... din cadrul organului fiscal competent in administrarea acestuia, si daca părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale. Plata se va face de către noi în termenul menţionat în cererea de plata şi fără nicio alta formalitate suplimentară din partea ....de.... în scopul identificării cererii dvs. de plată şi a declaraţiei mai sus menţionate, acestea ne vor fi transmise prin intermediul băncii dumneavoastră, care urmează să certifice autenticitatea semnăturilor ce angajează legal instituţia dumneavoastră. Prezenta asigurare de garanţie de participare este valabilă până la data de... ("data de expirare"), data la care aceasta expiră automat şi în totalitate, indiferent daca până la această dată originalul prezentei garanţii ne este restituit sau nu si daca pana la aceasta data nu s-a primit la ghişeele noastre din partea...., nicio cerere scrisă de executare în conformitate cu termenii şi condiţiile specificate mai sus; această garanţie de participare devine, în mod automat, nulă şi neavenită dupa data expirării, indiferent dacă ne este sau nu restituită. In situatia in care originalul prezentei asigurări de garanţie ne este restituit inainte de data de expirare, in vederea anularii, aceasta va fi insotita de o adresa din partea ....de.... conform careia noi..., având sediul înregistrat în... str..........., Bulgaria; site: .; e-mail:... suntem eliberaţi de orice obligaţie ce reiese din prezenta asigurare de garanţie. De asemenea, daca ....de Investiţii Rutiere S.A.si Ofertantul sunt de acord S.A.prelungească perioada de valabilitate a asigurării de garanţie de participare, aceasta se va realiza înainte de data expirării cu acordul prealabil al societatii de asigurări. Aceasta garanţie este supusa legilor din Romania si se va conforma... privind Garanţiile la Cerere, publicate cu numărul... de către Camera... ţionala de Comerţ, cu excepţia celor menţionate mai sus. Legea aplicabila prezentei garanţii de participare este legea română. Competente să soluţioneze orice dispută izvorâtă în legătură cu prezenta garanţie de participare sunt instanţele judecătoreşti române. Parafată de Societatea de... Company în ziua de 15 luna 05 anul 2025. DIRECTOR EXECUTIV 1. ... 2. .... Față de documentele depuse de..., membrii comisiei de evaluare au consemnat în cuprinsul Procesului-verbal nr...., înregistrat sub nr... deschidere (vizualizare) oferte şi evaluare garanţii de participare depuse Pagina 34 din 80

în cadrul procedurii de atribuire încheiat la..., cu ocazia vizualizării ofertelor şi evaluării garanţiei de participare Nr. crt. Denumire operator economic Garanţia de participare Observaţii 1 Asociere-... (Leader).......... Prin Poliţa de asigurare de garanţie de participare nr.... emisă de..., valoare asigurata... valabila 180 zile, respectiv până la data de..., insotita de actul adiţional nr.... prin care se prelungeşte valabilitatea poliţei pana la data de... Operatorul economic a prezentat documentele în original cu adresa nr..... si 1117/..., înregistrata de autoritatea contractanta cu nr.... si respectiv 101/2681/.... Asigurătorul este Înregistrat in registruL ....cu nr..... Garanţia de participare constituită reprezintă 1...... % din cuantumul garanţiei de participare solicitat, se încadrează în prevederile legale de constituire a garanţiei de participare la licitaţie, conform art...., alin. (1), lit. a) din HG 395/2016. decizie avută în vedere la elaborarea Procesului-verbal nr.... înregistrat sub nr.... privind evaluarea finală a garanţiilor de participare depuse în cadrul procedurii de atribuire ocazie cu care s-a stabilit conformitatea garanției depusă de... cu cerințele doumentației de atribuire: Situaţia finală a garanţiilor de particiare ca urmare a finalizării procesului de evaluare este urmatoarea: Nr. crt. Denumire operator economic Garanţia de participare Observaţii 7 1 Asociere -... (Leader)..., intertranscom Impex Prin Poliţa de asigurare de garanţie de participare nr.... emisă de..., valoare asigurata... valabila 180 zile, respectiv până la data de..., insotita de actul Conformă Garanţia de participare constituită reprezintă 1...... % din cuantumul garanţiei de participare solicitat, se încadrează în prevederile legale de constituire a garanţiei de participare la licitaţie, conform art...., alin. (1), lit a) din HG 395/2016. Din lecturarea susținerilor aduse de contestatoare Consiliul constată că argumentul decisiv adus în favoarea faptului că Garanţia de participare depusă de... nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 si nici condiţiile impuse de Autoritatea Contractantă se bazează pe faptul că în urma analizării contractului de asigurare anexat, rezultă că garanţia de participare nr.... depusă de... nu respectă cerinţele documentaţiei de atribuire şi nu poate produce efectul executoriu al garanţiilor plătibile la prima cerere. Preliminar se reține faptul că aspectele reclamate de contestatoarea ....... izvorăsc din analizarea contractului de asigurare anexat, față de care rezultă că garanţia de participare nr.... depusă de... nu respectă cerinţele documentaţiei de atribuire şi nu poate produce efectul executoriu al garanţiilor plătibile la prima cerere. Pagina 35 din 80

Față de susținerile contestatoarei achizitoarea a argumentat faptul că, plecând de la scopul solicitării constituirii garanţiei de participare, respectiv de protecţie a autorităţii contractante... a respectat şi îndeplinit condiţiile de formă şi cuantum privind garanţia de participare precum şi scopul acesteia potrivit prevederilor art.... alin. (1) din Anexa la H.G. nr. 395/2016: Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţi contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire. În mod similar și asocierea intervenientă... a argumentat faptul că Asigurarea de garanţie nr.... îndeplineşte integral toate cerinţele de formă şi fond prevăzute de... şi de documentaţia de atribuire, fiind emisăm în numele asocierii ofertante, pentru valoarea şi perioada de valabilitate impuse, de o societate de asigurări autorizată conform registrului ....(nr.... ). Așadar aspectul supus analizei Consiliului vizează modalitatea de îndeplinire

a

cerinței

privind

garanția

de participare, contestatoarea raportându-se în aprecierea inacceptabilității garanției de participare la polița de asigurare, iar achizitoarea și intervenienta la asigurarea de garantie. Având în vedere cele mai sus evocate, Consiliul apreciază că din cadrul juridic anterior invocat, rezultă că legiuitorul a lăsat la aprecierea autorităţii contractante dacă aceasta din urmă va solicita sau nu depunerea garanţiei de participare; în acest sens, fiind formulate şi prevederile art. art.... alin. (1) din HG nr. 395/2016 conform cărora: Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire. Având în vedere faptul că acest instrument a fost creat de legiuitor în beneficiul, exclusiv al autorităţii contractante Consiliul constată că autoritatea contractantă în speță a solicitat constituirea de către ofertanți a garanțiilor de participare în scopul de a fi protejată față de riscul unui eventual comportament necorespunzător al acestora pe perioada desfășurării procedurii, fiind vorba despre o dispoziție legală în favoarea autorității, singura îndrituită să invoce încălcarea ei. Cum constituirea garanției de participare este o măsură exclusivă în favoarea autorității contractante, ea este singura în măsură să invoce inadmisibilitatea unei oferte în cazul încălcării ei. Analizând modalitatea de elaborare și îndeplinire a cerinței privind constituirea garanției de participare, Consiliul constată că autoritatea contractantă a solicitat In cazul une Garantii de Participare emisa de catre o societate de asigurari printr-o asigurare de garantie, se va prezenta si... / CONTRACTUL DE ASIGURARE insotita de... a primei de asigurare, documente care vor fi incarcate in SEAP impreuna cu garantia de participare si cu oferta, cel mai tarziu la data si ora limita stabilite pentru depunerea ofertelor, cu respectarea cerintelor privind semnarea electronica a documentelor și a precizat în mod expres faptul că Polita de asigurare va reglementa strict relatiile Pagina 36 din 80

dintre Asigurat/Ofertant si Asigurator si nu vor fi opozabile ....S.A.. Asigurarea de garantie propriu-zisa emisa in favoarea ....S.A.este singurul document opozabil acesteia. Față de precizările din cadrul documentației de atribuire, contrar celor susținute de autoarea contestației potrivit cărora Niciun asigurător autorizat în România nu poate emite garanţii autonome, instrumente financiare sau angajamente juridice în afara celor calificate expres drept contracte de asigurare. Orice document emis de societatea de asigurare trebuie să fie emis „în baza şi în legătură cu contractul de asigurare", nu independent de acesta formulările precizate în cadrul documentației de atribuire confirmă în mod expres faptul că garanţia autonomă

este documentul care produce efecte faţă de... de garantie propriu-zisa emisa in favoarea ....S.A.este singurul document opozabil acesteia, iar poliţa are un rol exclusiv probator, reglementând relația dintre asigurat și ofertant Polita de asigurare va reglementa strict relatiile dintre Asigurat/Ofertant si Asigurator si nu vor fi opozabile ....S.A.. Prin urmare, contrar susţinerilor contestatoarei, îndeplinirea cerinţei privind constituirea garanţiei de participare nu se evaluează în raport de poliţa de asigurare, ci în raport de instrumentul de garantare propriu-zis, astfel cum prevede documentaţia de atribuire. Autoritatea contractantă a stabilit ierarhia documentelor, iar garanţia emisă conform Formularului A1 este documentul opozabil ..... În considerarea celor antemenționate față de aspectele reclamate de asocierea ......., asocierea intervenientă formulează apărări punctuale pe care Consiliul le apreciază judicioase și concludente, astfel: În temeiul prevederilor..., potrivit căruia asigurarea de garanţie se supune legii române, şi având în vedere definiţia asigurării de garanţii din art. 1 alin. (4) din... nr...., autoritatea contractantă a stabilit explicit, prin Fişa de date şi Instrucţiunile către ofertanţi, ordinea de prioritate a documentelor. Astfel, asigurarea de garanţie conformă Formularului A1 are caracter prioritar şi produce efecte directe faţă de autoritate, în timp de poliţa de asigurare în baza căreia aceasta a fost emisă are caracter subsecvent şi reglementează exclusiv raportul asigurător-ofertant. În acest sens, documentaţia de atribuire prevede: "In cazul unei Garanţii de Participare emisa de către o societate de asigurari printr-o asigurare de garanţie, se va prezenta şi POLIŢA... / CONTRACTUL DE ASIGURARE insotita de DOVADA PLAŢII INTEGRALE a primei de asigurare, documente care vor fi incarcate in SEAP împreuna cu garanţia de participare si cu oferta (...). " Această formulare confirmă fără echivoc că garanţia autonomă este documentul care produce efecte faţă de ...., iar poliţa are un rol exclusiv probator şi formal, fară consecinţe asupra mecanismului de executare „la prima cerere". Prin urmare, contrar susţinerilor contestatoarei, îndeplinirea cerinţei privind constituirea garanţiei de participare NU se evaluează în raport de poliţa de asigurare, ci în raport de instrumentul de garantare propriu-zis, astfel cum prevede documentaţia de atribuire. Conform art. 1 alin. (4) din... nr...., asigurarea de garanţii cuprinde "toate documentele prin care societatea îşi asumă obligaţii de plată, reprezentând condiţiile generale şi speciale ale contractului de asigurare, poliţa de asigurare aferentă şi, dacă este cazul, alte documente emise de societate, in condiţiile legii, în baza şi în legătură cu contractul de asigurare, Ia solicitarea expresă a asiguratului şi/sau a beneficiarului". Autoritatea contractantă a stabilit ierarhia documentelor, iar garanţia emisă conform Formularului A1 este documentul opozabil ..... Caracterul subordonat al poliţei de asigurare în raport cu asigurarea de garanţie emisă conform Formularului A1 este confirmat atât de conţinutul documentelor, cât şi de ordinea cronologică a angajamentelor asigurătorului. Condiţiile de asigurare de garanţie particularizează şi prevalează în mod explicit asupra dispoziţiilor generale ale poliţei, Pagina 37 din 80

reprezentând ultimul şi cel mai recent angajament al asigurătorului cu privire la condiţiile asigurării de garanţie aferente prezentei proceduri. Tocmai în considerarea acestei ordini de prioritate, autoritatea contractantă NU a impus cerinţe obligatorii privind forma sau conţinutul poliţei de asigurare, aceasta reglementând strict raporturile interne dintre ofertant şi asigurător. Documentaţia de atribuire a lăsat asigurătorului libertatea de a stabili propriile condiţii generale, cu precizarea expresă că acestea sunt inopozabile ...., în timp ce efectele juridice faţă de autoritatea contractantă sunt generate exclusiv de asigurarea de garanţie. Condiţiile generale ale Poliţei NU modifică prevederile asigurării de garanţie emise conform..., nefiind calificate ca „clauze externe ale garanţiei" şi nefiind menţionate sau încorporate în garanţia propriu zisă. Ele sunt anterioare asigurării de garanţie nr.... şi au rang inferior în ordinea de prioritate stabilită de documentaţia de atribuire, de ...., art. 5 lit. a) şi de legislaţia aplicabilă în România. În consecinţă, asigurarea de garanţie NU conţine două seturi de prevederi incompatibile şi nu este lipsită de aptitudinea de a produce efectele cerute de documentaţia de atribuire. Asigurarea emisă conform... rămâne instrumentul legal, autonom, executoriu la prima cerere şi opozabil autorităţii. Astfel cum prevede documentaţia de atribuire, dispoziţiile... din „Condiţii privind asigurarea de garanţie de participare la licitaţie - Format necondiţionat", invocate de contestatoare, sunt modificate şi înlocuite prin prevederile asigurării de garanţie nr...., emisă conform.... Aceste prevederi nu sunt opozabile ...., fapt asumat expres de către autoritatea contractantă, ofertant şi asigurător. Având în vedere argumentele expuse şi ierarhia documentelor stabilită prin Fişa de date şi Instrucţiunile către Ofertanţi, autoritatea contractantă NU avea obligaţia de a solicita clarificari privind garanţia prin raportare la dispoziţiile art.... din poliţa de asigurare. Garanţia de participare se verifică strict prin documentul emis conform..., iar acesta este deplin conform. Așadar abordarea îmbrățișată de contestatoare de a reclama pretinsele neconformități vizavi de garanția de participare depusăprin raportare la contractul de asigurare anexat nu este judiciasă, atâta vreme cât așa cum s-a arătat anterior autoritatea contractantă a stabilit în mod expres și explicit ordinea de prioritizare a documentelor vizavi de garanția de participare. Pe cale de consecință raționamentul conturat de autoarea contestației în favoarea faptului că garanţia de participare depusă de... nu respectă condiţiile legale prevăzute art. 36 alin (4) din HG 395/2016 si nici condiţiile impuse de Autoritatea Contractantă, pe considerentul că Niciun asigurător autorizat în România nu poate emite garanţii autonome, instrumente financiare sau angajamente juridice în afara celor calificate expres drept contracte de asigurare. Orice document emis de societatea de asigurare trebuie să fie emis „în baza şi în legătură cu contractul de asigurare", nu independent de acesta nu este judicios și nu va fi reținut de Consiliu în soluționare atâta vreme cât documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caietul de sarcini și anexele, formularele necesare și modelul contractului de lucrări, nu a fost contestată de niciun operator economic, drept pentru care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât mai ales pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire. La acest moment nu pot fi emise pretenții sau critici vizavi de prevederile documentației de atribuire, întrucât ar fi vădit tardive, raportat la termenul prescris de Legea nr. 101/2016 (art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele ale art.... C. proc. civ. ). Pagina 38 din 80

De numeroase ori, instanțele de judecată au subliniat importanța respectării de către ofertanți a regulilor prestabilite în documentațiile de atribuire. Atâta

timp

cât

achizitoare

a

stabilit

în cuprinsul documentației cerinţele vizavi de ordinea de prioritizare a documentelor, respectiv ierarhia documentelor, iar garanţia emisă conform Formularului A1 este documentul opozabil ....(Astfel, asigurarea de garanţie conformă Formularului A1 are caracter prioritar şi produce efecte directe faţă de autoritate, în timp de poliţa de asigurare în baza căreia aceasta a fost emisă are caracter subsecvent şi reglementează exclusiv raportul asigurător-ofertant) aspect menţionat în cuprinsul documentației şi nu au fost solicitate clarificări şi nici formulată contestaţie la documentaţia de atribuire cu privire la acest aspect, prin depunerea ofertei, contestatoarea și-a însuşit cerinţele documentaţiei de atribuire. Aşadar, criticile cu privire la conţinutul documentației de atribuire și la întinderea/ înțelesul cerinței reclamate, la acest moment sunt tardive. În jurisprudența S.A., Curtea de Justiție a... a stabilit că autoritatea adjudecătoare trebuie să interpreteze criteriile în ace.... fel pe parcursul întregii proceduri. La punctul 34 din Hotărârea din 13 iulie..., Ingsteel și Metrostav (C-76/16, EU: C:...: 549), Curtea a reamintit că „principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență, care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Această obligație implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și normal de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în ace.... mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (Hotărârea din..., Pizzo, C-... /15, EU: C: 2016: 404, punctul 36, precum și jurisprudența citată)”. În cazul în care, în cadrul unei proceduri de „cerere de ofertă”, autoritatea contractantă definește condițiile pe care intenționează să le impună ofertanților, aceasta limitează exercitarea propriei puteri de apreciere și nu poate de altfel să se abată, față de vreun ofertant, de la condițiile pe care le-a definit astfel fără să încalce principiul egalității de tratament între ofertanți (Ordonanța președintelui... din 4 decembrie...... & Benefits/Comisia, T-... 9/14 R, EU: T:...:..., punctul 96, și... din...... Pagina 39 din 80

/Entreprise commune Fusion for Energy, T-415/10, EU: T: 2013: 141, punctul 80). Și autorităților contractante le revine obligația de a garanta aplicarea dreptului Uniunii cu ocazia adoptării deciziilor lor și de a lăsa neaplicate, dacă este necesar, dispozițiile naționale care ar contraveni celor ale dreptului Uniunii care au efect direct (a se vedea, în acest sens, Hotărârea din 22 iunie..., Costanzo, 103/88, EU: C:...:..., punctele 30- 33, Hotărârea din 14 octombrie..., Fuß, C-2... /09, EU: C:...:... 9, punctele 61 și 63, Hotărârea din 4 decembrie..., Minister for Justice and Equality și Commissioner of... Síochána, C-3... /17, EU: C:...: 979, punctele 36 și 38, precum și Hotărârea din 21 ianuarie..., Banco de Santander, C-... 4/14, EU: C:...: 17, punctul... ). Față de cele mai sus redate Consiliul determină că cerința privind ierarhia documentelor în discuție a fost în mod clar, precis și neechivoc impusă prin documentația de atribuire, îndeplinind exigența pentru respectarea principului transparenței procedurii, într-o astfel de situație, CJUE statuând că în temeiul articolului 2 din Directiva... /18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit (Hotărârea din..., Manova, C-336/12, EU: C: 2013:..., punctul 40, și Hotărârea din 6 noiembrie..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C:...:..., punctele 42 și..., Hotărârea din......, C-... /15, EU: C: 2016: 404, punctul 39). În stabilirea acestei finalități, Consiliul are în vedere faptul că odată depășit termenul de contestare a documentației, raportat la dispozițiile art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele corespondente din art.... alin. (1) C. proc. civ., Consiliului îi este interzis să o cerceteze și să se pronunțe inclusiv chiar sub aspectul legalității. La acest moment al procedurii, comunicarea rezultatului procedurii nu mai pot emite pretenții vizavi de înțelegerea/întinderea unor cerințe din cuprinsul documentației de atribuire. Împrejurarea relatată de contestatoare, potrivit căreia Niciun asigurător autorizat în România nu poate emite garanţii autonome, instrumente financiare sau angajamente juridice în afara celor calificate expres drept contracte de asigurare. Orice document emis de societatea de asigurare trebuie să fie emis „în baza şi în legătură cu contractul de asigurare", nu independent de acesta nu este judicioasă și nu va fi reținută de Consiliu în soluționare ca fiind de natură a conduce la abordarea îmbrățișată de ofertantă. Era în sarcina ofertantei să analizeze riguros documentația de atribuie, prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu. Așa cum a fost reținut, Consiliul a precizat că prevederile documentației și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât și pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire. Pagina 40 din 80

Întinderea/înțelegerea asupra modului de îndeplinire a cerinței reclamate nu mai poate face obiectul analizei Consiliului, la etapa comunicării rezultatului procedurii, inclusiv sub aspectul legalității respectivelor cerințe. Dacă existau obiecţiuni de nelegalitate în privinţa conţinutului documentaţiei de atribuire, operatorii economici trebuiau să îl conteste înainte de expirarea termenului legal, iar nu să aştepte rezultatul procedurii pentru a îi reclama nelegalitatea. Prin întocmirea şi depunerea propriei oferte în baza documentaţiei primite de la autoritate, petenta a acceptat tacit şi a dat eficienţă tuturor clauzelor din respectiva documentaţie, inclusiv a celor pe care le apreciază nelegale, astfel că față de invocarea la această dată a nelegalităţii ei, raportat la normele art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 şi la cele ale art.... C. proc. civ., este incidentă tardivitatea reclamării cerinţelor din documentaţia de atribuire. Autoarea contestației prin intermediul contestației formulează în fapt, critici privind documentația de atribuire. Aprecierile contestatoarei vizavi de modul de înțelegere/interpretare a conținutului cerințelor din cadrul documentației de atribuire vizavi de cerința reclamată privind ordinea de prioritizare a documentelor, respectiv ierarhia documentelor garanției de participare nu pot fi primite de Consiliu în soluționare atâta vreme cât la acest moment al procedurii, respectiv etapa de comunicare a rezultatului procedurii, ofertanta a luat la cunoștință despre cerința în discuție încă de la data publicării documentației de atribuire, respectiv la.... Odată depășit termenul de contestare a documentației, raportat la dispozițiile art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și la cele corespondente din art.... alin. (1) C. proc. civ., Consiliului îi este interzis să o cerceteze și să se pronunțe inclusiv sub aspectul legalității. Dispozițiile art. 8 din Legea nr. 101/2016 prevăd: Art. 8. - (1) Persoana care se consideră vătămată de un act al autorităţii contractante poate sesiza Consiliul în vederea anulării actului autorităţii contractante, obligării acesteia la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de remediere, precum şi pentru recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, în termen de: a) 10 zile, începând cu ziua următoare luării la cunoştinţă despre actul autorităţii contractante considerat nelegal, în cazul în care valoarea estimată a procedurii de achiziţie publică/sectorial sau de concesiune este egală sau mai mare decât pragurile valorice în raport cu care este obligatorie transmiterea spre publicare către... al... a anunţurilor de participare, potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice, legislaţiei privind achiziţiile sectoriale sau legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii; b) 7 zile, începând cu ziua următoare luării la cunoştinţă despre actul autorităţii contractante considerat nelegal, în cazul în care valoarea estimată a procedurii de achiziţie publică/sectorială sau de concesiune este mai mică decât pragurile valorice în raport cu care este obligatorie transmiterea spre publicare către... al... a anunţurilor de participare, potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice, legislaţiei privind achiziţiile sectoriale sau legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii. (2) În cazul în care contestaţia priveşte conţinutul documentaţiei de atribuire, publicată în sistemul electronic de achiziţii publice, denumit în continuare SEAP, data luării la cunoştinţă este data publicării documentaţiei de atribuire. Pagina 41 din 80

Aşadar, raportat la normele art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 şi la cele ale art.... C. proc. civ., este incidentă tardivitatea reclamării cerinţelor din documentaţia de atribuire. Î n considerarea celor antemenționate sunt relevante susținerile achizitoarei potrivit cărora: Autoritatea contractantă a stabilit explicit, prin Fişa de date şi Instrucţiunile către ofertanţi, ordinea de prioritate a documentelor. Astfel, asigurarea de garanţie conformă... are caracter prioritar şi produce efecte directe faţă de autoritate, în timp de poliţa de asigurare în baza căreia aceasta a fost emisă are caracter subsecvent şi reglementează exclusiv raportul asigurător-ofertant. În raport de pseudo-argumentele contestatoarei, arătăm că Norma nr.... este un act normativ secundar emis în aplicarea Legii nr.... şi a Legii nr...., încadrându-se în cadrul legal constituit de aceste legi. ... nr.... se circumscrie obiectivului general al ASF în domeniul asigurărilor, prevăzut de art. 5 lit. b) din OUG nr. 93/2012, respectiv promovarea stabilităţii activităţii de asigurare şi apărarea drepturilor asiguraţilor, şi are în vedere obligaţia legală a societăţilor, în calitate de distribuitori de asigurări, de a avea o conduită corectă în raport cu clienţii, conform art. 12 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 236/2018. Prin urmare, scopul şi obiectul de reglementare al normei nu vizează condiţiile de asigurare generale sau specifice ale asigurărilor de garanţii, întrucât aceste tipuri de asigurări sunt facultative potrivit Codului civil, care stabileşte prin art. 2213 că numai asigurările obligatorii se reglementează prin legi speciale. O abordare contrară ar contraveni dispoziţiilor art. 21 şi art. 181 din Directiva... /13 8/CE (...) care nu permit statelor membre să impună aprobarea prealabilă sau notificări sistemice cu privire la condiţiile de asigurare generale şi speciale, nivelul primelor, bazelor tehnice folosite în special la calcularea nivelului primelor şi a rezervelor tehnice sau la formulare şi alte documente tipărite pe care un asigurator intenţionează să le folosească în interacţiunile sale cu deţinătorii poliţelor de asigurare. In realitate, contestatoarea încearcă să altereze prevederile documentaţiei de atribuire prin excluderea a două elemente esenţiale ale acesteia: (i) opozabilitatea exclusivă a Asigurării de garanţie de participare (...) faţă de ....S.A.şi (ii) natura poliţei de asigurare, care are rolul de a reglementa exclusiv raporturile dintre Asigurat (Ofertant) şi Asigurator. Obligaţia ofertanţilor de a depune, pe lângă Asigurarea de garanţie, şi poliţa însoţită de condiţii, nu afectează şi nu poate afecta regimul juridic distinct aplicabil fiecăruia. în aceste circumstanţe, concluziile „automate" ale contestatoarei privind o pretinsă necesitate de identitate între conţinutul Asigurării de garanţie, Poliţă şi Condiţii contractuale, sunt lipsite de suport juridic şi factual. Or, în acord principiului transparenţei, evaluarea ofertelor se realizează prin raportare la cerinţele documentaţiei de atribuire şi nu prin raportare la interpretările proprii ale contestatoarei, sens în care este şi jurisprudenţa CJUE care, în cauza Cartiera dell 'Adda SpA -C 42/13. a stabilit că: „ 42. Or, Curtea a hotărât deja ca unei autorităţi contractante îi revine sarcina de a respecta cu stricteţe criteriile pe care ea însăşi le-a stabilit, (...). .... Această obligaţie strictă ce revine autorităţilor contractante derivă din principiul egalităţii de tratament şi din obligaţia de transparentă care decurge de aici, cărora ii sunt supuse autorităţile contractante, în temeiul articolului 2 din Directiva... /18. 44. Astfel, pe de o parte, principiul egalităţii de tratament impune ca ofertanţii să dispună de aceleaşi şanse în formularea ofertelor lor şi implică, aşadar, ca aceste oferte să fie supuse aceloraşi condiţii pentru toţi ofertanţii. Pe de altă parte, obligaţia de transparenţă are ca scop să garanteze absenţa riscului de favoritism şi de arbitrar din partea autorităţii contractante. Aceasta implică formularea tuturor condiţiilor şi modalităţilor procedurii de atribuire în mod clar, precis şi neechivoc în anunţul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanţilor informaţi în mod rezonabil şi obişnuit de diligenţi să le înţeleagă conţinutul exact şi să le interpreteze în ace.... mod şi, în al doilea rând, să Pagina 42 din 80

permită autorităţii contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanţi corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză". În cazul în care aprecia cerințele ca fiind nelegale, operatorul economic trebuia să le conteste în termenul legal, în caz contrar, urmând a se supune întocmai acestora, fără excepție. Contrar celor susținute de autoarea contestației care a susținut că Întrucât asigurarea de garanţie de participare constituie un instrument juridic unitar, iar condiţiile anexate fac parte din conţinutul său, fiind opozabile Beneficiarului, garanţia nu poate fi analizată exclusiv prin prisma formularului. Atunci când formularul obligatoriu şi condiţiile anexate conţin prevederi incompatibile, instrumentul de garantare devine neclar şi neexecutabil în termenii stabiliţi de documentaţia de atribuire. O garanţie care conţine două seturi de prevederi incompatibile între ele nu este aptă să producă efectele cerute de documentaţia de atribuire dacă contestatoarea ar fi fost diligentă și prudentă, ar fi putut din vreme să-și conserve dreptul la clarificarea aspectului în discuție sub aspectul înțelegerii înțelesului/întinderii cerinței. Aşadar, criticile cu privire la întinderea/înțelesul cerinței reclamate, la acest moment sunt tardive. Era în sarcina ofertantei să analizeze riguros documentația de atribuie, prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu. Chiar și trecând peste considerentele anterior expuse, din lecturarea argumentelor aduse de părți Consiliul constată netemeinicia celor reclamate de contestatoare din considerentele mai jos expuse. Referitor la primul aspect reclamat vizavi de pretinsa Nerespectarea principiului independenţei garanţiei (...., art. 5) argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: Formularul A1, parte a documentaţiei de atribuire şi obligatoriu în întreg conţinutul său, stabileşte că garanţia de participare se execută la prima cerere, fără justificări suplimentare şi fără implicarea raportului contractual dintre ofertant şi asigurător. Formularul A1 trimite expres la aplicarea... pentru Garanţiile la Cerere (....), care constituie standardul internaţional aplicabil instrumentelor de garantare utilizate în achiziţii publice. În conformitate cu art. 5 din .... (.... 758), text original în limba engleză: "A guarantee is by its nature independent of the underlying relationship and the application, and the guarantor is in no way concerned with or bound by such relationship." Traducere neoficială realizată de contestatoare pentru uzul prezentei contestaţii: „O garanţie este, prin natura S.A., independentă de relaţia subiacentă si de cerere, iar garantul nu este în niciun fel implicat sau obligat de o astfel de relaţie." În cazul unei asigurări de garanţie de participare, relaţia subiacentă este dată de celelalte elemente ale contractul de asigurare, anexate instrumentului de garantare, cum ar fi poliţa, condiţiile de asigurare şi anexele, iar această relaţie trebuie să producă efecte exclusiv între Asigurat şi Asigurător, fără a fi opozabilă Beneficiarului. Astfel, condiţiile de asigurare trebuie să NU fie opozabile beneficiarului, ci S.A.reglementeze strict raportul contractual dintre Asigurat şi Asigurător, cum ar fi, dar fără a se limita la: termenele şi modalitatea de plată a primei, modalitatea de recalculare a primei în cazul modificării valorii sau duratei garanţiei, dreptul de regres al Asigurătorului împotriva Asiguratului, instrumentele de contragarantare depuse de Asigurat etc. Toate aceste aspecte sunt elemente ale raportului contractual intern dintre Asigurat şi Asigurător şi nu trebuie să limiteze, condiţioneze sau influenţeze dreptul Beneficiarului de a executa garanţia la prima cerere. În cazul garanţiei cu nr.... depuse de ofertantul desemnat câştigător, condiţiile de asigurare prevăd expres la punctul... că „prevederile prezentelor Condiţii sunt opozabile atât Asiguratului cât şi Beneficiarului". Această stipulaţie extinde în mod nepermis efectele Pagina 43 din 80

contractului de asigurare asupra Beneficiarului şi transformă instrumentul de garantare într-un mecanism dependent de condiţiile poliţei, contrar normelor ..... În această structură, executarea garanţiei nu mai are loc exclusiv în baza cererii de plată formulate de Beneficiar, ci devine subordonată interpretării şi aplicării clauzelor din contractul de asigurare. În timp ce alţi ofertanţi au depus garanţii cu efect necondiţionat şi imediat, garanţia ofertantului câştigător este supusă unor condiţionări suplimentare, pe care o S.A.le detaliem şi la punctele următoare, ceea ce creează o diferenţă de tratament şi o disproporţie de efort juridic în defavoarea Beneficiarului, contrar principiului tratamentului egal al ofertanţilor. Pentru ca poliţa depusă să fi fost conformă cu cerinţele documentaţiei de atribuire, era necesar ca: • fie condiţiile de asigurare să fie declarate neopozabile Beneficiarului, limitându-se la raportul intern Asigurat-Asigurător; • fie să fie depus un act adiţional prin care să se elimine sau să se deroge expres de la prevederile condiţiilor care contravin Formularului A1; • fie să fie prevăzut în mod explicit că în caz de conflict între Formular şi condiţiile poliţei, prevalează Formularul A1. Niciuna dintre aceste clarificări nu a fost realizată. Întrucât asigurarea de garanţie de participare constituie un instrument juridic unitar, iar condiţiile anexate fac parte din conţinutul său, fiind opozabile Beneficiarului, garanţia nu poate fi analizată exclusiv prin prisma formularului. Atunci când formularul obligatoriu şi condiţiile anexate conţin prevederi incompatibile, instrumentul de garantare devine neclar şi neexecutabil în termenii stabiliţi de documentaţia de atribuire. O garanţie care conţin două seturi de prevederi incompatibile între ele nu este aptă să producă efectele cerute de documentaţia de atribuire. În plus, modelul Formularului A1 prevede în mod expres că garanţia se constituie sub forma unei asigurări de garanţie de participare „emise de o societate de asigurări, în condiţiile legii". Această calificare implică faptul că poliţa depusă trebuie analizată împreună cu condiţiile de asigurare care o compun, acestea făcând parte integrantă din instrumentul de garantare. Prin urmare: • dacă se iau în considerare condiţiile de asigurare, astfel cum sunt redactate şi declarate opozabile Beneficiarului, garanţia îşi pierde caracterul independent şi necondiţionat, întrucât executarea S.A.devine subordonată clauzelor interne ale poliţei, contrar Formularului A1 şi art. 5 din ....; • dimpotrivă, dacă s-ar considera că prevederile condiţiilor de asigurare nu produc efecte faţă de Beneficiar, în pofida menţiunii exprese din art.... care le declară opozabile acestuia, atunci aceste condiţii ar trebui înlăturate în integralitatea lor, nu selectiv şi nu printr- o decizie unilaterală de interpretare. Or, eliminarea integrală a condiţiilor de asigurare ar înlătura chiar elementele definitorii ale contractului de asigurare, făcând imposibilă calificarea garanţiei ca fiind „emisă de o societate de asigurări, în condiţiile legii", aşa cum impune în mod expres Formularul A1. În această ipoteză, instrumentul depus nu ar mai constitui o asigurare valabilă, ci un angajament neîncadrat în regimul juridic al asigurărilor de garanţii. În ambele ipoteze, fie aplicând condiţiile de asigurare, fie înlăturându-le, garanţia depusă nu îndeplineşte cerinţele documentaţiei de atribuire şi nu poate produce efectele juridice obligatorii ale unei garanţii de participare. Prin urmare, garanţia astfel depusă nu este conformă cerinţelor documentaţiei de atribuire. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: La nivelul modelului de Formular A1, pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire, autoritatea contractanta a cuprins condiţii care stabilesc că garanţia de participare se execută necondiţionat şi irevocabil ia prima cerere de plată scrisă a Autorităţii Contractante/Beneficiarului, în baza cererii şi a declaraţiei din care să rezulte încadrarea într- una din situaţiile indicate în formular. De asemenea, ia nivelul modelului de Formular A1, pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire, autoritatea contractanta a precizat că: "Aceasta Pagina 44 din 80

garanţie este supusa legilor din Romania si se va conforma... privind Garanţiile ta Cerere, publicate cu numărul... de către Camera... ţionala de Comerţ, cu excepţia celor menţionate mai sus." Nicăieri în conţinutul Formularului A1 nu se specifică faptul că nu sunt necesare justificări suplimentare sau implicarea raportului contractual dintre ofertant şi asigurător aşa cum Contestatoarea susţine în cadrul contestaţiei. De asemenea, nicăieri în conţinutul Formularului A1 nu sunt specificate elemente care să denatureze natura independentă a garanţiei. În cadru... pentru Garanţiile la Cerere (....), care constituie standardul internaţional aplicabil instrumentelor de garantare utilizate în achiziţii publice, la art. 5, sunt prevăzute următoarele: "Articolul 5 "Independenţa garanţiei şi a contragaranţiei: a) O garanţie este prin natura S.A.independentă de relaţia subiacentă şi de cerere, iar garantul nu este în niciun fel implicat sau obligat de o astfel de relaţie, O referire în garanţie la relaţia subiacentă în scopul identificării acesteia nu schimbă natura independentă a garanţiei, Angajamentul unui garant de a plăti în temeiul nu face obiectul unor pretenţii sau apărări care decurg din orice altă relaţie decât o relaţie dintre garant şi beneficiar.” Aşa cum lesne se poate constata, Contestatoarea extrage din conţinutul articolului mai sus menţionat numai prima parte pe care o interpretează după propria voinţă fără să ţina cont că în continuarea articolului se explică în mod clar că orice referire la relaţia subiacentă conţinută de celelalte elemente ale contractului de asigurare "... nu schimbă natura independentă a garanţiei". Este mai mult decât evident că interpretarea prevederior art. 5 din... pentru Garanţiile la Cerere (....) de către Contestatoare este relizat cu rea credinţă şi cu singurul scop de a denatura sensul condiţiilor de garanţie şi a-şi motiva convingera că garanţia depusă în cadrul procedurii de către... este neconformă. Din analiza asigurarii de garanţiei de participare încheiată în baza poliţei de asigurare nr.... ) emisă la data de..., prezentata în cadrul procedurii de către... se poate constata că aceasta respectă toate condiţiile minime impuse de autoritatea contractantă prin modelul de formular pus la dispoziţia operatorilor economici prin documentaţia de atribuire (Formularul A1 din secţiunea formulare). Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Asigurarea de garanţie nr.... respectă integral dispoziţiile art.... -37 din HG nr. 395/2016, fiind un instrument de garantare valabil, legal emis şi perfect executoriu la prima cerere, conform legislaţiei aplicabile. Criticile contestatoarei privind pretinsa nerespectare a „principiului independenţei garanţiei" (...., art. 5) sunt întemeiate pe o confuzie fundamentală între contractul de asigurare şi garanţia autonomă propriu-zisă. Instrumentul de garantare solicitat de autoritate şi prezentat de subscrisa constă în Asigurarea de garanţie necondiţionată nr...., care respectă pe deplin cerinţele de irevocabilitate, necondiţionare şi executare Ia prima cerere, astfel cum sunt prevăzute în Formularul A1. Orice dispoziţii din condiţiile generale ale poliţei reglementează exclusiv raporturile interne ofertant-asigurător şi nu afectează caracterul autonom, executoriu şi independent al garanţiei depuse în SEAP şi opozabile ..... Asigurarea de garanţie nr.... respectă în integralitate dispoziţiile art. 5 lit. a) din... privind Garanţiile la Cerere, potrivit cărora: ”a) A guarantee is by its nature independent of the underlying relationship and the application, and the guarantor is in no way concerned with or bound by such relationship. A reference in the guarantee to the underlying relationship for the purpose of identifying it does not change the independent nature of the guarantee. The undertaking of a guarantor to pay under the guarantee is not subject to claims or defences arising from any relationship other than a relationship between the guarantor and the beneficiary." în traducerea noastră: ”a) O garanţie este, prin natura S.A., independentă de relaţia subiacentă şi de cerere, iar garantul nu este în niciun fel implicat sau obligat de o astfel de relaţie. O referire în garanţie la relaţia subiacentă în scopul identificării acesteia nu modifică natura independentă a garanţiei. Angajamentul unui garant de a plăti în temeiul garanţiei nu face obiectul unor Pagina 45 din 80

pretenţii sau apărări care decurg din orice altă relaţie decât o relaţie dintre garant şi beneficiar. " Prin urmare, din perspectiva ...., asigurarea de garanţie necondiţionată nr.... este pe deplin independentă de condiţiile generale ale poliţei de asigurare, conform cerinţelor expres stabilite de autoritatea contractantă. Independenţa este asigurată prin: (i) includerea în... a angajamentului expres al asigurătorului ca garanţia să fie emisă în conformitate cu ...., implicit art. 5 lit. a); (ii) limitarea efectelor jurifice ale poliţei de asigurare la raporturile interne dintre asigurat/ofertant şi asigurător, astfel cum stabileşte în mod clar documentaţia de atribuire - "Poliţa de asigurare va reglementa strict relaţiile dintre Asigurat/Ofertant si Asigurător si nu vor fi opozabile ....S.A.."; (iii) consacrarea caracterului autonom şi exclusiv al asigurării de garanţie faţă de autoritatea contractantă - „Asigurarea de garanţie emisă în favoarea ....S.A.este singurul document opozabil acesteia"; (iv) absenţa oricărei menţiuni în garanţia propriu-zisă care să facă aplicabile sau incidente condiţiile generale ale poliţei în raport cu Beneficiarul. În temeiul prevederilor..., potrivit căruia asigurarea de garanţie se supune legii române, şi având în vedere definiţia asigurării de garanţii din art. 1 alin. (4) din... nr...., autoritatea contractantă a stabilit explicit, prin Fişa de date şi Instrucţiunile către ofertanţi, ordinea de prioritate a documentelor. Astfel, asigurarea de garanţie conformă... are caracter prioritar şi produce efecte directe faţă de autoritate, în timp de poliţa de asigurare în baza căreia aceasta a fost emisă are caracter subsecvent şi reglementează exclusiv raportul asigurător-ofertant. În acest sens, documentaţia de atribuire prevede: "In cazul unei Garanţii de Participare emisa de către o societate de asigurari printr-o asigurare de garanţie, se va prezenta şi POLIŢA... / CONTRACTUL DE ASIGURARE insotita de DOVADA PLAŢII INTEGRALE a primei de asigurare, documente care vor fi incarcate in SEAP împreuna cu garanţia de participare si cu oferta (...). " Această formulare confirmă fără echivoc că garanţia autonomă este documentul care produce efecte faţă de ...., iar poliţa are un rol exclusiv probator şi formal, fară consecinţe asupra mecanismului de executare „la prima cerere". Prin urmare, contrar susţinerilor contestatoarei, îndeplinirea cerinţei privind constituirea garanţiei de participare NU se evaluează în raport de poliţa de asigurare, ci în raport de instrumentul de garantare propriu-zis, astfel cum prevede documentaţia de atribuire. Conform art. 1 alin. (4) din... nr...., asigurarea de garanţii cuprinde "toate documentele prin care societatea îşi asumă obligaţii de plată, reprezentând condiţiile generale şi speciale ale contractului de asigurare, poliţa de asigurare aferentă şi, dacă este cazul, alte documente emise de societate, in condiţiile legii, în baza şi în legătură cu contractul de asigurare, Ia solicitarea expresă a asiguratului şi/sau a beneficiarului" Autoritatea contractantă a stabilit ierarhia documentelor, iar garanţia emisă conform Formularului A1 este documentul opozabil ..... Caracterul subordonat al poliţei de asigurare în raport cu asigurarea de garanţie emisă conform Formularului A1 este confirmat atât de conţinutul documentelor, cât şi de ordinea cronologică a angajamentelor asigurătorului. Condiţiile de asigurare de garanţie particularizează şi prevalează în mod explicit asupra dispoziţiilor generale ale poliţei, reprezentând ultimul şi cel mai recent angajament al asigurătorului cu privire la condiţiile asigurării de garanţie aferente prezentei proceduri. Tocmai în considerarea acestei ordini de prioritate, autoritatea contractantă NU a impus cerinţe obligatorii privind forma sau conţinutul poliţei de asigurare, aceasta reglementând strict raporturile interne dintre ofertant şi asigurător. Documentaţia de atribuire a lăsat asigurătorului libertatea de a stabili propriile condiţii generale, cu precizarea expresă că acestea sunt inopozabile ...., în timp ce efectele juridice faţă de autoritatea contractantă sunt generate exclusiv de asigurarea de garanţie. Condiţiile generale ale Poliţei NU modifică prevederile asigurării de garanţie emise conform..., nefiind calificate ca „clauze externe ale garanţiei" şi nefiind menţionate sau încorporate în garanţia propriu zisă. Ele sunt anterioare asigurării de garanţie nr.... şi au rang inferior în ordinea de prioritate stabilită de documentaţia de atribuire, de ...., art. 5 lit. a) şi de legislaţia aplicabilă în România. Pagina 46 din 80

În consecinţă, asigurarea de garanţie NU conţine două seturi de prevederi incompatibile şi nu este lipsită de aptitudinea de a produce efectele cerute de documentaţia de atribuire. Asigurarea emisă conform Formularului A1 rămâne instrumentul legal, autonom, executoriu la prima cerere şi opozabil autorităţii. Astfel cum prevede documentaţia de atribuire, dispoziţiile... din „Condiţii privind asigurarea de garanţie de participare la licitaţie - Format necondiţionat", invocate de contestatoare, sunt modificate şi înlocuite prin prevederile asigurării de garanţie nr...., emisă conform Formularului A1. Aceste prevederi nu sunt opozabile ...., fapt asumat expres de către autoritatea contractantă, ofertant şi asigurător. Având în vedere argumentele expuse şi ierarhia documentelor stabilită prin Fişa de date şi Instrucţiunile către Ofertanţi, autoritatea contractantă NU avea obligaţia de a solicita clarificari privind garanţia prin raportare la dispoziţiile art.... din poliţa de asigurare. Garanţia de participare se verifică strict prin documentul emis conform..., iar acesta este deplin conform. Referitor la cel de-al doilea aspect reclamat vizavi de pretinsa Afectare a caracterului „plătibil la prima cerere" al garanţiei, contrar cerinţei impuse prin documentaţia de atribuire argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: - Prin textul Formularul A1, beneficiarul a stabilit în mod expres că executarea garanţiei trebuie să se realizeze „în termenul menţionat în cererea de plată şi fără nicio altă formalitate suplimentară din partea ....de....". - Această prevedere are rolul de a proteja Beneficiarul şi de a garanta faptul că plata sumei asigurate se produce exclusiv în temeiul cererii de plată, fără justificări suplimentare, fără notificări prealabile şi fără prezentarea de documente privind existenţa sau întinderea unui prejudiciu. - În condiţii generale ale poliţei, opozabile Beneficiarului, sunt introduse cerinţe suplimentare în sarcina Beneficiarului. Astfel, art.... din condiţiile poliţei prevede obligaţia Beneficiarului de a formula o notificare prealabilă către Asigurat: "Anterior emiterii unei pretenţii de despăgubire asupra garanţiei (prin cerere de plată a indemnizaţiei de asigurare), Beneficiarul va notifica pretenţia Asiguratului spre ştiinţa Asigurătorului, precizând obligaţiile garantate care nu au fost respectate de către Asigurat şi modul de calcul al prejudiciului. Această cerinţă este în contradicţie directă cu textul Formularului A1, care stabileşte în mod expres că plata sumei garantate se efectuează „în termenul menţionat în cererea de plată şi fără nicio altă formalitate suplimentară din partea ....de....". De asemenea, art.... prevede dreptul Asigurătorului de a nu efectua plata indemnizaţiei „în caz de neconformitate a documentelor transmise de Beneficiar cu eventualele cerinţe privind modalitatea de întocmire şi transmitere, expres menţionate în condiţiile de asigurare". - In concluzie, caracterul garanţiei de instrument „plătibil la prima cerere" este încălcat prin introducerea unor formalităţi suplimentare în sarcina Beneficiarului, ceea ce face ca contractul de asigurare depus să nu se conformeze cerinţelor de atribuire. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Prin textul Formularului A1, autoritatea contractantă a stabilit în mod expres că executarea garanţiei trebuie să se realizeze „în termenul menţionat în cererea de plată şi fără nicio altă formalitate suplimentară din partea ....de...." Contestatoarea consideră că, existenţa menţiunii "Anterior emiterii unei pretenţii de despăgubire asupra garanţiei (prin cerere de plată a indemnizaţiei de asigurare), Beneficiarul va notifica pretenţia Asiguratului spre ştiinţa Asigurătorului, precizând obligaţiile garantate care nu au fost respectate de către Asigurat şi modul de calcul al prejudiciului, la nivelul condiţiilor privind asigurarea de garanţie art..., este opozabilă Beneficiarului poliţei deoarece presupune formalităţi suplimentare. Şi de aceasta dată Contestatoarea extrage, din condiţiile privind asigurarea de garanţie, articole cărora le dă propria interpretare independentă de contextul în care produc efecte. Contestatoarea omite art....1 si....2 care prevăd următoarele: Pagina 47 din 80

... privind plata indemnizaţiei de asigurare se transmite, prin curier cu confirmare de primire, în original, la administratorul de daune:..., . sau pe email.... Cererea de daune (conform model anexat la poliţa de asigurare) va cuprinde/va fi însoţită de următoarele: ....1 Indicaţii cu privire la: datele de identificare ale Beneficiarului, contul bancar şi banca în care se doreşte virarea sumei solicitate, suma pretinsa pentru repararea prejudiciului efectiv suferit de Beneficiar; ....2 O declaraţie a reprezentantului legal, care să cuprindă descrierea situaţiei de fapt cu privire la culpa exclusivă a Asiguratului, indicarea obligaţiilor garantate care nu au fost respectate de către Asigurat, prin raportare la articolele ... în cazul producerii riscului asigurat, Asigurătorul are dreptul de a nu efectua plata Indemnizaţiei conform cererii Beneficiarului în caz de neconformitate a documentelor transmise de Beneficiar cu eventualele cerinţe privind modalitatea de întocmire şi transmitere, expres menţionate în condiţiile de asigurare, articolul..., comunicate şi acceptate de Beneficiar la momentul încheierii asigurării. Aceaste prevederi protejază Beneficiarul şi garantează faptul că plata sumei asigurate se produce exclusiv în temeiul cererii de plată, fără justificări suplimentare, fără notificări prealabile şi fără prezentarea de documente privind existenţa sau întinderea unui prejudiciu. Aşa cum lesne se poate constata, caracterul garanţiei de instrument „plătibil ia prima cerere" nu este afectat. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Pentru aceleaşi motive, sunt neîntemeiate criticile contestatoarei din secţiunea..., potrivit cărora prevederile art.... şi... din poliţa de asigurare ar afecta caracterul „plătibil la prima cerere" al garanţiei. Aceste prevederi, aparţinând poliţei, reglementează exclusiv relaţia asigurător-asigurat şi nu produc şi nu pot produce efecte asupra obligaţiei asigurătorului de a plăti suma garantată la prima cerere a Beneficiarului, aşa cum prevede în mod clar şi fără echivoc garanţia emisă conform Formularului A1. Plata indemnizaţiei la prima cerere a Beneficiarului, în cazul intervenirii oricăruia dintre riscurilor garantate, fară nicio altă formalitate în afară declaraţiei acestuia privind culpa subscrisei, este prevăzută în mod expres în Asigurarea de garanţie nr..... Având în vedere aceste prevederi, menţiunea din art.... din condiţiile generale ale poliţei de asigurare NU constituie condiţionare a plăţii indemnizaţiei către Beneficiar. Eventuala informare prealabilă a subscrisei de către Beneficiar este o opţiune a acestuia şi nu un element care afectează caracterul necondiţionat al garanţiei, plata rămânând supusă exclusiv cererii şi declaraţiei formulate de Beneficiar, conform asigurării de garanţie. Din economia susținerilor părților Consiliul reține netemeinicia criticilor contestatoarei privind pretinsa nerespectare a „principiului independenţei garanţiei" (...., art. 5) și pretinsa Afectare a caracterului „plătibil la prima cerere" al garanţiei, contrar cerinţei impuse prin documentaţia de atribuire critici bazate pe o pretinsă necorelare între contractul de asigurare şi garanţia autonomă propriu-zisă și determină că Asigurarea de garanţie nr.... îndeplineşte integral toate cerinţele de formă şi fond prevăzute de Formularul A1 şi de documentaţia de atribuire, fiind emisă: - în numele asocierii ofertante, - pentru valoarea şi perioada de valabilitate impuse, - de o societate de asigurări autorizată conform registrului ....(nr.... ). Instrumentul de garantare solicitat de autoritate şi prezentat de... constă în Asigurarea de garanţie necondiţionată nr...., care respectă cerinţele de irevocabilitate, necondiţionare şi executare la prima cerere, astfel cum sunt prevăzute în Formularul A1. Pagina 48 din 80

Orice dispoziţii din condiţiile generale ale poliţei reglementează exclusiv raporturile interne ofertant-asigurător şi nu afectează caracterul autonom, executoriu şi independent al garanţiei depuse în SEAP şi opozabile ..... Instrumentul de garantare include angajamentul irevocabil şi necondiţionat al asigurătorului de a plăti garanţia la prima cerere a beneficiarului, în baza declaraţiei acestuia privind culpa ofertantului, acoperind toate situaţiile de risc prevăzute de Formularul A1 şi de art. 37 alin. (1) din HG nr. 395/2016. Asigurarea de garanţie nr.... respectă integral dispoziţiile art.... -37 din HG nr. 395/2016, fiind un instrument de garantare valabil, legal emis şi perfect executoriu la prima cerere, conform legislaţiei aplicabile. Referitor la cel de-al treilea aspect reclamat vizavi de pretinsa restrângere a riscurilor acoperite faţă de cele prevăzute în documentaţia de atribuire, argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: Formularul A1, parte a documentaţiei de atribuire şi având caracter obligatoriu, stabileşte limitativ situaţiile în care ....de.... este îndreptăţită să execute garanţia de participare. Potrivit acestuia: „ ....de.... va preciza că suma cerută de ea şi datorată ei este din cauza existenţei uneia sau mai multora dintre următoarele situaţii: a) ofertantul şi-a retras oferta în perioada de valabilitate a acesteia; b) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul nu a constituit garanţia de bună execuţie; c) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul a refuzat să semneze contractul de achiziţie publică în perioada de valabilitate a ofertei, cu exceptia situatiei in care contractul de achiziţie publică a fost atribuit în urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz conform condiţionat, iar ....de.... a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia abaterile constatate de ANAP. d) în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale, ofertantul nu deschide un cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... din cadrul organului fiscal competent in administrarea acestuia, si daca părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale." Prin urmare, garanţia de participare trebuie să acopere în mod cumulativ şi integral cele patru situaţii de risc. În schimb, condiţiile poliţei depuse enumeră la art.... doar următoarele cazuri: „ a) Asiguratul îşi retrage oferta în perioada de valabilitate a acesteia; b) oferta Asiguratului este stabilită câştigătoare, dar acesta nu constituie garanţia de bună execuţie aferentă contractului de achiziţie publică/ contractului subsecvent, respectiv contractului sectorial/ contractului subsecvent; c) oferta Asiguratului este stabilită câştigătoare, dar acesta refuză să semneze contractul de achiziţie publică/ acordul-cadru, respectiv contractul sectorial/ contractul subsecvent în perioada de valabilitate a ofertei; Deşi situaţiile prevăzute la lit. a), b) şi c) din Formularul A1 se regăsesc, în mod corespondent, la art.... lit. a)-c) din condiţiile poliţei, iar excepţia prevăzută la lit. c) din Formularul A1 este reluă în mod distinct la art. 10 lit. k) din secţiunea „Excluderi", această corespondenţă priveşte doar primele trei ipoteze. Riscul prevăzut la litera d) în Formularul A1, respectiv situaţia în care ofertantul declarat câştigător nu deschide contul pentru constituirea garanţiei de bună execuţie prin reţineri succesive, nu se regăseşte în niciuna dintre prevederile condiţiilor poliţei. Pagina 49 din 80

Rezultă că riscul prevăzut la lit. d) în Formularul A1 nu este acoperit de garanţia depusă, nefiind inclus în ipotezele care atrag obligaţia de despăgubire, astfel cum sunt definite de art.... coroborat cu art.... din condiţiile poliţei. Această omisiune determină o restrângere a obiectului garanţiei, în sensul că Beneficiarul nu mai poate solicita plata garanţiei într-una dintre situaţiile în care documentaţia de atribuire îi recunoaşte în mod expres acest drept. Garanţia depusă nu acoperă, aşadar, toate riscurile obligatorii stabilite prin Formularul A1, ci doar o parte dintre acestea. O garanţie care nu acoperă integral riscurile prevăzute în documentaţia de atribuire este, în mod necesar, neconformă, iar oferta însoţită de o astfel de garanţie devine neconformă în ansamblul său. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: La nivelul modelului de Formular A1, parte a documentaţiei de atribuire autoritatea contractantă a enumerat situaţiile în care ....S.A.este îndreptăţită să execute garanţia de participare, astfel: „....de.... va preciza că suma cerută de ea şi datorată ei este din cauza existenţei uneia sau mai multora dintre următoarele situaţii: a) "ofertantul şi-a retras oferta in perioada de valabilitate a acesteia; b) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul nu a constituit garanţia de bună execuţie; c) oferta S.A.fiind stabilită câştigătoare, ofertantul a refuzat să semneze contractul de achiziţie publică în perioada de valabilitate a ofertei, cu excepţia situatiei in care contractul de achiziţie publică a fost atribuit în urma unei proceduri de atribuire care a făcut obiectul controlului ex ante şi în care ANAP a emis un aviz conform condiţionat, iar ....de.... a derulat şi finalizat procedura de atribuire fără a remedia abaterile constatate de ANAP; d) în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale, ofertantul nu deschide un cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... din cadrul organului fiscal competent in administrarea acestuia, si daca părţile convin ca garanţia de bună execuţie să se constituie prin reţineri succesive din sumele datorate pentru facturi parţiale". Contestatoarea consideră că lipsa punctului d) de la art.... din cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie reprezită o situaţie de risc. În fapt şi în drept nedeschiderea unui cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive este asimilabilă literei b) de la art.... din cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie. Astfel, riscurile prevăzute în documentaţia de atribuire fiind acoperite atât de clauzele asigurării de garanţie de participare căt şi de condiţiile privind asigurarea de garanţie. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Referitor la susţinerile din secţiunea... a contestaţiei privind restrângerea riscurilor acoperite prin art.... din Condiţiile generale privind asigurarea de garanţie de participare, format necondiţionat, arătăm că, prin asigurarea de garanţie nr...., asigurătorul si-a asumat în mod irevocabil şi necondiţionat acoperirea tuturor riscurilor impuse prin Formularul A1. Acest document amendează condiţiile generale de poliţei şi prevalează asupra acestora, astfel cum am arătat mai sus. Din economia celor mai sus redate Consiliul reține că la nivelul modelului de Formular A1 depus de... se regăsește pct. d) reclamat a fi lipsă din condiţiile poliţei depuse enumerate la art.... față de carea achizitoarea a argumentat că În fapt şi în drept nedeschiderea unui cont la dispoziţia autorităţii contractante la o instituţie de credit agreată de ambele părţi sau la... în condiţiile în care garanţia de bună execuţie se constituie prin reţineri succesive este asimilabilă literei b) de la art.... din cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie. Astfel, riscurile prevăzute în documentaţia de atribuire fiind acoperite atât de clauzele asigurării de garanţie de participare căt şi de condiţiile privind asigurarea de garanţie. Așa cum a explicat și Pagina 50 din 80

intervenienta câtă vreme cât prin asigurarea de garanţie nr...., asigurătorul si-a asumat în mod irevocabil şi necondiţionat acoperirea tuturor riscurilor impuse prin Formularul A1, acest document amendează condiţiile generale de poliţei şi prevalează asupra acestora. Referitor la cel de-al patrulea aspect relamat vizavi de pretinsa Lipsa caracterului necondiţionat al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: ... A1 stabileşte că garanţia de participare este „irevocabilă şi necondiţionată", iar plata se realizează „la prima cerere scrisă" a Beneficiarului, „pe baza declaraţiei acestuia cu privire la culpa persoanei garantate/ ofertantului". Acest mecanism exclude verificările suplimentare privind cauza, împrejurările sau culpa părţilor şi corespunde garanţiilor necondiţionate astfel cum sunt definite de art. 2 alin. (4) din... nr.... Privind asigurările de garanţii. În schimb, art. 10 din condiţiile poliţei depuse prevede o serie de excluderi de răspundere (lit. b)-j) şi l)-n)), care presupun, în mod necesar, analizarea circumstanţelor în care s-ar produce riscul asigurat, aprecierea existenţei sau inexistenţei culpei părţilor, verificarea eventualelor litigii ori dispute între Asigurat şi Beneficiar, precum şi evaluarea conduitei acestora în contextul procedurii de atribuire. O astfel de structurare a obligaţiei de plată presupune că executarea garanţiei nu se bazează exclusiv pe... şi pe declaraţia acestuia cu privire la culpa ofertantului, ci este condiţionată de o verificare substanţială şi autonomă realizată de Asigurător asupra situaţiei de fapt. În acest sens, menţionăm cu titlu exemplificativ următoarele prevederi (excluderi) din art. 10 din condiţiile poliţei: "i) dobânzi de orice fel, penalităţi de întârziere datorate de...u pierderi datorate fluctuaţiei de curs valutar; j) refuzul Asiguratului de a încheia contractul, dacă acesta a fost modificat/completat ulterior prezentării ofertei, fără acordul Asiguratului ori dacă Beneficiarul nu a acceptat cererea de actualizare a preţului contractului/acordurilor cadru de achiziţie publică/sectorială, formulată în condiţiile legii; l) prejudicii născute din culpa Beneficiarului în producerea riscului asigurat sau în mărirea prejudiciului; " Or, introducerea unor asemenea excluderi este caracteristică asigurărilor de garanţii condiţionate, astfel cum sunt definite la art. 2 alin. (3) din... nr...., potrivit căruia asigurările de garanţii condiţionate sunt cele care "prevăd obligaţia societăţii de a plăti o indemnizaţie beneficiarului sub condiţia faptului că producerea riscului asigurat este constatată ca urmare a verificărilor proprii efectuate de societate, conform dispoziţiilor stipulate în asigurarea de garanţie, cunoscute de beneficiar la momentul acceptării asigurării." Prin urmare, prin chiar modul în care sunt redactate condiţiile generale, poliţa depusă nu operează ca un instrument necondiţionat şi plătibil la prima cerere, aşa cum solicită modelul Formularului A1 şi documentaţia de atribuire, ci ca o garanţie supusă verificării şi filtrării cauzelor care ar determina executarea S.A.. Acest efect juridic este determinant. Garanţia astfel depusă nu îndeplineşte condiţiile de validitate ale garanţiilor de participare, întrucât nu are caracter necondiţionat şi executoriu la prima cerere, ceea ce atrage imposibilitatea considerării sale drept instrument corespunzător cerinţelor de calificare. Deşi în instrumentul de garantare garanţia este declarată ca fiind „irevocabilă şi necondiţionată", condiţiile de asigurare, care fac parte integrantă din contractul de asigurare împreună cu instrumentul de garantare, sunt specifice unei asigurări de garanţie condiţionate. Există, astfel, o disonanţă structurală între forma declarată a garanţiei (necondiţionată) şi efectele sale juridice reale (condiţionate), incompatibilitate care face ca instrumentul depus să nu fie emis în condiţiile legii, astfel cum impune documentaţia de atribuire. Această constatare rezultă şi din faptul că... nr.... Privind asigurările de garantii instituie două regimuri juridice distincte ale asigurărilor de garanţie, garanţii necondiţionate (art. 2 alin. (4)) şi garanţii condiţionate (art. 2 alin. (3)), regimuri cu aplicare exclusivă şi reciproc exclusivă. O garanţie care conţine elemente specifice garanţiilor condiţionate nu mai poate fi calificată, în drept, ca garanţie necondiţionată. Pagina 51 din 80

În consecinţă, garanţia depusă nu poate fi calificată drept garanţie necondiţionată şi constituită în condiţiile legii, iar acceptarea acesteia ar contraveni cerinţelor obligatorii ale procedurii. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Contestatoarea menţionează, în cadrul contestaţiei, ca în opinia S.A.existenţa art. 10 Excluderi din condiţiile asigurării de garanţie, respectiv, literele: e) "i) dobânzi de orice fel, penalităţi de întârziere datorate de...u pierderi datorate fluctuaţiei de curs valutar; f) j) refuzul Asiguratului de a încheia contractul, dacă acesta a fost modificat/completat ulterior prezentării ofertei, fără acordul Asiguratului ori dacă Beneficiarul nu a acceptat cererea de actualizare a preţului contractului/acordurilor cadru de achiziţie publică/sectorială, formulată în condiţiile legii; g) I) prejudicii născute din culpa Beneficiarului în producerea riscului asigurat sau în mărirea prejudiciului", reprezintă caracteristicile unei asiguraări de garanţie condiţionată. Aşa cum prevede art. 3, alin. 2 din... nr, 32/2021, societăţile de asigurari, prin proceduri interne, realizează procese de analiză şi evaluare a riscurilor în relaţia dintre asigurat şi beneficiar, sub forma unui contract încheiat între aceştia, reglementat prin lege, şi repararea, în limita sumei asigurate, a prejudiciilor suferite de beneficiar ca urmare a neîndeplinirii de către asigurat a respectivelor obligaţii. In această categorie se încadrează şi aceste excepţii pe care, în mod iegal, asigurătorul le-a prevăzut în cadrul condiţiilor privind asigurarea de garanţie la cap. 10. Totodată, aceste excepţii nu afectează caracterul necondiţionat şi executoriu al garanţiei la prima cerere a beneficiarului, aspect prevăzut la nivelul asigurării se garanţie de participare, chiar pe prima pagină: ne obligăm în mod irevocabil şi necondiţionat faţa de ....de..., să plătim suma de... adica (patruzeci si cinci milioane sase sute şaizeci si şapte mii cinci sute patruzeci si opt lei), la prima S.A.cerere scrisă, pe baza declaraţiei acesteia cu privire la culpa Ofertantului. Contestatoarea, prin omisiune şi rea credinţă, interpretează prevederile legale în mod izolat fără a ţine cont de context şi de prevederile legale ASF (... nr.... ) care reglementează categoriile de asigurări de garanţii care au drept obiect garantarea îndeplinirii de către asigurat a unor obligaţii ale acestuia faţă de un beneficiar şi cerinţele minime privind subscrierea riscurilor aferente asigurărilor de garanţii. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Sunt neîntemeiate criticile contestatoarei din secţiunea... privind pretinsa lipsire de caracter necondiţionat a garanţiei ca urmare a art. 10 din Condiţiile generale ale poliţei. Aceasta reglementează exclusiv relaţia internă asigurător - asigurat şi nu afectează obligaţia autonomă a asigurătorului faţă de Beneficiar. După cum am argumentat anterior, caracterul irevocabil şi necondiţionat a obligaţiei asigurătorului de a plăti la prima cerere este consacrat expres în garanţia emisă conform..., document care are prioritate absolută asupra condiţiilor generale ale poliţei. Prin urmare, garanţia îndeplineşte toate cerinţele prevăzute în documentaţia de atribuire. Din economia celor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și intervenientei, reținându-se faptul că, condiţiile generale ale poliţei reglementează exclusiv relaţia internă asigurător - asigurat şi nu afectează obligaţia autonomă a asigurătorului faţă de Beneficiar. Referitor la cel de-al cincilea aspect relamat vizavi de pretinsa Lipsa caracterului irevocabil al garanţiei, contrar cerinţei documentaţiei de atribuire argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: Pagina 52 din 80

... A1 instituie în mod expres caracterul irevocabil al garanţiei şi efectul definitiv al plăţii realizate în temeiul cererii formulate de Beneficiar. Nicio dispoziţie din modelul impus de autoritatea contractantă nu permite emitentului garanţiei să revină împotriva Beneficiarului pentru a solicita restituirea sumelor plătite în baza executării garanţiei. În contrast, art.... din condiţiile generale ale poliţei depuse prevede: „... Recuperarea indemnizaţiei de la Beneficiar: după plata indemnizaţiei de asigurare, dacă Asigurătorul constată netemeinicia cererii de plată, acesta va întreprinde demersurile necesare, prin orice mijloc prevăzut de lege, în vederea recuperării sumei achitate cu titlu de indemnizaţie." Această clauză conferă Asigurătorului prerogativa de a contesta unilateral temeinicia cererii de plată şi de a solicita restituirea sumelor direct de la Beneficiar, fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă. Executarea garanţiei devine astfel provizorie, iar plata efectuată Beneficiarului nu are caracter definitiv, ci rezolubil, fiind supusă posibilităţii unei recuperări ulterioare. Clauza menţionată transformă însă garanţia într-un instrument revocabil, al cărui efect executoriu este supus reevaluării ulterioare de către emitent. Aceasta contravine cerintelor din documentatia de atribuire. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Prevalându-se de prevederile art.... din condiţiile generale ale poliţei: „... Recuperarea indemnizaţiei de la Beneficiar: după plata indemnizaţiei de asigurare, dacă Asigurătorul constată netemeinicia cererii de plată, acesta va întreprinde demersurile necesare, prin orice mijloc prevăzut de lege, în vederea recuperării sumei achitate cu titlu de indemnizaţie", Contestatoarea consideră ca se "... conferă Asigurătorului prerogativa de a contesta unilaterala temeinicia cererii de plată şi de a solicita restituirea sumelor direct de la Beneficiar, fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă. Executarea garanţiei devine astfel provizorie, iar plata efectuată Beneficiarului nu are caracter definitiv, ci rezoiubil, fiind supusă posibilităţii unei recuperări ulterioare". Aşa cum prevede art. 3, alin. 2 din... nr...., societăţile de asigurari, prin proceduri interne, realizează procese de analiză şi evaluare a riscurilor în relaţia dintre asigurat şi beneficiar, sub forma unui contract încheiat între aceştia, reglementat prin lege, şi repararea, în limita sumei asigurate, a prejudiciilor suferite de beneficiar ca urmare a neîndeplinirii de către asigurat a respectivelor obligaţii. Faptul că, la nivelul unui instrument de garantare, indiferent dacă este scrisoare de garanţie bancară, poliţa de asigurare, etc, nu este pervazută o astfel de clauză, nu înlătură riscul de a exista situaţii în care este necesară restituirea sumelor direct de la Beneficiar, însă acest lucru nu înseamnă că transformă garanţia de participare într-un instrument revocabil. Art.... din condiţiile generale ale poliţei de asigurare de garanţie nu menţionează recuperarea sumei achitate fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă, aceasta fiind doar interpretarea subiectivă şi simplă alegaţie a Contestatoarei. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Aceleaşi argumente demonstrează caracterul neîntemeiat al criticilor din secţiunea... din contestaţie, privind pretinsa atingere adusă irevocabilităţii garanţiei. Contestatoarea ignoră atât conţinutul Formularului A1, cât şi dispoziţiile ..... Prevederile art.... din condiţiile generale ale poliţei nu afectează garanţia, întrucât ipoteza recuperării indemnizaţiei de la Beneficiar nu este acoperită de garanţia în sine; asigurătorul poate recupera plăţi nedatorate numai în temeiul dreptului comun, fară impact asupra obligaţiei sale de plată la prima cerere. Din economia celor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și intervenientei, reținându-se faptul că prevederile art.... din condiţiile generale ale poliţei nu afectează garanţia, clauza menţionată nu transformă garanţia într-un instrument revocabil, al cărui efect executoriu este supus reevaluării ulterioare de Pagina 53 din 80

către emitent, art.... din condiţiile generale ale poliţei de asigurare de garanţie nu menţionează recuperarea sumei achitate fără a fi necesară o hotărâre judecătorească definitivă şi irevocabilă, cu alte cuvinte asigurătorul poate recupera plăţi nedatorate numai în temeiul dreptului comun, fară impact asupra obligaţiei sale de plată la prima cerere. Referitor la cel de-al șaselea aspect relamat vizavi de pretinsa Inserare a unor clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, străine de obiectul garanţiei de participare argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: Condiţiile generale şi speciale ale poliţei depuse includ clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, care presupun existenţa şi derularea unui contract garantat. În cadrul procedurii de faţă, garanţia solicitată este o garanţie de participare, instrument care garantează seriozitatea ofertei până la semnarea contractului, nu buna execuţie a acestuia. Cu toate acestea, poliţa depusă conţine următoarele prevederi: "... Obţinerea acordului Asigurătorului cu privire la modificarea Poliţei de Asigurare de Garanţie se va face în baza unei solicitări semnate de Asigurat şi Beneficiar şi transmisă în original/pe e-mail Asigurătorului, împreună cu documentaţia privind stadiul execuţiei Contractului Garantat şi motivele care au determinat solicitarea respectivă, în termen de cel mult 5 (cinci) zile lucrătoare de la data deciziei comune a Beneficiarului şi Asiguratului luată în acest sens." "... Asiguratul este obligat să îndeplinească toate condiţiile ce decurg din contractul garantat şi din documentele adiţionale în legătură cu acesta, inclusiv caietul de sarcini, propunerea tehnică, graficul, termenele de plată şi altele în funcţie de obiectul contractului, precum şi să nu fie prime restante datorate Asiguratorului." Aceste clauze sunt fundamental străine naturii garanţiei de participare şi presupun, în mod eronat, existenţa unui contract deja încheiat şi aflat în derulare, deşi în etapa de licitaţie acesta nu există. Ele sunt specifice garanţiilor de bună execuţie şi nu garanţiilor de participare, motiv pentru care includerea lor modifică în mod artificial obiectul garanţiei şi creează o confuzie nepermisă cu privire la întinderea obligaţiilor părţilor şi la riscul acoperit. Mai mult, aceste prevederi impun Beneficiarului condiţii şi obligaţii care nu îi pot fi cerute la acest moment şi care sunt, în fapt, opozabile acestuia prin simpla depunere a poliţei, cu efectul practic de a îngreuna sau chiar de a amâna plata garanţiei. Prin introducerea unor elemente ce depind de „stadiul execuţiei contractului" sau de „obligaţiile Asiguratului din caietul de sarcini", garanţia încetează să mai servească funcţiei sale esenţiale de instrument simplu, direct şi executoriu la prima cerere, transformându-se într-un mecanism condiţionat, care poate fi valorificat numai după clarificări, justificări şi verificări suplimentare, ceea ce contravine cerinţelor documentaţiei de atribuire şi naturii garanţiilor necondiţionate, cu "plata la prima cerere". Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Contestatoarea menţionează că în cadrul condiţiilor generale şi speciale ale poliţei depuse de... sunt incluse clauze specifice garanţiilor de bună execuţie, dând exemplu clauzele: "... Obţinerea acordului Asigurătorului cu privire la modificarea Poliţei de Asigurare de Garanţie se va face în baza unei solicitări semnate de Asigurat şi Beneficiar şi transmisă în original/pe e- maii Asigurătorului, împreună cu documentaţia privind stadiul execuţiei Contractului Garantat şi motivele care au determinat solicitarea respectivă, în termen de cel mult 5 (cinci) zile lucrătoare de la data deciziei comune a Beneficiarului şi Asiguratului luată în acest sens." "... Asiguratul este obligat să îndeplinească toate condiţiile ce decurg din contractul garantat şi din documentele adiţionale în legătură cu acesta, inclusiv caietul de sarcini, propunerea tehnică, graficul, termenele de plată şi altele în funcţie de obiectul contractului, precum şi să nu fie prime restante datorate Asigurătorului." Includerea acestor clauze în condiţiile privind asigurarea de garanţie nu afectează obiectul garanţiei şi nici scopul acesteia aşa cum este acesta stabilit prin art... alin. (1) din Pagina 54 din 80

Anexa la H.G. nr. 395/2016: "Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire." Contestatoare confundă scopul real şi legal al garanţiei de participare, acela de a proteja autoritatea contractantă: „... fata de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului" cu; "... seriozitatea ofertei până la semnarea contractului... ". De altfel, acest tip de clauze se interpretează sistematic, adică, unele prin altele, dând fiecareia intelesul ce rezultă din ansamblul contractului. Interpretarea unei clauze dintr-un anume contract, nu se poate face izolat/disociat de contextul în care a fost plasată, de întreg ansamblul contractual şi sensul logic al efectelor care se desprind din acest ansamblu, dimpotrivă, trebuie să se raporteze la acestea. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Cu privire la art.... şi... invocate în secţiunea... din contestaţie, arătăm că aceste prevederi sunt generale şi nu afectează angajamentul irevocabil şi necondiţionat al asigurătorului de a plăti indemnizaţia la prima cerere. Ele au fost amendate şi particularizate prin garanţia emisă conform Formularului A1, reflectând tocmai adaptarea condiţiilor generale la specificul procedurii de achiziţie. Din economia celor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și intervenientei, reținându-se faptul că prevederile invocate sunt generale şi nu afectează angajamentul irevocabil şi necondiţionat al asigurătorului de a plăti indemnizaţia la prima cerere. Referitor la cel de-al șaptelea aspect relamat vizavi de pretinsa Vidare a efectului executoriu al garanţiei, argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: ... A1 din documentaţia de atribuire, garanţia de participare se supune... pentru Garanţiile la Cerere (....) ale Camerei de Comerţ Internaţionale Paris, acestea fiind parte obligatorie a conţinutului garanţiei.... 758, singura situaţie în care garantul poate refuza plata este cea în care constată neconformitatea cererii de plată. Astfel, Art. 20 lit. b) prevede: „Atunci când garantul stabileşte că o cerere este conformă, acesta va plăti." "When the guarantor determines that a demand is complying, it shall pay." (Traducere neoficială realizată de contestatoare pentru uzul prezentei contestaţii.).... 2 defineşte: „Cerere conformă înseamnă o cerere care îndeplineşte cerinţele unei prezentări conforme." Complying demand means a demand that meets the requirements of a complying presentation; (Traducere neoficială realizată de contestatoare pentru uzul prezentei contestaţii.) şi „Prezentarea conformă în cadrul unei garanţii înseamnă o prezentare care este în conformitate cu, în primul rând, termenii şi condiţiile garanţiei respective, în al doilea rând, prezentele reguli în măsura în care sunt compatibile cu termenii şi condiţiile respective şi, în al treilea rând, în absenţa unei prevederi relevante în garanţie sau în prezentele reguli, cu practicile internaţionale standard în materie de garanţii la cerere; Complying presentation under a guarantee means a presentation that is in accordance with, first, the terms and conditions of that guarantee, second, these rules so far as consistent with those terms and conditions and, third, in the absence of a relevant provision in the guarantee or these rules, international standard demand guarantee practice; (Traducere neoficială realizată de contestatoare pentru uzul prezentei contestaţii.) Prin urmare, mai întâi trebuie analizat ce consideră poliţa drept „cerere conformă", întrucât aceasta determină momentul şi obligaţia automată de plată. Art.....2 din condiţiile de asigurare impune ca declaraţia Beneficiarului să conţină "descrierea situaţiei de fapt cu privire la culpa exclusivă a Asiguratului, indicarea obligaţiilor Pagina 55 din 80

garantate care nu au fost respectate de către Asigurat, prin raportare la articolele din contractul de bază, suma solicitată şi modul de calcul al sumei pretinse pentru repararea prejudiciului efectiv suferit de Beneficiar." Aceste cerinţe sunt imposibil de îndeplinit în cadrul unei garanţii de participare. În această etapă nu există încă un contract de bază încheiat, astfel încât nu există obligaţii contractuale a căror neexecutare să poată fi „raportată" sau demonstrată, ceea ce face inaplicabilă cerinţa de a indica articole contractuale pretins încălcate. Totodată, garanţia de participare nu este destinată acoperirii unui prejudiciu efectiv şi nu presupune calculul acestuia, ci reprezintă o sumă fixă, determinată prin documentaţia de atribuire şi exigibilă integral în oricare dintre situaţiile de executare prevăzute. De asemenea, în condiţiile poliţei depuse, art.... stabileşte că cererea: Cererea de daune (conform model anexat la poliţia de asigurare) va cuprinde/ va fi însoţit de următoarele:... ", însă modelul nu a fost transmis Beneficiarului, ceea ce face imposibilă depunerea unei cereri conforme, iar garantul poate refuza plata pe un motiv creat prin propria omisiune. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Făcând trimitere la art.....2 din condiţiile de asigurare precum şi la... pentru Garanţiile la Cerere (....) ale Camerei de Comerţ Internaţionale Paris, Contestatoarea invoca neconformitatea cererii de plată în lipsa formularului specific. Insă, o cerere conformă presupune ca aceasta să respecte termenii şi condiţiile garanţiei în primul rând, în al doilea rând, regulile .... şi, în al treilea rând, în absenţa unei prevederi relevante în garanţie, cu practicile internaţionale standard în materie de garanţii la cerere. Ori, pe baza informaţiilor de la nivelul condiţiilor de asigurare, este mai mult decât evident că autoritatea contractantă poate formula o cerere de plată conformă. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Susţinerile contestatoarei din secţiunea.... din contestaţie privind pretinsa „vidare" a efectului executoriu al garanţiei sunt flagrant neîntemeiate. Invocarea definiţiei cererii de plată valide din art. 2 .... şi a art.....2 din condiţiile generale ale poliţei nu influenţează obligaţia de plată la prima cerere, definită exclusiv de garanţia conform Formularului A1. Contestatoarea ignoră şi prevederile Formularului A1, cât şi prevederile art. 2 ...., potrivit cărora cererea de plată validă este cea care respectă termenii garanţiei autonome, iar regulile URDG se aplică numai cu caracter subsidiar. Garanţia emisă conform Formularului A1 defineşte clar ce trebuie să conţină cererea de plată şi ce formalităţi trebuie îndeplinite. Conform asigurării de garanţie, Beneficiarul trebuie doar să formuleze o cerere şi o declaraţie privind culpa ofertantului pentru una dintre situaţiile prevăzute la lit. a)-d), prin intermediul băncii sale, care certifică semnăturile. Nicio altă formalitate nu este impusă pentru validitatea cererii şi efectuarea plăţii. Rezultă astfel că autoritatea contractantă a stabilit expres, prin..., conţinutul cererii de plată şi formalităţile aferente, iar asigurătorul şi-a asumat obligaţia necondiţionată de a achita indemnizaţia în baza acestor cerinţe. Garanţia conform... prevalează asupra condiţiilor generale, pe care le modifică implicit. Din economia celor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și intervenientei, reținându-se faptul că potrivit prevederilor Formularului A1, cât şi prevederilor art. 2 ...., cererea de plată validă este cea care respectă termenii garanţiei autonome, iar regulile URDG se aplică numai cu caracter subsidiar, astfel așa cum au susținut și achizitoarea și intervenienta garanţia emisă conform Formularului A1 defineşte ce trebuie să conţină cererea de plată şi ce formalităţi trebuie îndeplinite. Pagina 56 din 80

Referitor la cel de-al optulea aspect relamat vizavi de pretinsa Depunerea incompletă a contractului de asigurare argumentele aduse în favoarea criticii se bazează pe următoarele aspecte: Condiţiile poliţei definesc contractul de asigurare ca fiind format dintr-un ansamblu de documente, nu doar din poliţă şi condiţiile generale. Astfel, art.... prevede expres că: „Din Contractul de asigurare fac parte integrantă: Poliţa de asigurare, Condiţiile de asigurare, Cererea chestionar împreună cu toate documentele anexate, Oferta de asigurare, PID, Instrumentul de Garantare, Garanţia colaterală, Acordul privind procesarea datelor cu caracter personal si orice declaraţie a Asiguratului etc." De asemenea, art.... prevede că: „Cererea de daune (conform model anexat la poliţia de asigurare) va cuprinde/va fi însoţită de următoarele: (...)" Cu toate acestea, documentele depuse nu includ: Cererea-chestionar, Oferta de asigurare, Documentul cu informaţii esenţiale despre produs (PID), Modelul cererii de plată / cererii de daune. Aceste elemente sunt părţi constitutive ale contractului conform chiar dispoziţiilor emitentului. În lipsa acestor documente, contractul de asigurare nu a fost depus complet în cadrul ofertării, neputând fi considerat valid. Modelul cererii de daună, în special, este un element esenţial, întrucât art.... condiţionează executarea garanţiei de depunerea cererii „conform modelului anexat la poliţa de asigurare"; or, în lipsa acestui model, Beneficiarul se află în imposibilitatea obiectivă de a formula o cerere conformă, ceea ce permite Asigurătorului refuzul plăţii în orice moment, pe un temei creat chiar prin omisiunea documentelor necesare. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Contestatoarea consideră că lipsa modelului de cerere de plată pune beneficiarul în situaţia de a nu putea formula o cerere conformă care ar determina refuzul plăţii. Aceste alegaţii ale Contestoaarei nu sunt susţinute cu niciun temei legal, fiind simple supoziţii. Aşa cum am arătat anterior condiţiile privind asigurarea de garanţie nu afecteaza obiectul garanţiei şi nici scopul acesteia aşa cum este acesta stabilit prin art.... alin. (1) din H.G. nr. 395/2016: "Garanţia de participare reprezintă un instrument aferent modului de prezentare a ofertei, care are drept scop protejarea autorităţii contractante faţă de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire". Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Criticile contestatoarei din secţiunea... privind lipsa contractului de asigurare şi absenţa unui model de cerere de plată sunt vădit neîntemeiate. Documentaţia de atribuire nu impune ataşarea unui asemenea model, iar garanţia conform Formularului A1 include deja toate elementele necesare definirii unei cereri de plată valide. Documentaţia de atribuire impune prezentarea garanţiei conforme Formularului A1, a poliţei şi a dovezii plăţii primei, elemente pe care subscrisa le-a depus integral şi în termen. După cum s-a arătat, asigurarea de garanţie emisă conform Formularului A1 este autonomă şi produce efecte decuplate de condiţiile generale ale poliţei. Aceasta defineşte conţinutul cererii de plată şi condiţiile în care plata se face, făcând inutilă existenţa unui model separat. Solicitarea contestatoarei ar echivala cu impunerea unei cerinţe inexistente în documentaţia de atribuire şi contrare .... şi principiului proporţionalităţii din art. 2 alin. (2) lit. e) din Legea nr. 98/2016. Criticile contestatoarei se bazează pe o interpretare eronată a documentaţiei de atribuire. Acceptarea lor ar conduce la o încălcare gravă a principiului proporţionalităţii, astfel cum acesta este definit de C JUE în cauza... ' Union: măsurile autorităţilor contractante nu pot depăşi ceea ce este necesar pentru atingerea obiectivelor, iar dintre mai multe măsuri adecvate trebuie aleasă cea mai puţin restrictivă. Din economia celor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și intervenientei, reținându-se faptul Pagina 57 din 80

că documentaţia de atribuire nu impune ataşarea unui asemenea model, iar garanţia conform Formularului A1 include deja toate elementele necesare definirii unei cereri de plată valide. Documentaţia de atribuire impune prezentarea garanţiei conforme Formularului A1, a poliţei şi a dovezii plăţii primei, elemente pe care... le-a depus integral şi în termen. Ulterior asocierea contestatoare prin intermediul concluziilor scrise detaliează în mod amplu aspecte vizavi de regimul juridic al asigurărilor de garanţii, potrivit cprăuia susține că este integral reglementat prin Legea nr. 237/2015... nr.... şi....printre argumentele aduse în favoarea criticilor formulate fiind cu titlu de exemplu: Argumentele depuse de... şi ....pornesc de la o confuzie gravă între .... şi normele imperative ale dreptului român aplicabile contractelor de asigurare. În mod eronat, se sugerează că simpla menţionare a aplicabilităţii .... în cadrul contractului de asigurare ar conferi instrumentului de garantare un regim juridic autonom, independent de poliţă şi condiţiile de asigurare. Această premisă este contrară legislaţiei române şi trebuie respinsă. În dreptul intern, aplicabilitatea .... este subsecventă normelor imperative. Art. 1 alin. (2) Cod civil prevede expres că uzanţele se aplică numai în cazurile neprevăzute de lege, iar niciodată împotriva dispoziţiilor legale imperative. Or, regimul juridic al asigurărilor de garanţii este integral reglementat prin Legea nr. 237/2015... nr.... şi.... În această structură, .... nu poate modifica natura juridică a asigurării, nu poate deroga de la prevederile ASF şi nu poate transforma un singur element al contractului într-o garanţie autonomă. Față de precizările aduse de contestatoarea ....... prin intermediul concluziilor scrise, autoarea intervenției... a explicat următoarele: În raport de pseudo-argumentele contestatoarei, arătăm că Norma nr.... este un act normativ secundar emis în aplicarea Legii nr.... şi a Legii nr...., încadrându-se în cadrul legal constituit de aceste legi. ... nr.... se circumscrie obiectivului general al ASF în domeniul asigurărilor, prevăzut de art. 5 lit. b) din OUG nr. 93/2012, respectiv promovarea stabilităţii activităţii de asigurare şi apărarea drepturilor asiguraţilor, şi are în vedere obligaţia legală a societăţilor, în calitate de distribuitori de asigurări, de a avea o conduită corectă în raport cu clienţii, conform art. 12 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 236/2018. Prin urmare, scopul şi obiectul de reglementare al normei nu vizează condiţiile de asigurare generale sau specifice ale asigurărilor de garanţii, întrucât aceste tipuri de asigurări sunt facultative potrivit Codului civil, care stabileşte prin art. 2213 că numai asigurările obligatorii se reglementează prin legi speciale. O abordare contrară ar contraveni dispoziţiilor art. 21 şi art. 181 din Directiva... /13 8/CE (...) care nu permit statelor membre să impună aprobarea prealabilă sau notificări sistemice cu privire la condiţiile de asigurare generale şi speciale, nivelul primelor, bazelor tehnice folosite în special la calcularea nivelului primelor şi a rezervelor tehnice sau la formulare şi alte documente tipărite pe care un asigurator intenţionează să le folosească în interacţiunile sale cu deţinătorii poliţelor de asigurare. In realitate, contestatoarea încearcă să altereze prevederile documentaţiei de atribuire prin excluderea a două elemente esenţiale ale acesteia: (i) opozabilitatea exclusivă a Asigurării de garanţie de participare (Formularul A1) faţă de ....S.A.şi (ii) natura poliţei de asigurare, care are rolul de a reglementa exclusiv raporturile dintre Asigurat (Ofertant) şi Asigurator. Obligaţia ofertanţilor de a depune, pe lângă Asigurarea de garanţie, şi poliţa însoţită de condiţii, nu afectează şi nu poate afecta regimul juridic distinct aplicabil fiecăruia. în aceste circumstanţe, concluziile „automate" ale contestatoarei privind o pretinsă necesitate de identitate între conţinutul Asigurării de garanţie, Poliţă şi Condiţii contractuale, sunt lipsite de suport juridic şi factual. Pagina 58 din 80

Fără a intra în polemica amplu dezbătută vizavi de regimul juridic al asigurărilor de garanţii și legislația aplicabilă, recapitulând ansamblul considerentelor anterior expuse, constatându-se faptul că autoritatea

contractantă

a

stabilit

explicit,

prin fişa

de date şi instrucţiunile

către

ofertanţi,

ordinea

de prioritate a documentelor,

respectiv faptul

că asigurarea

de

garanţie conformă Formularului A1 are caracter prioritar şi produce efecte directe faţă de autoritate, în timp de poliţa de asigurare în baza căreia aceasta a fost emisă are caracter subsecvent şi reglementează exclusiv raportul asigurător-ofertant, se reține netemeinicia criticilor contestatoarei privind în urma analizei contractului de asigurare, a rezultat că garanţia depusă de... nu respectă cerinţele din documentaţia de atribuire, oferta S.A.neîndeplinind condiţiile legale stabilite de Autoritatea Contractantă, pe cale de consecință Consiliul determină că Garanţia de participare nr.... depusă de... respectă Formularul A1, prevederile fişei de date, ale instrucţiunilor către ofertanţi, precum şi dispoziţiile art.... -36 din HG nr. 395/2025 şi art. 154 din Legea nr. 98/2016 Referitor la cel de-al doilea aspect suspus analizei Consiliului se are în vedere că acesta vizează nerespectarea de către... a Cerinţelor Beneficiarului cu privire la condiţiile generale de proiectare structurală. Lipsa elementelor obligatorii în.... Argumentele aduse de contestatoarea în favoarea criticii aduse se bazează pe următoarele argumente: - În mod eronat ....a acordat punctajul maxim (... puncte)..., în condiţiile în care, astfel cum reiese din Anexa... - Grila evaluare... pentru... - pagina 3 şi 4, pentru motivele pe care le vom arăta mai jos, aceasta nu a dovedit înţelegerea cerinţelor generale de proiectare structurală şi nu a procedat la descrierea tuturor activităţilor de proiectare în conformitate cu Cerinţele Beneficiarului; - În mod concret... nu a înţeles modalitatea şi momentul la care se fac încercările pe piloţii de probă şi, în mod automat, nici nu a prevăzut în... încercări pe piloţi de probă; - În cadrul Constatării 2 - Clarificării 2, răspunsul... („... 2") face trimitere la execuţia piloţilor foraţi pentru fundaţiile podurilor, cu precizarea că se vor realiza înainte de începerea radierului, însă, acesta se află într-o eroare majoră, întrucât aşa cum vom arăta în cele ce urmează, piloţii de probă reprezintă o condiţie esenţială pentru faza de proiectare, nicidecum pentru faza de execuţie a contractului; - Piloţii foraţi care se vor executa în cadrul structurilor şi care vor rămâne înglobaţi în lucrare, reprezintă o categorie distinctă de lucrări, de altfel obligatorie, şi se vor realiza tocmai în baza rezultatelor încercărilor pe piloţii de probă, aferenţi fazei de proiectare; - În ceea ce priveşte încercările pe piloţi de probă pentru lucrările de artă care au fundaţii indirecte, din documentele Beneficiarului, reţinem următoarele: În conformitate cu punctul 4 din Cerinţele Beneficiarului - Tema de proiectare -... Lucrări de artă/Structuri -....9 Cerinţe de verificare: Pagina 59 din 80

..... Pentru fundaţiile indirecte pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului. ..... încercările statice de probă se vor executa pe piloţi suplimentari fată de piloţii care rămân în lucrare, fără excepţie, metoda de încărcare a piloţilor ce se încearcă static pe un amplasament stabilindu-se de proiectantul de specialitate, conform indicaţiilor din SR EN1997- 1. - În conformitate cu punctul 5 din Cerinţele Beneficiarului -... Caracteristici imperative privind proiectarea structurilor: 18. Pentru fundaţiile INDIRECTE pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului; - În cadrul Răspunsului consolidat nr.... - solicitări clarificări formulate de către ofertanţi până la data de... inclusiv prin răspunsul 64 la întrebările cu numărul... respectiv 239, Beneficiarul confirmă efectuarea încercărilor pe piloţi foraţi ca activitate aferenta etapei de proiectare (...). Concluzia la care ajunge contesatatoarea este aceea că: Întrucât răspunsul Subscrisei a indicat cu precizie referinţele din Cerinţele Beneficiarului care au condus la includerea piloţilor de probă în faza de proiectare, fiind coroborate inclusiv cu răspunsurile la clarificări... am demonstrat în acest fel o foarte bună înţelegere a Cerinţelor Beneficiarului, implicit o bună analiză şi documentare a proiectului. Astfel, concluzia Comisiei de Evaluare cu privire la răspunsul... a reprezentat poziţia corectă raportat la îndeplinirea cerinţelor stabilite prin Documentaţia de atribuire şi răspunsurile la clarificări, iar punctarea factorului de evaluare I. Metodologia de realizare a contractului, cu numărul maxim de puncte, respectiv 13, a reflectat înţelegerea foarte bună a activităţilor stabilite în Cerinţele Beneficiarului. Însă cu privire la răspunsul oferit de..., având ca subiect aceeaşi categorie de lucrări, încercări pe piloţi de probă, Comisia de Evaluare s-a aflat într-o eroare considerând răspunsul drept concludent, întrucât, în realitate, explicaţiile oferite de... au fost în totală neconcordanţă cu Cerinţele Beneficiarului şi în contradicţie cu prevederile Normativului invocat 123/..., care specifică... încercări pe piloţi -....1 Generalităţi:.... încercările pe piloţi se utilizează în faza finală de proiectare în vederea stabilirii capacităţii portante a piloţilor, pentru toate categoriile de construcţii. O astfel de eroare în cuprinsul Metodologiei şi a... are implicaţii majore în întreaga abordare a etapei de proiectare. Din economia celor anterior redate reiese faptul că în opinia contestatoarei... nu a înţeles modalitatea şi momentul la care se fac încercările pe piloţii de probă şi, în mod automat, nici nu a prevăzut în... încercări pe piloţi de probă. Se vor reține și precizările achizitoarei aduse în replică la cele reclamate: Piloţii foraţi care se vor executa în cadrul structurilor şi care vor rămâne înglobaţi în lucrare, reprezintă o categorie distinctă de lucrări, de altfel obligatorie, şi se vor realiza tocmai în baza rezultatelor încercărilor pe piloţii de probă, aferenţi fazei de proiectare. În cadul adresei nr..... adresata..., comisia de evaluare a formulat următoarele constatări şi solicitări de clarificări: Constatare 2: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de încercare pe piloţi. Clarificare 2: Pagina 60 din 80

Comisia de evaluare solicita Ofertantului S.A.indice unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc încercările pe piloţi proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. In răspunsul nr.... formulat următoarele: Răspunsul 2: Piloţii de probă au fost planificaţi a fi executaţi în perioada definită de activităţile "Executare piloţi foraţi (forare, armare, turnare beton)" / „Executare piloţi foraţi (forare, armare, turnare beton si spargere capete piloţi)" din cadrul fiecărei structuri, înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../.... Activitatea de încercare propriu-zisa si testele de laborator pentru piloţii de proba sunt prevăzute a fi executate pe durata activităţilor: • 20.PT. 1... „Teste si Inspecţii pe toata durata de execuţie e lucrărilor (încercări structuri, etc.) ....... "; • 20.PT. 1... „Teste si Inspecţii pe toata durata de execuţie e lucrărilor (încercări structuri, etc.)". Analizând răspunsul ofertantului..., comisia de evaluarea reţinut că ofertantul a prevăzut activitatea de încercare pe piloţi de probă pentru lucrările de artă care au fundaţii indirecte înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../.... Aşa cum se poate constata, prin solicitarea de clarificări, comisia de evaluare a cerut să se indice unde (în care dintre activităţile din grafic este încadrată încercarea pe piloţi de probă), în cadrul graficului Gantt, se regăseşte activitatea de încercări pe piloţi de probă şi nu dacă lipseşte din oferta aşa cum afirmă Contestatara. Menţionăm că activitatea de încercări pe piloţi este o activitate obligatorie şi este parte integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie, ce se realizeaza conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Prin răspunsul formulat de..., acesta a indicat că aceasta activitate se regăseşte în graficul Gantt în Probe tehnologice şi teste cu ID activitate; - 20.PT. 1... „Teste şi Inspecţii pe toată durata de execuţie e lucrărilor (încercări structuri, etc.) ....... "; - 20.PT. 1... „Teste şi Inspecţii pe toată durata de execuţie e lucrărilor (încercări structuri, etc.)" şi că aceste activităţi sunt prezentate în fişierul "Program de lucrări A8_TR1_...._DLX.pdf'. În mod similar și autoarea intervenției... a explicat următoarele: - In mod eronat contestatoarea pretinde că prin documentaţia de atribuire s-ar fi impus ofertanţilor realizarea încercărilor pe piloţi de probă exclusiv în perioada de 10 luni aferentă etapei de proiectare - în cadrul Cerinţelor Beneficiarului, sub-secţiunea....9. Cerinţe de verificare, se specifică: „..... Pentru fundaţiile indirecte pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul (n.n. Proiectul de încercări) şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului. ..... încercările statice de probă se vor executa pe piloţi suplimentari faţă de piloţii care rămân în lucrare, fără excepţie, metoda de încărcare a piloţilor ce se încearcă static pe un Pagina 61 din 80

amplasament stabilindu-se de proiectantul de specialitate, conform indicaţiilor din SR EN1997- 1. " - Tot în Cerinţele Beneficiarului, în sub-secţiunea.... Caracteristici imperative privind proiectarea structurilor, se indică: „ Cerinţele obligatorii de proiectare a structurilor sunt: 18. Pentru fundaţiile INDIRECTE pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul (n.n. Proiectul de încercări) şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului. " - Astfel, se impune a se observa că în ambele situaţii, Cerinţele Beneficiarului fac trimitere, în ceea ce priveşte încercările pe piloţi de probă, la Normativul privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi cu indicativ NP.... - Astfel, metodele de proiectare stabilite prin... validează posibilitatea realizării încercărilor pe piloţi de probă după începerea execuţiei lucrărilor, care au rol confirmativ. - Caracterul alternativ al metodelor de proiectare este confirmat şi de NOTA din planşele aferente podurilor puse la dispoziţie de autoritatea contractantă, întocmite la stadiul de proiectare - Studiu de Fezabilitate, în care se arată că: „Capacitatea portantă a piloţilor din cadrul unei fundaţii, se determină în faza finală de proiectare (prin încercare in situ sau prin metode prescriptive), iar pe baza acesteia, eventual se redimensionează fundaţia pe piloţi (diametrul, lungimea, tehnologia de realizare, numărul şi distribuţia piloţilor" - Aşadar, contrar susţinerilor contestatoarei, din Cerinţele Beneficiarului şi din legislaţia aplicabilă (i) NU rezultă că încercările pe piloţii de probă trebuie să se realizeze în mod obligatoriu în cadrul programului de proiectare indicat la sub-punctul....3. - Program de proiectare din Cerinţele Beneficiarului, iar (ii) Proiectul Tehnic de Execuţie poate fi aprobat anterior realizării încercărilor. - în acord cu principiul transparenţei reglementat de art. 2 alin. (2)lit. d) din Legea nr. 98/2016 şi art. 123 alin. (1) din HG nr. 395/2016, ofertanţii elaborează ofertele în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire şi NU prin raportare la abordările altor ofertanti. Așadar problema care se impune a fi dezlegată vizează modalitatea şi momentul la care se fac încercările pe piloţii de probă potrivit Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP..., indicat de achizitoare în cadrul documentației de atribuire. Așa cum a fost anterior reținut obiectul contractului îl reprezintă Proiectarea și... -.... - ....... (....) -..., așadar având o componentă de proiectare și o componentă de execuție lucrări. Referințele indicate de părți referitoare la aspectul reclamat vizează următoarele înscrisuri: - în cadrul Cerinţelor Beneficiarului, sub-secţiunea....9. Cerinţe de verificare, se specifică: „..... Pentru fundaţiile indirecte pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul (n.n. Proiectul de încercări) şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului. Pagina 62 din 80

.....Încercările statice de probă se vor executa pe piloţi suplimentari faţă de piloţii care rămân în lucrare, fără excepţie, metoda de încărcare a piloţilor ce se încearcă static pe un amplasament stabilindu-se de proiectantul de specialitate, conform indicaţiilor din SR EN1997- 1. " - tot în cadrul Cerinţelor Beneficiarului, în sub-secţiunea.... Caracteristici imperative privind proiectarea structurilor, se indică: „Cerinţele obligatorii de proiectare a structurilor sunt: 18. Pentru fundaţiile INDIRECTE pe piloţi se vor realiza încercări pe piloţi de probă, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Proiectul (n.n. Proiectul de încercări) şi Raportul de încercare vor fi supuse analizei şi aprobării Supervizorului." Din economia celor anterior redate se constată că în ambele secțiuni, Cerinţele Beneficiarului fac trimitere, în ceea ce priveşte încercările pe piloţi de probă, la Normativul privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi cu indicativ NP.... Normativul privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP... stabileşte ca termen limită pentru efectuarea încercărilor de probă începerea execuţiei piloţilor definitivi din lucrare, astfel cum rezultă din următoarele prevederi de la secțiunea.... Încercări pe piloți pct.....2 Încărcări statice de probă, supct.....: .... Încercarea piloţilor de probă trebuie să se facă înainte de începerea execuţiei piloţilor definitivi din lucrare. În cazuri justificate tehnico-economic, se pot efectua încercări chiar în timpul execuţiei piloţilor din lucrare, dar începerea execuţiei celorlalte elemente ale infrastructurilor (radiere, elevaţii etc.) nu se face decât după efectuarea încercărilor şi interpretarea rezultatelor. În cadrul acele.... secțiuni se au în vedere și prevederile de la pct.....1 Generalități subpct.....: .... Piloţii de probă supuşi încercărilor în teren trebuie executaţi cu aceeaşi tehnologie şi cu aceleaşi utilaje avute în vedere în proiectul de execuţie al fundaţiilor pe piloţi, cu respectarea prevederilor din normativul NP 045. Cu alte cuvinte metodele de proiectare stabilite prin... validează faptul că întîi trebuie realizat proiectul de execuţie al fundaţiilor pe piloţi, iar ulterior se execută piloții de probă conform proiectului. Totodată, potrivit pct.....2. din..., proiectarea se poate baza pe una dintre următoarele metode: - utilizarea rezultatelor unor încărcări pe piloţi de probă sub sarcini statice care să respecte prevederile prezentului normativ şi ale NP 045; - metode de calcul empirice sau teoretice, bazate pe rezultatele unor încercări de laborator sau de teren asupra pământurilor, a căror validitate a fost confirmată de încercări sub sarcini statice pe piloţi de probă; - utilizarea rezultatelor unor încercări sub sarcini dinamice a căror validitate a fost demonstrată prin încercări sub sarcină statică în situaţii comparabile; - comportarea observată a unei fundaţii pe piloţi comparabile, cu condiţia ca acest mod de abordare să fie susţinut de rezultatele investigaţiilor pe amplasament şi ale încercărilor asupra terenului. Astfel, metodele de proiectare stabilite prin... validează posibilitatea realizării încercărilor pe piloţi de probă după începerea execuţiei lucrărilor, care au rol confirmativ. Așa cum a susținut și autoarea intervenției caracterul alternativ al metodelor de proiectare

este confirmat şi de NOTA din planşele aferente Pagina 63 din 80

podurilor puse la dispoziţie de autoritatea contractantă, întocmite la stadiul de proiectare - Studiu de Fezabilitate, în care se arată că: Capacitatea portantă a piloţilor din cadrul unei fundaţii, se determină în faza finală de proiectare (prin încercare in situ sau prin metode prescriptive), iar pe baza acesteia, eventual se redimensionează fundaţia pe piloţi (diametrul, lungimea, tehnologia de realizare, numărul şi distribuţia piloţilor, rezultând așadar faptul că ofertanții aveau posibilitatea să determine capacitatea portantă a piloţilor din cadrul unei fundaţii, în faza finală de proiectare fie prin încercare in situ, fie prin metode prescriptive. În considerarea celor antemenționate reține că autoritatea contractantă a adus argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Piloţii foraţi care se vor executa în cadrul structurilor şi care vor rămâne înglobaţi în lucrare, reprezintă o categorie distinctă de lucrări, de altfel obligatorie, şi se vor realiza tocmai în baza rezultatelor încercărilor pe piloţii de probă, aferenţi fazei de proiectare. Menţionăm că activitatea de încercări pe piloţi este o activitate obligatorie şi este parte integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie, ce se realizeaza conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP.... Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat: Aşadar, contrar susţinerilor contestatoarei, din Cerinţele Beneficiarului şi din legislaţia aplicabilă (i) NU rezultă că încercările pe piloţii de probă trebuie să se realizeze în mod obligatoriu în cadrul programului de proiectare indicat la sub-punctul....3. - Program de proiectare din Cerinţele Beneficiarului, iar (ii) Proiectul Tehnic de Execuţie poate fî aprobat anterior realizării încercărilor. În acord cu principiul transparenţei reglementat de art. 2 alin. (2)lit. d) din Legea nr. 98/2016 şi art. 123 alin. (1) din HG nr. 395/2016, ofertanţii elaborează ofertele în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire şi NU prin raportare la abordările altor ofertanti. De asemenea, din economia art. 1... alin. (1) din HG nr. 395/2016 rezultă că evaluarea ofertelor de către comisia de evaluare se realizează tot prin raportare la cerinţele documentaţiei de atribuire şi nu prin compararea soluţiilor propuse de către ofertanţii participanţi în propunerile tehnice transmise. A admite contrariul şi a da eficienţă interpretării proprii dată cerinţelor documentaţiei de atribuire de către contestatoare echivalează cu încălcarea principilor transparenţei şi tratamentului egal, CJUE reţinând în mod constant că ofertele se evaluează în raport cerinţele documentaţiei de atribuire, astfel cum acestea au fost făcute publice: ■ Cauza C-... /15, „... ": „36 In această privinţă, trebuie amintit, pe de o parte, că principiul egalităţii de tratament impune ca ofertanţii să dispună de aceleaşi şanse în formularea ofertelor lor şi implică, aşadar, ca aceste oferte să fie supuse aceloraşi condiţii pentru toţi ofertanţii. Pe de altă parte, obligaţia de transparenţă, care constituie corolarul principiului egalităţii de tratament, are ca scop să paranteze absenta riscului de favoritism şi de arbitrar din partea autorităţii contractante. Această obligaţie implică formularea tuturor condiţiilor şi modalităţilor procedurii de atribuire în mod clar, precis şi neechivoc în anunţul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanţilor informaţi în mod rezonabil şi obişnuit de diligenţi să le înţeleagă conţinutul exact si să le interpreteze în ace.... mod şi, în al doilea rând\ să permită autorităţii contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanţi corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (a se vedea în acest sens Hotărârea din 6 noiembrie..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C:...:..., punctul 44 şi jurisprudenţa citată). 37 Curtea a statuat de asemenea că principiile transparenţei şi egalităţii de tratament care guvernează toate procedurile de atribuire a contractelor de achiziţii publice impun definirea clară în prealabil a condiţiilor de fond şi de procedură referitoare la participarea la un Pagina 64 din 80

contract si ca acestea să fie făcute publice. în special a obligaţiilor care incumbă ofertanţilor, pentru ca aceştia să poată cunoaşte exact obligaţiile procedurale şi să aibă garanţia faptului că aceleaşi cerinţe sunt aplicabile tuturor concurenţilor (a se vedea în acest sens Hotărârea din 9 februarie...... şi alţii, C-226/04 şi C-228/04, EU: C:...:..., punctul 32). (...) 39 Astfel, conform uneijurisprudenţe constante a Curţii, în temeiul articolului 2 din Directiva... /18, unei autorităţi contractante îi revine sarcina de a respecta cu stricteţe criteriile pe care ea însăşi le-a stabilit (a se vedea în special Hotărârea din..., Manova, C-336/12, EU: C: 2013:..., punctul 40, şi Hotărârea din 6 noiembrie..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C:...:..., punctele 42 şi... ).(... J 44 Articolul... menţionat nu poate fi interpretat în sensul că ar permite autorităţilor contractante să deroge de la obligaţia strictă de a respecta criteriile pe care ele însele le-au stabilit, ţinând seama de principiul egalităţii de tratament si de obligaţia de transparentă, care constituie corolarul acestuia, care se aplică acestor autorităţi în temeiul articolului 2 din Directiva... /18." • Cauza C-599/10, „SAG... şi alţii": „25 In ceea ce priveşte articolul 2 din Directiva... /184, este necesar să se amintească faptul că printre obiectivele principale ale normelor de drept al Uniunii în materie de contracte de achiziţii publice se numără cel de a asigura libertatea de circulaţie a serviciilor şi deschiderea spre o concurenţă nedenaturată în toate statele membre. Pentru atingerea acestui dublu obiectiv, dreptul Uniunii aplică în special principiul egalităţii de tratament între ofertanţi sau candidaţi si obligaţia de transparentă care rezultă din acesta (a se vedea în acest sens Hotărârea din... iunie......, C-454/06, Rep., p. 1-..., punctele 31 şi 32, precum şi jurisprudenţa citată). In ceea ce priveşte obligaţia de transparentă, aceasta are ca scop, în esenţă, să garanteze că este înlăturat riscul de favoritism şi de arbitrar din partea autorităţii contractante (a se vedea în acest sens Hotărârea din 29 aprilie..., Comisia/... di Frutta, C-496/99 P, Rec., p. 1-3801, punctul 111). în ceea ce priveşte atribuirea contractelor de achiziţii, articolul 2 din Directiva... /18 impune ca autorităţile contractante să respecte aceleaşi principii şi obligaţii." ■ Cauza C-454/06, „... GmbH": „... Modificarea unei astfel de condiţii în perioada de valabilitate a unui contract de achiziţii publice. în lipsa unei dispoziţii exprese în acest sens prevăzute în contractul iniţial, ar risca să implice o încălcare a principiilor transparentei si egalităţii de tratament între ofertanţi (a se vedea în acest sens... /... di Frutta, citată anterior, punctul 121). " ■ Cauza C-6/05 „... ": 53 Trebuie adăugat că, atunci când produsele propuse, deşi poartă un marcaj CE, suscită autorităţii contractante unele preocupări în ceea ce priveşte sănătatea sau siguranţa pacienţilor, principiul egalităţii de tratament al ofertanţilor, precum şi obligaţia de transparenţă, care se aplică independent de aplicabilitatea sau neaplicabilitatea Directivei 93/36, se opun, cu scopul de a evita arbitrarul, ca însăşi această autoritate contractantă să aibă posibilitatea de a respinge în mod direct oferta în cauză şi îi impun să se conformeze unei proceduri, precum procedura de protecţie prevăzută la articolul 8 din Directiva 93/42, de natură să garanteze o apreciere şi un control obiectiv şi independent al riscurilor pretinse. 54 In plus, acest principiu şi această obligaţie interzic autorităţii contractante să respingă o ofertă care respectă cerinţele anunţului privind cererea de ofertă întemeindu-se pe motive care nu au fost prevăzute în acest anunţ şi care sunt invocate ulterior depunerii acestei oferte. Prin urmare, cât timp momentul realizării încercărilor pe piloţii de probă a fost lăsat de autoritatea contractantă la alegerea ofertanţilor şi NU a fost impus acestora în sensul descris de contestatoare, respectiv „parte integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie ", în mod corect comisia de evaluare a considerat Răspunsul nr.... din clarificarea nr.... drept concludent. Drept confirmare a lipsei unei indicaţii exprese în cadrul documentaţiei de atribuire privind etapa de realizare a încercărilor pe piloţi, se poate observa că ofertanţi participanţi la procedură, a căror propuneri tehnice au fost declarate admisibile şi care au obţinut punctajul maxim pentru oferta tehnică, au prevăzut activitatea de încercare pe piloţi de probă în etapa de execuţie a lucrărilor. Prin urmare momentul realizării încercărilor pe piloţii de probă a fost lăsat de autoritatea contractantă la alegerea ofertanţilor şi nu a fost impus acestora în sensul descris de contestatoare, respectiv „parte Pagina 65 din 80

integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie” contrar celor susținute de contestatoare care a susținut cu privire la etapa în care este prevăzută aceasta sub-activitate, aşa cum am arătat în Contestaţie, din documentaţia de atribuire şi clarificările oferite de Autoritatea Contractantă reiese că efectuarea încercărilor pe piloţi este o sub- activitate aferentă etapei de proiectare şi nu etapei de execuţie, aşa cum indică Autoritatea Contractantă şi.... Din examinarea lucrărilor membrilor comisiei de evaluare se reține faptul că în acest context au fost adresate clarificări ofertanților faţă de care autoritatea contractantă a indicat în mod expres că încercările pe piloţi se vor realiza în conformitate cu prevederile cap..... încercări pe piloţi din Normativul privind proiectarea geotehnică a fundaţiilor pe piloţi, indicativ NP..., fără a impune, nici de această dată, realizarea încercărilor în cadrul etapei de proiectare de 10 luni, aşa cum a fost aceasta prevăzută la nivelul acordului contractual (art..... referinţa s) şi la nivelul Cerinţelor Beneficiarului (art.....3. - Program de proiectare). Așa cum a fost anterior arătat pct..... din... (.... încercarea piloţilor de probă trebuie să se facă înainte de începerea execuţiei piloţilor definitivi din lucrare) face parte din cap..... - încercări pe piloţi. Prin intermediul adresei nr..... achizitoarea a adresat... printre altele și următoarea solicitare de clarificare: Constatare 2: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de încercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. Clarificare 2: Comisia de evaluare solicita Ofertantului S.A.indice unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc incercarile pe piloţi de proba. ... a furnizat în termenul acordat prin intermediul adresei nr.....08.... următoarele explicații: Răspuns 2: Piloții de probă au fost planificați a fi executați în perioada definită de activitățile “Executare piloti forați (forare, armare, turnare beton)” / „Executare piloti forați (forare, armare, turnare beton si spargere capete piloti)” din cadrul fiecărei structuri, înainte de începerea execuței radierului, în conformitate cu ..../.... Activitatea de incercare propriu-zisa si testele de laborator pentru piloții de proba sunt prevăzute a fi executate pe durata activităților: • 20.PT. 1... „Teste si Inspecții pe toata durata de execuție e lucrărilor (încercări structuri, etc.) ....... ”; • 20.PT. 1... „Teste si Inspecții pe toata durata de execuție e lucrărilor (încercări structuri, etc.)”. Analiza comisiei de evaluare asupra răspunsului... se regăsește în cadrul Procesului-verbal nr..... privind evaluarea Finala conformităţii propunerilor tehnice cu prevederile caietului de sarcini şi, după caz, cu factorii de evaluare, răspunsul furnizat a fost apreciat concludent, concluzia membrilor comisiei fiind următoarea: Evaluare răspuns 2: Comisia de evaluare reţine ca ofertantul a prevăzut activitatea de incercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../.... Concluzie comisie de evaluare 2: Pagina 66 din 80

Comisia de evaluare considera concludent răspunsul ofertantului. În mod similar aceeași solicitare de clarificare a fost transmisă și celorlalte ofertante respectiv: - asocierii... -...: Constatare 2: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de Încercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. Clarificare 2: Comisia de evaluare va solicita S.A.indicaţi unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc incercatile pe piloţi de proba. - asocierea... -... a furnizat în termenul acordat prerecizând următoarele: Raspuns 2 În conformitate cu solicitarea Comisiei de evaluare, precizăm că activitățile de „Încercare pe piloți de probă” aferente lucrărilor de artă cu fundații indirecte sunt incluse în... la nivelul fiecărei lucrări de artă, în cadrul subcategoriei „Fundații pile si culei”. Astfel, cu titlu exemplificativ, menționăm următoarele corespondențe: • Pod peste ....2 - partea stângă, Km 0+420 - activitatea cu ID 5..., denumită „Încercare pilot de probă”, prezentă în.... • Pod peste ....2 - partea dreaptă, Km 0+420 - activitatea cu ID..., denumită „Încercare pilot de probă”, prezentă în.... • Pod pe ....2 peste canal, Km 0+220 - activitatea cu ID 645, denumită „Încercare pilot de probă”, prezentă în.... Această modalitate de structurare și identificare a activităților se aplică în mod uniform pentru toate lucrările de artă prevăzute în cadrul proiectului care dispun de fundații indirecte. Concluzie Prin includerea distinctă, în..., a activităților de încercare pe piloți de probă aferente fiecărei lucrări de artă cu fundații indirecte, în cadrul subcategoriei corespunzătoare „Fundații pile si culei”, sunt îndeplinite integral cerințele contractuale și de documentație stabilite de Autoritatea Contractantă. (...). - asocierii ....-...: Constatare 3: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de încercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. Clarificare 3: Comisia de evaluare solicita Ofertantului S.A.indice unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc încercările pe piloţi de proba. - asocierea

....-...

a

furnizat

în

termenul

acordat următoarele explicații: In ceea ce priveste activitatea de incercare pe piloti de proba, vă rugăm să țineți seama că, în conformitate cu punctele 9 și 10 ale Formularului 4 [... ], Autoritatea Contractantă a solicitat prezentarea obiectelor de construcții (drum, lucrări de artă, noduri, parcări, etc.) și a categoriilor de lucrări (terasamente, mixturi asfaltice, scurgerea și evacuarea apelor, consolidări, hidrotehnice, siguranța circulației, intersecțiile denivelate și restabiliri legături rutiere, iluminat, ITS, utilități, etc). Cu toate acestea, având în vedere complexitatea lucrării și pentru a demonstra că a studiat atent modalitatea în care vor fi executate lucrările de construcție, Ofertantul a detaliat suplimentar activitățile. În acest sens, pentru structuri, Ofertantul a detaliat activitățile la nivelul fundațiilor, elevațiilor, suprastructurii, căii, racordării cu terasamentele și alte lucrări. Activitățile aferente fundațiilor au fost detaliate la nivelul fiecărei infrastructuri și includ lucrările de forare piloți inclusiv a celor de probă. Având în vedere faptul că la momentul elaborării ofertei nu se poate cunoaște în mod obiectiv locația optimă pentru realizarea piloților de probă, duratele aferente forării efective a fiecărei structuri pe fundații indirecte include o alocare pentru execuția piloților de probă. Testarea coloanelor inclusiv a celor de probă a fost Pagina 67 din 80

evidențiată distinct în activitățile denumite „Teste coloane forate” după cum este exemplificat mai jos: (...) În perioada de elaborare a proiectului tehnic de execuție, se va determina cu exactitate locația și numărul testelor coloanelor de probă. - asocierii... - .... S.P.A.- .... S.P.A. Constatare 3: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de încercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. Clarificare 3: Comisia de evaluare solicita Ofertantului S.A.indice unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc incercatile pe piloţi de proba - asocierea asocierii... - .... S.P.A.- .... S.P.A. a furnizat în termenul acordat următoarele explicații: Raspuns 3: Avand in vedere multitudinea de teste ce urmeza a fi realizate in cadrul contractului, Ofertantul a prevazut in Graficul de Executie o activitate continuua denumita "Teste si Receptii pe intreaga durata a executiei Lucrarilor", dupa cum se poate observa in cadrul... in fisierul "01. Anexa nr.... a Formularului 4_Programul de Lucrari.pdf" incepand cu pagina... a acestuia, la randul 253: Totodata, in cadrul fisierului "04.Anexa nr.... a Formularului 4_Planul de Calitate.pdf", incepand cu pagina 103 a fisierului sunt mentionate urmatoarele: "Acolo unde va fi cazul, inainte de executia lucrarilor, se vor realiza tronsoane experimentale de proba, iar rezultatele acestora vor fi supuse aprobarii Supervizorului si vor deservi ca metoda si tehnologie de lucru." In fisierul "02. Anexa nr.... a Formularului 4_Modalitatea de Realizare a Contractului.pdf", incepand cu pagina 138 a fisierului sunt mentionate urmatoarele: "18) Pentru fundatiile Indirecte pe piloti se vor realiza incercari pe piloti de proba, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnica a fundatiilor pe piloti, indicativ NP.... Proiectul si Raportul de incercare vor fi supuse analizei si aprobarii Supervizorului." - asocierii... .... A.S. &... .... A.S. Constatare 4: Comisia de evaluare nu a identificat in cadrul... activitatea de incercare pe piloţi de proba pentru lucrările de arta care au fundaţii indirecte. Clarificare 4: Comisia de evaluare solicita Ofertantului S.A.indice unde in cadrul Graficului de activitati se regăsesc incercatile pe piloţi de proba. - asocierea... .... A.S. &... .... A.S.A.furnizat în termenul următoarele explicații: Raspuns 4 Cu privire la solicitarea Dvs va informam urmatoarele: ... in capitolul 2.... -I.... -k_RAPORT DESCRIPTIV A8 tr 1, se regasesc informatiile cu privire la activitatile de incercare piloti de proba. Prezentam mai jos cateva extrase: (...) .... Activitățile de încercare pe piloți de probă sunt individualizate pentru fiecare lucrare de artă în parte În cadrul Graficului de activități Gantt, activitățile aferente încercărilor pe piloți de probă sunt definite distinct și sunt inserate în mod specific la nivelul fiecărei lucrări de artă care implică fundații indirecte. Aceste activități nu au fost tratate global, ci individualizat, conform cerințelor tehnice și amplasamentelor corespunzătoare fiecărui obiect. Pagina 68 din 80

.... Exemple concrete de activități identificate în... Cu titlu exemplificativ, menționăm următoarele activități relevante din cadrul graficului: •Activitatea cu ID 713 - „Încercare pilot de probă” în cadrul podului pe ....2 peste canal km 0+220” •Activitatea cu ID 764- „Încercare pilot de probă” în cadrul podului “Pod peste... km 0+6... ” •Activitatea cu ID... - „Încercare pilot de probă” în cadrul podului “Pod pe bretea 1 peste... km 0+... 9” •Activitatea cu ID 856 - „Încercare pilot de probă” în cadrul podului pe bretea 4 peste... km 0+255” • (....) •Activitatea cu ID 20... - „Încercare pilot de probă” în cadrul ”Pasaj peste CF 5... si canal km 10+1... ” •Activitatea cu ID... - „Încercare pilot de probă” în cadrul “Pod pe bretea km 11+810” Activitățile „Încercare pilot de probă” sunt integrate în secvențierea logică a execuției lucrărilor de artă, în concordanță cu cerințele tehnice și normativele aplicabile. Aceasta abordare a fost folosita pentru fiecare structura in parte. .... Conformitatea cu cerințele documentației de atribuire Prin urmare, activitățile de încercare pe piloți de probă sunt prezente în mod explicit în... și sunt atribuite corespunzător fiecărei lucrări de artă relevante. Această abordare asigură o planificare riguroasă, etapizată și completă a lucrărilor de execuție. Astfel, considerăm că documentația depusă este conformă cu cerințele prevăzute în fișa de date a achiziției și în documentația de atribuire, respectând principiile de claritate, exhaustivitate și adecvare tehnică. (...) - asocierii contestatoare .......: Constatare 1 In documentul "Formular... ", pagina 83, în cadrul graficului Gantt la punctele 58, 59..., 61 si 62 se face referire la activitatea "încercări pe piloţi", activitate cuantificata in cadrul graficului anterior începerii execuţiei. Clarificare 1 Comisia de evaluare vă solicită să clarificaţi aspectul constatat. - asocierea contestatoare ....... a furnizat în termenul acordat următoarele explicații: Ca urmare a solicitării dumneavoastră de clarificare având nr.... înregistrare 104/1258/... Asocierea S.C. ........ -.... -.... - ......... va transmite urmatoarele: In cadrul graficului Gantt la punctele 58, 59..., 61 si 62 au fost prevazute activitati de incercare piloti asa cum este solicitat prin... dupa cum urmeaza: In Articolul 5 “... ” sub-articolul... “Caracteristici imperative privind proiectarea structurilor”, punctul 18 prevede “ Pentru fundatiile INDIRECTE pe piloti se vor realiza incercari pe piloti de proba, conform prevederilor Normativului privind proiectarea geotehnica a fundatiilor pe piloti, indicativ NP.... Proiectul si Raportul de incercare vor fi supuse analizei si aprobarii Supervizorului.”. ... la punctul 6. “Prescripţii Generale De Proiectare” prevede urmatoarele: Sub-punctul....1 “Metodele de proiectare se bazează pe modurile de abordare indicate în... -1 şi... -1/NB şi precizările de la pct....., respectiv....2 din prezentul normativ.” Sub-punctul....2 “Proiectarea trebuie să se bazeze pe una din următoarele metode: - utilizarea rezultatelor unor încărcări pe piloţi de probă sub sarcini statice care să respecte prevederile prezentului normativ şi ale NP 045; - metode de calcul empirice sau teoretice, bazate pe rezultatele unor încercări de laborator sau de teren asupra pământurilor, a căror validitate a fost confirmată de încercări sub sarcini statice pe piloţi de probă; - utilizarea rezultatelor unor încercări sub sarcini dinamice a căror validitate a fost demonstrată Pagina 69 din 80

prin încercări sub sarcină statică în situaţii comparabile; - comportarea observată a unei fundaţii pe piloţi comparabile, cu condiţia ca acest mod de abordare să fie susţinut de rezultatele investigaţiilor pe amplasament şi ale încercărilor asupra terenului.” In cadrul Răspunsului consolidat nr.... - solicitări clarificări formulate de către ofertanți până la data de... inclusiv prin raspunsul 64 la intrebarile cu numarul... respectiv 239 Beneficiarul confirma efectuarea incercarilor pe piloti forati ca activitate aferenta etapei de proiectare: (...) Avand in vedere cele prezentate mai sus dorim S.A.va informam ca activitatile prevazute in cadrul graficului Gantt la punctele 58, 59..., 61 si 62 reprezinta incercari pe piloti si reprezinta o etapa necesara finalizarii activitatii de proiectare anterior inceperii executiei. Considerăm că răspunsul formulat în cuprinsul acestei adrese, cu privire la solicitările de clarificare transmise de Comisia de Evaluare, este concludent, corespunde întru-totul cerințelor stabilite de către Autoritatea Contractantă, și nu constituie sub niciun aspect motiv pentru depunctarea ofertei... Analiza comisiei de evaluare asupra răspunsurilor furnizate de ofertantele amintite se regăsește în cadrul Proces-verbal nr..... privind evaluarea Finala conformităţii propunerilor tehnice cu prevederile caietului de sarcini şi, după caz, cu factorii de evaluare, răspunsurile furnizate au fost apreciate concludente. Față de răspunsurile furnizate de cele 6 ofertante rezultă faptul că 5 din cele 6 au indicat faptul că au prevăzut activitatea de încercare pe piloţi de probă în etapa de execuţie a lucrărilor, singura ofertantă care a ales să prevadă activitatea de încercare pe piloţi de probă ca o etapa necesara finalizarii activitatii de proiectare anterior inceperii executiei, a fost asocierea contestatoare ......., aspect luat în considerare de achizitoare care a validat ambele abordări vizavi de modalitatea în care ofertantele au ales să prevadă activitatea de încercare pe piloţi de probă. Prin urmare, cât timp momentul realizării încercărilor pe piloţii de probă a fost lăsat de autoritatea contractantă la alegerea ofertanţilor şi nu a fost impus acestora în sensul descris de contestatoare, respectiv „parte integrantă a activităţii de proiectare, anterioară începerii lucrărilor de execuţie", Consiliul determină că în mod corect comisia de evaluare a stabilit concludența Răspunsului nr.... din clarificarea nr..... În ceea ce priveşte punctarea Factorului de evaluare 2 - Metodologia de realizare a contractului şi planificarea resurselor tehnice şi umane în corelare cu specificul şi complexitatea activităţilor se reține faptul că niciunde în cuprinsul cerinţei nu se prevede necesitatea includerii încercărilor asupra piloţilor de probă în cadrul etapei de proiectare pentru acordarea punctajului maxim. Așa cum a susținut și autoarea intervenției Prin urmare, includerea de către contestatoare, în propria ofertă, a activităţii de încercare a piloţilor de probă în faza de proiectare nu poate constitui un criteriu de diminuare a punctajului sau de apreciere negativă a ofertei subscrisei. Fiecare ofertant îşi dimensionează şi structurează efortul tehnic şi financiar în mod autonom, în limitele cerinţelor documentaţiei de atribuire. Față de cele reținute se constată netemeinicia susținerilor contestatoarei potrivit cărora considerăm că oferta... nu poate fi apreciată ca îndeplinind condiţiile pentru acordarea punctajului maxim în cadrul Metodologiei de realizare a contractului şi planificarea resurselor tehnice şi umane în corelare cu specificul şi complexitatea Pagina 70 din 80

activităţilor. Lipsa piloţilor de încercare la faza de proiectare are drept rezultat imposibilitatea aprobării Proiectului Tehnic de Execuţie şi implicit a obţinerii Autorizaţiei de Construcţie. O astfel de eroare în cuprinsul Metodologiei şi a... are implicaţii majore în întreaga abordare a etapei de proiectare. Recapitulând ansamblul considerentelor anterior expuse având în vedere faptul că în cadrul documentaţiei de atribuire nu a fost impusă nicio cerință privind etapa de realizare a încercărilor pe piloţi, se constată că în mod judicios membrii comisiei de evaluare analizând răspunsul... au reţinut că ofertanta a prevăzut activitatea de încercare pe piloţi de probă pentru lucrările de artă care au fundaţii indirecte înainte de începerea execuţei radierului, în conformitate cu ..../..., activitate care se regăsește transpusă și în cadrul graficului Gantt astfel cum a fost detaliat cu ocazia furnizării răspunsului nr..... Referitor la cel de-al treilea aspect reclamat se are în vedere că acesta vizează pretinsa acordare nejustificată... a punctajului maxim la Factorul de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ......., raportat la lipsa de experienţă a... şi la erorile identificate în analiza documentelor puse la dispozitie de ....S.A.. Argumentele aduse de autoarea contestației în favoarea criticilor se bazează pe următoarele aspecte: -... de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ......., pentru acordarea punctajului maxim, de 8 puncte, Autoritatea Contractantă a solicitat Ofertanţilor să depună o declaraţie pe propria răspundere din care să rezulte asumarea execuţiei şi finalizarea sectorului cuprins între ....... în termen de 12 luni de la data de începere a lucrărilor, prealabil execuţiei autostrăzii între km 10+... - ........ De asemenea, a fost prevăzută şi obligaţia Ofertanţilor de a demonstra îndeplinirea acestui criteriu şi prin evidenţierea în cadrul... a acestor activităţi; - Aşa cum reiese din documentele puse la dispoziţie de Autoritatea Contractantă din dosarul ce face obiectul procedurii de atribuire în cauză... a depus declaraţia pe propria răspundere prin care şi-a asumat execuţia şi finalizarea sectorului cuprins între ....... în termen de 12 luni de la data de începere a lucrărilor, însă este imperios necesar ca susţinerile din această declaraţie să poată fi demostrate cu resursele reale ale Asocierii, cu capacitatea tehnică şi organizatorică, şi mai ales cu experienţa S.A.în execuţia unor astfel de lucrări; - Sub un prim aspect, termenul impus de Autoritatea Contractantă pentru realizarea Proiectului Tehnic întregului obiectiv, care include aprobarea de către Beneficiar inclusiv a Detaliilor de Execuţie, precum şi obţinerea Autorizaţiei de Construire, este de 10 luni de la data de începere. - Pentru ca... să poată finaliza sectorul cuprins între ....... în termen de 12 luni de la data de începere a lucrărilor, presupune: i. fie să realizeze Proiectul Tehnic, detaliile de execuţie şi să obţină Autorizaţie de Construire pentru acest sector într-un termen extrem de scurt, care să însumeze termene mai mici de 30 de zile; ii. fie să realizeze Proiectul Tehnic, detaliile de execuţie si să obţină Autorizaţia de Construire pentru întreg obiectivul contractului într-un termen care să nu depăşească 30 de zile. Pagina 71 din 80

- Având în vedere lipsa totală de experienţă a... în gestionarea unor proiecte de asemenea complexitate, în oricare dintre ipotezele menţionate mai sus, considerăm că declaraţia S.A.pe propria răspundere nu este susţinută, în mod concret şi real, de activităţile incluse în.... - Evidenţiem faptul că..., lider al Asocierii desemnată câştigătoare în prezenta procedură, a executat EXCLUSIV lucrări de modernizări drumuri judeţene şi/sau reabilitări de poduri doar pe drumuri judeţene, neavând nicio experienţă în construcţia de autostrăzi, construcţia de poduri şi/sau tuneluri. - Dincolo de faptul că acesta a beneficiat de susţinerea experienţei sale prin aportul adus de membrii Asocierii din care face parte, aşa cum reiese din documentele suport pe care le-am identificat în dosarul achiziţiei... este cel care va executa 52% din lucrările acestui contract, si care se va ocupa de partea de gestionare a proiectării. - Or, în condiţiile în care... nu a reuşit să înţeleagă şi să cuprindă în Propunerea S.A.tehnică, cerinţele obligatorii de proiectare structurală, ne întrebăm cum va reuşi acest ofertant, la modul real, să gestioneze întocmirea unui asemenea Proiect Tehnic şi obţinerea Autorizaţiei de Construire într-un termen atât de strâns, încât să execute şi să finalizeze toate lucrările aferente sectorului de la ....... în termen de 12 luni de la data de începere. - Un al doilea aspect, sunt categoriile de lucrări necesar a fi executate între km 0+... şi ......., cât şi cantităţile estimate pentru finalizarea acestui sector - 11 lucrări de artă, poduri şi pasaje, dintre care unul peste calea..., incercările pe piloţi de probă la faza de proiectare; Ataşăm planşele podurilor necesar a fi executate de la ......., pentru a demonstra obligativitatea includerii cerinţelor de proiectare structurală pentru fiecare lucrare de artă. - 2 tuneluri, cu lungimi de 380, respectiv... m, totalizând... m de galerii - Lucrări de consolidare foarte complexe, constând în ranforsarea rambleurilor cu geogrile, coloane de balast - lucrări ce necesită o vastă experienţă în construcţia de autostrăzi, şi mai ales în gestionarea alunecărilor de teren ce pot apărea ca urmare a unei soluţii proiectate nesatisfăcătoare, sau a unei abordări de execuţie greşită. - Un nod rutier - Deviere/mutare reţele de utilităţi etc. - Pe lângă lucrările prezentate succint mai sus... trebuie să fi avut în vedere inclusiv termenele de producţie si aprovizionare cel puţin pentru prefabricatele ce vor fi utilizate la lucrările de poduri. - Or, concluzionând asupra celor prezentate la acest punct, ofertei... nu îi putea fi acordat punctajul maxim, de 8 puncte, având în vedere lipsa corelării activităţilor de proiectare cu cele de execuţie pentru sectorul de drum de la ........ - Ofertantul nu a evidenţiat în... toate activităţile obligatorii ale etapei de proiectare, astfel nu este demonstrată aplicabilitatea declaraţiei pe propria răspundere cu obligaţiile asumate în programul de lucrări. Din economia celor mai sus redate pretinsa acordare nejustificată... a punctajului maxim la Factorul de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ......., vizează aspecte legate pe de o parte de lipsa de experienţă a..., erorile identificate în analiza documentelor puse la dispozitie de ....S.A.. și pe de altă parte Ofertantul nu a evidenţiat în... toate activităţile obligatorii ale Pagina 72 din 80

etapei de proiectare, astfel nu este demonstrată aplicabilitatea declaraţiei pe propria răspundere cu obligaţiile asumate în programul de lucrări. Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: In conformitate cu prevederile HG 1/2018, identificarea erorilor si a omisiunilor documentelor puse la dispoziţie de către ....S.A.reprezintă o etapa contractuala in implementare si nu poate justifica o contestatie in aceasta etapa. Contestatoarea pretinde că... a depus declaraţia pe propria răspundere prin care şi-a asumat execuţia şi finalizarea sectorului cuprins între ....... în termen de 12 luni de ia data de începere a lucrărilor, însă nu a demostrat cu resursele reale ale Asocierii, cu capacitatea tehnică şi organizatorică, şi mai ales cu experienţa S.A.în execuţia unor astfel de lucrări. La nivelul documentaţiei de atribuire, în cadrul criteriului de atribuirre, autoritatea contractantă a stabilit următorul factor de evaluare: (...) Aşa cum lesne se poate constata, la nivelul documentaţiei de atribuire, autoritatea contractantă nu a solicitat demonstrarea îndeplinirii acestei cerinţe decât prin declaraţia pe propria răspundere si evidenţierea la nivelul.... În cadrul ofertei sale... a depus declaraţia prin care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor şi a demonstrarat îndeplinirirea acestui criteriu în cadrul Graficului de activităţi Gantt transmis, respectând toate cerinţele impuse prin Punctele de Referinţă identificate în Cerinţele Beneficiarului referitoare la realizare Proiectului Tehnic, obţinerea Autorizaţiei de Construire, fapt pentru care Comisia de Evaluare a acordat punctaj maxim la factorul de evaluare nr..... Contestatoare pierde, însă, din vedere faptul că evaluarea unei oferte se realizează strict pe baza documentelor conţinute de aceasta şi pe baza răspunsurilor la solicitările de clarificări primite din partea ofertantului ia solicitarea comisiei de evaluare. Alegaţiile Contestatoarei cu privire la lipsa de experienţa a... nu au niciun temei real şi legal, intrucat niciunul dintre ofertanţi nu are experienţa similara dovedita/certificata in domeniul execuţiei tunelurilor, iar in acest sens legiuitorul a prevăzut posibilitatea dovedirii experintei similarea prin terti sustinatori. Orice operator economic are dreptul de a-şi alege forma de participare în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziţie publică şi de a-şi alege modalitatea de susţinere de care are nevoie. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat în mod similar următoarele: Din cuprinsul ofertei prezentate se poate observa că subscrisa am: a) prezentat Declaraţia pe proprie răspundere prin care ne-am asumat execuţia şi finalizarea sectorului cuprins intre ....... în termen de maxim 12 luni şi b) evidenţiat în... îndeplinirea acestui criteriu (data de începere a lucrărilor... şi data recepţiei la terminarea lucrărilor pentru sectorului cuprins intre km 0+... - km 5... ), inclusiv alocarea resurselor. Contestatoarea realizează o gravă confuzie între „data de începere" şi „data de începere a lucrărilor" atunci când pretinde că declaraţia subscrisei nu ar fi susţinută prin raportare la momentul obţinerii Autorizaţiei de construire şi „realizarea Proiectului tehnic". În cadrul sub-capitolului....22 - Durata Contractului din Cerinţele Beneficiarului.... de Execuţie a lucrărilor, la care face trimitere cerinţa Factorului de evaluare în discuţie, se stabileşte: •... de Execuţie a lucrărilor de 36 luni, în care Antreprenorul va finaliza toate lucrările inclusiv testele la terminarea tuturor lucrărilor şi îndeplinirea obligaţiilor prevăzute în Contract astfel încât Lucrările să poată fi considerate terminate pentru a fi supuse Recepţiei la.... Durata de execuţie conţine toate termenele în conformitate cu Acordul Contractual, Condiţiile Speciale de Contract, Condiţiile Generale de Contract, Cerinţele Beneficiarului, necesare analizei şi emiterii aprobărilor sau notificărilor de către Supervizor şi Beneficiar. în ace.... sens sunt şi prevederile Acordului contractual: Pagina 73 din 80

106 luni reprezentând: - 10 luni - durata activităţii de proiectare care înoepe de la Data de începere a Activităţii de Proiectare şi care include aprobarea de către Beneficiar a Proiectului Tehnic şi a Detaliilor de Execuţie, precum şi obţinerea Proiectului pentru Autorizaţia de Construire; 36 luni - durata execuţiei lucrărilor care începe de la Data de începere a Lucrărilor sub condiţia obţinerii Durata de Execuţie Autorizaţiei/Autorizaţiilor de Construire;... de luni - perioada de garanţie a lucrărilor. Totodată, la clauza.... lit. n) din Condiţiile Generale, Data de începere este definită: n) Data de începere - data notificată în conformitate cu prevederile subclauzei...; iar conform Clauzei 33. începerea: „Clauza 33. începerea .... în termen de 15 zile de la semnarea Acordului Contractual, Supervizorul va emite... de începere a Activităţii de Proiectare către Antreprenor cu notificarea Datei de începere a Activităţii de Proiectare. .... Supervizorul va trimite... de începere a Execuţiei Lucrărilor numai în condiţiile în care a fost finalizat Proiectul Tehnic de Execuţie şi au fost obţinute Autorizaţiile de Construire. Supervizorul va stabili în cadrul... de începere a Execuţiei... de începere a Lucrărilor, dată care nu va depăşi 30 de zile de la momentul transmiterii... de începere a Execuţiei Lucrărilor.... de începere a Execuţiei Lucrărilor poate fi emis şi pe Secţiuni/Sectoare. .... Antreprenorul va începe execuţia Lucrărilor la Data de începere a Lucrărilor şi va continua execuţia Lucrărilor cu promptitudine şi fără întârzieri. " Aşadar, în cu rea-credinţă contestatoarea divaghează de la cerinţa Factorului de evaluare, elementele în raport de care se stabileşte acordarea punctajului fiind: (i) data de începere a lucrărilor (Data începere Execuţie) şi (ii) data finalizării execuţiei sectorului cuprins intre ....... (Data Recepţiei la... pentru sectorul cuprins intre ....... ). Contrar susţinerilor contestatoarei, subscrisa, prin oferta depusă, am demonstrat o înţelegere temeinică şi completă a cerinţelor documentaţiei de atribuire, precum şi o organizare eficientă a resurselor necesare îndeplinirii tuturor obligaţiilor asumate prin ofertă. Criticile contestatoarei la adresa asociatul lider, precum si insinuările privind capacităţile acestuia sunt simple speculaţii subiective ale ofertantului situat pe locul al II-lea. formulate exclusiv cu scop vădit denigrator. Aceste afirmaui nu au nicio relevanţă juridică în analiza legalităţii procesului de evaluare şi nu sunt susţinute de niciun element obiectiv. Față de aspectele reclamate de contestatoare, Consiliul reține netemeinicia celor susținute. În stabilirea aceste finalități se are în vedere modalitatea în care achizitoarea a stabilit în fişa de date şi în Instrucţiuni către ofertanţi, Factorul de evaluare - Finalizare lucrări cuprinse între .......: „Descriere criteriu: Pentru finalizare lucrări cuprinse între ......., într-un termen mai scurt decât durata totală a etapei de execuţie a lucrărilor (36 luni), prevăzută în Cerinţele Beneficiarului la cap.....22.- Durata contractului -... de Execuţie a lucrărilor, autoritatea contractantă acordă punctaj ofertanţilor. Modalitatea de îndeplinire: Ofertantii vor depune o Declaraţie pe propria răspundere din care S.A.rezulte asumarea execuţiei şi finalizarea sectorului cuprins intre ....... prealabil execuţiei autostrazii intre km 10+... - 31+5.... De asemenea demonstrarea indeplinirii acestui criteriu va fi evidentiata si in cadrul Graficului de activitati Gantt transmis de către Ofertanti. Algoritm de calcul: Autoritatea contractantă acordă 8 puncte Ofertanţilor care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor. Pentru un termen ofertat mai mic sau egal cu 12 luni se acordă 8 puncte. Pentru un termen ofertat mai mare de 12 luni dar nu mai mare sau egal cu 36 de luni nu se acordă punctaj." Din economia celor anterior redate rezultă faptul că în vederea acordării punctajului aferent Factorului de Evaluare nr.... - Finalizare Pagina 74 din 80

lucrări cuprinse între ......., ofertanții trebuiau să depună o Declaraţie pe propria răspundere din care S.A.rezulte asumarea execuţiei şi finalizarea sectorului cuprins intre ....... prealabil execuţiei autostrazii intre km 10+... - 31+5... și totodată demonstrarea îndeplinirii acestui criteriu trebuia evidențiată și în cadrul graficului de activitati Gantt. Din cuprinsul ofertei prezentate se constată că... vizavi de Factorul de Evaluare nr.... - Finalizare lucrări cuprinse între ....... a depus următoarele înscrisuri: - prezentat Declaraţia pe proprie răspundere prin care și-a asumat execuţia şi finalizarea sectorului cuprins intre ....... în termen de maxim 12 luni la pagina 810 din cadrul propunerii tehnice şi - a evidenţiat în Program de lucrari intitulat si Graficul de... îndeplinirea acestui criteriu (data de începere a lucrărilor... şi data recepţiei la terminarea lucrărilor pentru sectorului cuprins intre km 0+... - km 5... ), inclusiv alocarea resurselor. Așadar față de modalitatea în care a fost stabilită acordarea punctajului, Consiliul determină că în mod just membrii comisiei de evaluare au acordat punctajul maxim prin raportare la înscrisurile depuse de..., respectiv declaraţia prin care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor şi a demonstrat îndeplinirea acestui criteriu în cadrul graficului de activităţi Gantt transmis, respectând toate cerinţele impuse în Cerinţele Beneficiarului referitoare la realizare Proiectului Tehnic, obţinerea Autorizaţiei de Construire, fapt pentru care Comisia de Evaluare a acordat punctaj maxim la factorul de evaluare nr..... Așadar Consiliul achiesează la concluziile la carea a ajuns achizitoarea respectiv la nivelul documentaţiei de atribuire, autoritatea contractantă nu a solicitat demonstrarea îndeplinirii acestei cerinţe decât prin declaraţia pe propria răspundere si evidenţierea la nivelul.... În cadrul ofertei sale... a depus declaraţia prin care îşi asumă finalizarea execuţiei lucrărilor la .... între ....... în maxim 12 luni de la data de începere a lucrărilor şi a demonstrarat îndeplinirirea acestui criteriu în cadrul Graficului de activităţi Gantt transmis, respectând toate cerinţele impuse prin Punctele de Referinţă identificate în Cerinţele Beneficiarului referitoare la realizare Proiectului Tehnic, obţinerea Autorizaţiei de Construire, fapt pentru care Comisia de Evaluare a acordat punctaj maxim la factorul de evaluare nr..... Criticile contestatoarei referitoare la lipsa de experiență a asociatului... nu vor fi reținute în soluționare, fiind simple afirmații care nu au nicio relevanţă juridică în analiza legalităţii procesului de evaluare (evaluarea unei oferte se realizează strict pe baza documentelor conţinute de aceasta şi prin raporatare strict la cerințele documentației de atribuire) şi nu sunt susţinute de niciun element obiectiv. Ultimul aspect reclamat privește pretinsa lipsă de acurateţe de care a dat dovada Ofertantul în întocmirea Propunerii sale Tehnice motivat de Clarificarea şi Răspunsul nr.... din Grila de evaluare... a.... Argumentele aduse de autoarea contestației în favoarea criticilor se bazează pe următoarele aspecte: Pagina 75 din 80

-Astfel, deşi înţelegem din întrebarea Comisiei de Evaluare, că..., în mod eronat a identificat obligaţiile de proiectare generală ca fiind în sarcina subcontractantului specializat..., acesta aduce explicaţii cu privire la Acordul de Subcontractare încheiat între Asociere şi Vertatel. - Însă, în fapt, înţelegem că... nu a întocmit corespunzător Formularul 4 - I. Prezentarea programului de lucrări, identificând toate obligaţiile enumerate în cadrul Formularului, ca aparţinând lui Vertatel Internaţional. -... de Evaluare, aşa cum se poate observa din documentul Grila de evaluare..., nu este în acord cu răspunsul..., şi nu putea fi considerat concludent doar prin prisma explicaţiilor oferite. - Din punctul nostru de vedere, Comisia de Evaluare ar fi trebuit să solicite modificarea Formularului 4 astfel încât să fie în acord cu obligaţiile asumate de fiecare asociat/ subcontractant. - Ca urmare inclusiv a lipsei de diligenţă identificată din Răspunsul nr...., considerăm că... nu a demonstrat, nici pe departe, o foarte bună înţelegere a activităţilor stabilite în Cerinţele Beneficiarului, şi pentru acest motiv, se impunea depunctarea ofertei sale la factorul de evaluare nr..... Față de cele reclamate, Consiliul reține că autoritatea contractantă a răspuns punctual la acuzațiile aduse, aducând argumente apreciate de Consiliu ca fiind judicioase și concludente, respectiv: Contestatoarea susţine ca... nu a întocmit corespunzător Formularul 4 - I. Prezentarea programului de lucrări, identificând toate obligaţiile enumerate în cadrul Formularului, ca aparţinând lui Vertatel Internaţional. În cadul adresei nr..... adresata..., comisia de evaluare a formulat următoarele constatări şi solicitări de clarificari: Constatare 5: Comisia de evaluare constată că în cadrul Metodologiei de realizare a contractului sunt prezentate în... A SERVICIILOR DE PROIECTARE ia pag. 049- 053 modalitatea de îndeplinire a punctelor de referinţă. La paginile 1357-1360 din fişierul II. Modalitatea de realizare a contractuluLA8_....este prezentat programul de lucări "Proiectare şi execuţie... ....-....-... 1 ....(....) -... " societatea Vertatel Internaţional subcontractorîn cadrul Asocierii prezintă activităţi ca: - reprezentarea grafică a punctelor de referinţă, astfel cum au fost acestea definite în Specificaţii, precum şi modalitatea de îndeplinire a acestora; - reprezentarea grafică a principalelor faze ce alcătuiesc executarea contractului; - reprezentarea grafică şi descrierea activităţilor aferente etapei de proiectare. Clarificare 5: Comisia de evaluare solicită ofertantului să clarifice cine îndeplineşte Cerinţele Beneficiarului în cadrul proiectului. În răspunsul nr.... a precizat: Răspunsul 5: Conform Cerinţelor Beneficiarului, şi informaţiilor de la pag. 49-53 din "II. Modalitatea de realizare a contractului__A8_TRI_...._DLX", şi inclusiv cele de la pag. 2483 - 2533 din "I. Program de lucrări A8_TRP_...._DLX... (Lider)......, ....prin..., în cadrul contractului va adopta calitatea de "Proiectant" şi "Executant", aşa cum este definit în legislaţia română în domeniul construcţiilor, Legea 10/1995 privind calitatea în construcţii (cu modificările şi completările ulterioare). Faţă de situaţia descrisă în constatare, arătăm că Antreprenorul... (Lider)......, ....prin..., prin subcontractanţi de specialitate, va realiza proiectarea lucrărilor de protecţie si/sau relocare a tuturor infrastructurilor de utilitati afectate de construcţia lucrărilor si/sau solicitate prin avizele obţinute, va executa lucrările de deviere si/sau mutare si/sau protejare si/sau relocare a utilităţilor afectate de construcţia lucrărilor si/sau solicitate prin avizele obţinute. Pagina 76 din 80

... a fost desemnat de... (Lider)........., subcontractant de specialitate şi va avea în responsabilitatea S.A.conform acordului de subcontractare prezentat următoarele: "Proiectare si execuţie: (...) Relocare /protejări reţele electrice - joasa / medie si inalta tensiune (...) Relocare /protejări reţele telecomunicaţii (...) Relocare /protejări reţele ANIF (2) Iluminat (poduri/pasaje/viaducte, tuneluri - int si ext, noduri rutiere, il. ext. dotări) inclusiv sistem de telegestiune + branşamente electrice (3) Instalaţii si reţele electrice exterioare dotări (CIC, PSD, punct de sprijin) inclusiv statii incarcare VE (4) ITS si managementul traficului la tuneluri (5) Instalaţii alim. apa la tuneluri, inclusiv utilaje si platforme exterioare" Evaluare răspuns 5: Comisia retine că ofertantul confirmă rolul asocierii si al subcontractantului... în cadrul procedurii, respectiv calitatea de poiectant şi executant al lucrărilor revine... DANL1N XXL (Lider)......, EVROPIESK! PATISHTA prin... iar... va avea în atribuţii proiectarea şi execuţia relocărilor de reţele, proiectarea şi execuţia iluminatului şi a reţelelor electrice, ITS şi managementul traficului precum şi roiectarea şi execuţia instalaţiilor de alimentare cu apă la tuneluri. Aceste activităţi corespund activităţilor cuprinse în acordul de subcontractare încheiat între... (Lider)......, . şi.... Concluzie comisie de evaluare 5: Comisia de evaluare considera concludent răspunsul ofertantului. Prin intermediul acestei clarificări Comisia de evaluare a dorit să se asigure că numai activităţile descrise în acordul de asociere nr. 9... din data de... vor fi îndeplinite de către Subcontractant în cadrul contractului de achiziţie publică. Prin răspunsul la clarificare... a confirmat faptul că... va avea în responsabilitate doar activităţile prevăzute în acord. Partea/părţile de proiectare şi execuţie care îi revin subcontractantului, vor fi preluate în cadrul Proiectului Tehnic şi constituie parte din reprezentarea grafică a punctelor de referinţă în descrierea activităţilor de proiectare şi execuţie. Asa cum rezultă din cele de mai sus modificarea Formularului 4 astfel încât să fie în acord cu obligaţiile asumate de fiecare asociat/subcontractant nu se confirma fiind încă o afirmaţie nefondată a Contestatoarei. Contestatoarea abuzează de dreptul de acces la dosarul achiziţiei, utilizându-l ca pe o oportunitate de a cauta motive de contestare şi de a se substitui comisiei de evaluare, dând o interpretare subiectivă şi părtinitoare atât cerinţelor din documentaţia de atribuire cât şi prevederilor legale specifice. Un aspect pe care Contestatoare nu-l aduce în discuţie este valoarea ofertei câştigătoare care este de... fără TVA faţă de oferta Contestatoarei care are o valoare de... fără TVA, rezultând o diferenţă de... fără TVA, suma ce echivalează cu impozitarea a peste... de pensionari. În cazul admiterii contestaţiei... urmează să încaseze impozitul de la... de pensionari şi să plătească, nejustificat, către Asocierea ......., pentru că în oferta tehnică a... "ar exista" neclarităţi cu privire la elemente care oricum sunt stabilite în timpul executării contractului. Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de asocierea intervenientă care a explicat în mod similar următoarele: ... nr.... la Solicitarea de clarificări nr...., subscrisa am clarificat în mod complet şi transparent responsabilităţile subcontractantului..., în deplină concordanţă cu Acordul de subcontractare. Conform art. 134 alin. (1) din HG nr. 395/2016, comisia de evaluare are deplina competenţă de a solicita clarificări confirmative atunci când acestea sunt necesare evaluării ofertei. Solicitarea şi răspunsul se încadrează perfect în această procedură legală. Comisia de evaluare a reţinut corect că răspunsul subscrisei confirmă rolul şi responsabilităţile asocierii şi ale subcontractantului..., în strictă concordanţă cu acordul de subcontractare. în mod firesc, comisia a considerat răspunsul drept concludent. Cu o vădită rea-credinţă, contestatoarea încearcă să inducă în eroare Consiliul pretinzând, fără niciun suport, că răspunsul subscrisei „nu ar fi în acord" cu constatarea comisiei sau că nu ar putea fi considerat concludent. Afirmaţiile sunt fabricate şi lipsesc de orice suport factual. Pagina 77 din 80

Aprecierile contestatoarei privind aşa-zisa neîntocmire corespunzătoare a „Formularului 4 - I. Prezentarea programului de lucrări" sunt complet străine de obiectul solicitării de clarificări formulate de comisie. Clarificarea nu privea programul de lucrări, iar aceste insinuări sunt introduse artificial în contestaţie. Tot astfel, susţinerile privind necesitatea unei solicitări de modificare a Formularului 4 sunt absolut nefondate, întrucât propunerea tehnică include în mod explicit lista subcontractanţilor şi activităţile asumate de fiecare dintre aceştia. Rezultă fară echivoc că „evaluările" contestatoarei referitoare la pretinsa „acurateţe" a propunerii tehnice sunt pure divagaţii, formulate cu intenţia de a crea false aparenţe. Ele nu au nicio bază factuală sau juridică şi nu pot afecta în niciun fel concluziile comisiei de evaluare. Din economia celor anterior redate Consiliul constată netemeinicia susținerilor contestatoarei vizavi de privind pretinsa „lipsă de acurateţe" a propunerii tehnice. În stabilirea acestei finalități Consiliul achisează la susținerile achizitoarei și ale autoarei intervenției și susține că aprecierile contestatoarei privind aşa-zisa întocmire necorespunzătoare a „Formularului 4 - I. Prezentarea programului de lucrări" sunt străine de obiectul solicitării de clarificări formulate de comisie și invocată de contestatoare în favoarea criticii aduse, câtă vreme clarificarea invocată nu privește programul de lucrări, astfel că nu vor fi reținute ca fiind relevante în soluționare, ci a vizat așa cum au explicat achizitoarea și autoarea intervenției, responsabilităţile subcontractantului..., în deplină concordanţă cu Acordul de subcontractare Prin intermediul acestei clarificări Comisia de evaluare a dorit să se asigure că numai activităţile descrise în acordul de asociere nr. 9... din data de... vor fi îndeplinite de către Subcontractant în cadrul contractului de achiziţie publică. Față de răspunsul furnziat de... comisia de evaluare a reţinut în mod just concludența răspunsului furnizat, răspunsul confirmând rolul şi responsabilităţile asocierii şi ale subcontractantului..., în strictă concordanţă cu acordul de subcontractare. Recapitulând față de ansamblul considerentelor mai sus amintite, Consiliul nu poate reține încălcarea vreunor obligații legale în ceea ce privește modul de evaluare a ofertei depusă de... -... -... -... în etapa de evaluare a ofertelor, autoritatea contractantă respectând prevederile legale aplicabile şi asumându-şi răspunderea asupra deciziilor luate în cadrul procedurii de atribuire, rezultatele evaluărilor efectuate fiind consemnate în procesele-verbale intermediare şi fiind luate în considerare în decizia de atribuire a contractului de achiziție publică, potrivit Raportului procedurii nr..... Analiza actului atacat al autorității contractante, din punctul de vedere al legalității și temeiniciei, s-a efectuat prin prisma motivelor invocate de societatea contestatoare, în acord cu principiul disponibilității care guvernează și procedura administrativ-jurisdicțională în fața Consiliului [art. 26 alin. (2) partea introductivă din legea remediilor și art. 9 alin. (2) C. proc. civ. - obiectul și limitele procesului sunt stabilite prin cererile și apărările părților]. Cu privire la aspectele care nu au format obiectul contestației, răspunderea juridică pentru declararea câștigătoare a unei anumite oferte revine autorității contractante, ținută Pagina 78 din 80

de lege să verifice și să stabilească modul de îndeplinire de către ofertant/ofertă a tuturor cerințelor de calificare și specificațiilor tehnice stabilite în documentația de atribuire. Art. 1 alin. (4) din normele aprobate prin... nr.... statuează că autoritatea contractantă este responsabilă pentru modul de atribuire a contractului de achiziție publică/acordului-cadru, cu respectarea tuturor dispozițiilor legale aplicabile, deci și a regulilor de elaborare a proceselor- verbale și a rapoartelor comisiei de evaluare, inclusiv în ceea ce privește concluziile verificărilor de ordin tehnic sau financiar. În consecință, pentru motivele reținute anterior, în baza art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, Consiliul respinge, ca nefondată, contestația formulată de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., în contradictoriu cu.... Față de cele reținute cu prilejul examinării contestației formulată de..., pe cale de consecință, Consiliul apreciază ca fiind întemeiată cererea de intervenție depusă de..., în calitate de lider al... -... -... -..., motiv pentru care o va admite. Asupra cererii asocierii interveniente... -... -... -..., de suportare de către asocierii... -... -... ...., a cheltuielilor prilejuite de formularea și susținerea cererii de intervenție în combaterea contestației (onorariul avocațial) aceasta va fi respinsă, întrucât nu au fost depuse documente doveditoare în acest sens. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de ......., în calitate de lider al asocierii... -... -... ...., în contradictoriu cu.... În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de..., în calitate de lider al... -... -... -..., și o admite. Respinge solicitarea intervenientei de obligare a contestatoarei la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea contestaţiei. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării Pagina 79 din 80

la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, Redactată în 5 exemplare originale, conține 74 pagini. Pagina 80 din 80