Decizie CNSC 1958/2022

Str. Stavropoleos nr. 6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980, Tel. +40-21-3104641, Fax. +40-21-3104642, Fax. +40-21-8900745, e-mail: office@cnsc.ro, www.cnsc.ro, http://portal.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1958/C7/2073 Data: 19.09.2022 Prin contestația nr. 5/2662/22.08.2022, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 41714/23.08.2022, formulată de către MEDTRONIC ROMÂNIA S.R.L., cu sediul social în București, șos. București-Ploiești nr. 42-44, Clădirea B, aripa B2, Băneasa Business & Technology Park, sector 1, înmatriculată la Oficiul Registrului Comerțului sub nr. J40/13319/2015, având CUI 35182347, cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură la SCA POPOVICI NIȚU STOICA ȘI ASOCIAȚII, în București, Calea Dorobanți nr. 239, etaj 6, sector 1, împotriva documentației de atribuire a procedurii de achiziție publică organizată de către INSTITUTUL NAŢIONAL DE DIABET, NUTRIŢIE ŞI BOLI METABOLICE „N. C. PAULESCU”, cu sediul în București, str. Ion Movilă nr. 5-7, sector 2, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul licitației deschise, organizată în vederea atribuirii acordului cadru având ca obiect Acord-cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul național de diabet, se solicită:  în principal, anularea tuturor celor trei loturi ale procedurii, în temeiul 212 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016;  în subsidiar, obligarea autorităţii contractante la remedierea aspectelor de nelegalitate ale documentaţiei de atribuire aferente Loturilor 1, 2 şi 3 ale procedurii, criticate prin prezenta contestaţie, iar în măsura în care nu mai sunt posibile măsuri de remediere, anularea celor 3 loturi ale procedurii, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 101/2016 coroborate cu prevederile art. 212 alin. (1) lit. c) şi alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Procedura de soluționare în fața Consiliului s-a desfășurat în scris. Pagina 1 din 2

CONSILIUL DECIDE: Respinge excepția invocată de către INSTITUTUL NAŢIONAL DE DIABET, NUTRIŢIE ŞI BOLI METABOLICE "N. C. PAULESCU", referitoare la tardivitatea depunerii contestației de către MEDTRONIC ROMÂNIA S.R.L., ca nefondată. Admite contestația formulată de către MEDTRONIC ROMÂNIA S.R.L., cu sediul social în București, șos. București-Ploiești nr. 42-44, Clădirea B, aripa B2, Băneasa Business & Technology Park, sector 1, cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură la SCA POPOVICI NIȚU STOICA ȘI ASOCIAȚII, în București, Calea Dorobanți nr. 239, etaj 6, sector 1, în contradictoriu cu INSTITUTUL NAŢIONAL DE DIABET, NUTRIŢIE ŞI BOLI METABOLICE "N. C. PAULESCU" cu sediul în București, str. Ion Movilă nr. 5-7, sector 2 și anulează procedura de atribuire. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. Pagina 2 din 2

Str. Stavropoleos nr. 6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980, Tel. +40-21-3104641, Fax. +40-21-3104642, Fax. +40-21-8900745, e-mail: office@cnsc.ro, www.cnsc.ro, http://portal.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ... Data: ... Prin contestația nr. 5/2662/22.08.2022, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 41714/23.08.2022, formulată de către ...S.R.L., cu sediul social în ..., înmatriculată la Oficiul Registrului Comerțului sub nr. ..., având CUI ..., cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură la SCA ..., în ..., împotriva documentației de atribuire a procedurii de achiziție publică organizată de către ..., cu sediul în ..., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul licitației deschise, organizată în vederea atribuirii acordului cadru având ca obiect Acord-cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul național de diabet, se solicită:  în principal, anularea tuturor celor trei loturi ale procedurii, în temeiul 212 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016;  în subsidiar, obligarea autorităţii contractante la remedierea aspectelor de nelegalitate ale documentaţiei de atribuire aferente Loturilor 1, 2 şi 3 ale procedurii, criticate prin prezenta contestaţie, iar în măsura în care nu mai sunt posibile măsuri de remediere, anularea celor 3 loturi ale procedurii, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 101/2016 coroborate cu prevederile art. 212 alin. (1) lit. c) şi alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Procedura de soluționare în fața Consiliului s-a desfășurat în scris. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ...S.R.L., critică documentația de atribuire a procedurii de atribuire antemenționată. Pagina 1 din 46

Prin adresa nr. 5/2662/22.08.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 41714/23.08.2022, ...S.R.L., în calitate de promitent - furnizor în cadrul: (i) acordului-cadru nr. 344/20.05.2021 încheiat cu ..., în calitate de promitent-achizitor, valabil până la data de 20.05.2023, având ca obiect furnizarea de Materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G („Acordul-cadru 1"); (ii) acordului-cadru nr. 55/27.01.2022 încheiat cu ..., în calitate de promitent- achizitor, valabil până la data de 27.01.2023, având ca obiect furnizarea de Pachet continuitate consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter) („Acordul-cadru 2"); (iii) acordului-cadru nr, 140/14.02,2022 încheiat cu ..., în calitate de promitent- achizitor, valabil până la data de 14.02.2024, având ca obiect furnizarea de Pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continua și materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompă, 120 catetere, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori) („Acordul-cadru 3"); şi de operator economic interesat a participa la procedura de achiziţie publică „Acord cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul naţional de diabet", iniţiată prin anunţul de participare nr. CN1045976/11.08.2022 şi persoană vătămată de actele emise în cadrul procedurii, formulează contestaţie împotriva prevederilor documentaţiei de atribuire prin care solicită: ■ în principal, anularea tuturor celor trei loturi ale procedurii, în temeiul 212 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016; ■ în subsidiar, obligarea autorităţii contractante la remedierea aspectelor de nelegalitate ale documentaţiei de atribuire aferente Loturilor 1, 2 şi 3 ale procedurii, criticate prin prezenta contestaţie, iar în măsura în care nu mai sunt posibile măsuri de remediere, anularea celor 3 loturi ale procedurii, în temeiul art. 26 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 101/2016 coroborate cu prevederile art. 212 alin. (1) lit. c) şi alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Totodată, contestatoarea, în temeiul art. 19 din Legea nr. 101/2016, solicită accesul la documentele dosarului constituit la Consiliu, precum şi ridicarea de copii de pe înscrisurile din cadrul acestuia. În susţinerea cererilor sale, ...S.R.L. invocă următoarele motive: I. Scurtă prezentare a situaţiei de fapt În fapt, în data de 11.08.2022, prin anunţul de participare nr. CN1045976, autoritatea contractantă a iniţiat procedura de achiziţie publică pentru atribuirea acordului-cadru „Acord cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul naţional de diabet", având o valoare estimată între 19.147.097,60 lei şi 25.811.845,20 lei. Achiziţia sistemelor și consumabilelor pentru Programul naţional de diabet în cadrul acestei proceduri a fost împărţită în 3 loturi, astfel: ii) Lotul 1: Set iniţiere - Sistem de pompă de infuzie continuă a insulinei cu senzori de monitorizare glicemică și consumabile pentru 3 luni Pagina 2 din 46

(pompă, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori); (ii) Lotul 2: Sistem integrat de pompe de insulină cu senzori de monitorizare a glicemiei - SET INIŢIERE: - Transmiter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic - Senzori compatibili cu sistemul de monitorizare Medtronic - Serter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic (iii) Lotul 3: Consumabile sistem integrat de pompă insulină cu senzori de monitorizare a glicemiei: - Serter implantare canula compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Catetere compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Rezervoare compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Transmiter cu serter de implantare pentru senzor compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Senzori compatibili cu sistemul Minimed 640 G. Contestatoarea afirmă că, din analiza documentaţiei de atribuire şi comparând obiectul loturilor cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente, a constatat că acestea se suprapun - în alte cuvinte, autoritatea contractantă a iniţiat o nouă procedură de atribuire pentru achiziţionarea aceloraşi produse pentru care a încheiat deja trei acorduri-cadru cu ...S.R.L., acorduri-cadru existente care sunt în vigoare. Aceasta precizează că obiectul acordurilor-cadru existente încheiate este reprezentat de furnizarea de: (i) materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G (i.e., Minimed 640G) - Acordul-cadru nr. 344/20.05.2021, valabil până la data de 20.05.2023; (ii) pachet continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter) - Acordul-cadru nr. 55/27.01.2022, valabil până la data de 27.01.2023; (iii) pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continuă şi materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompă, 120 catetere, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori) - Acordul-cadru nr. 140/14.02.2022, valabil până la data de 14.02.2024. Contestatoarea menționează că în toate acordurile-cadru existente, autoritatea contractantă s-a angajat să nu iniţieze, pe durata de valabilitate a acestora, o nouă procedură de atribuire, atunci când intenţionează să achiziţioneze produse care fac obiectul respectivelor acorduri-cadru, cu excepţia cazului în care promitentul-furnizor declară că nu mai are capacitatea de a le furniza. A se vedea clauza 3.2 din fiecare Acord-cadru existent: „Promitentul-achizitor se obligă să nu iniţieze, pe durata prezentului acord-cadru, o nouă procedură de atribuire, atunci când intenţionează să achiziţioneze produse care fac obiectul prezentului acord-cadru, cu excepţia cazului în care promitentul-furnizor declară că nu mai are capacitatea de a le furniza." ...S.R.L. afirmă că această obligaţie contractuală este expresia obligaţiei legale prevăzute în art. 108 din H.G. nr. 395/2016 pe care îl citează. Or, contestatoarea arată că, la acest moment: Pagina 3 din 46

acordurile-cadru existente sunt încă în vigoare; cantităţile

maxime

estimate

prin

acordurile-cadru existente/eventuala depăşire în limita unei modificări nesubstanţiale nu au fost consumate; are în continuare capacitatea de a furniza în integralitate produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente, în cantităţile prevăzute de acestea. Contestatoarea consideră că niciuna din condiţiile impuse de lege pentru atribuirea/încheierea unor contracte subsecvente cu alţi operatori economici pentru acelaşi produse asumate prin acordurile-cadru existente nu este îndeplinită. Aceasta afirmă că, prin achiziţia produselor necesare în baza unor acorduri-cadru noi, la preţuri mai mari decât cele asumate pentru acelaşi tip de produse în baza acordurilor-cadru existente, deşi achizitoarea avea nu doar dreptul, ci chiar obligaţia să achiziţioneze aceste produse de la ...S.R.L., autoritatea contractantă încalcă grav și principiului eficienţei cheltuirii fondurilor publice. Analizând prevederile documentaţiei de atribuire aferente Loturilor 1, 2 şi 3, contestatoarea a constatat că aceasta a fost elaborată cu nerespectarea art. 2 alin. (1) şi (2), art. 49 alin. (1) şi art. 154 din Legea nr. 98/2016, precum şi a art. 20 şi 108 din H.G. nr. 395/2016, având în vedere că nicăieri în documentaţia de atribuire nu a fost menţionată vreo informaţie cu privire la: existența, durata şi obiectul acordurilor-cadru încheiate cu ...S.R.L.; faptul că obiectul acordului/acordurilor-cadru ce urmează a fi atribuite în cadrul acestei proceduri se suprapune cu obiectul acordurilor- cadru existente încheiate cu ...S.R.L., implicând furnizarea aceloraşi produse; cantităţile rămase a fi livrate în temeiul acordurilor-cadru până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acestora/o eventuală depăşire a acestora nu ar reprezenta o modificare substanţială în condiţiile în care ...S.R.L. are capacitatea de a furniza în integralitate produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente, în cantităţile maxime/suplimentare prevăzute de acestea; faptul că autoritatea contractantă este obligată, potrivit legislaţiei în vigoare şi a acordurilor-cadru existente, să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordurilor-cadru existente, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor care fac obiectul acestor acorduri-cadru, până la momentul la care cantităţile maxime estimate prin acestea au fost epuizate. Contestatoarea afirmă că, până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acordurilor- cadru existente ca urmare a livrării acestor produse de către ...S.R.L., autoritatea contractantă nu va avea dreptul şi nu va putea atribui și încheia contracte subsecvente cu promitentul-furnizor în temeiul eventualelor acorduri-cadru încheiate în baza procedurii contestate prin prezenta. În caz contrar, sancţiunea este Pagina 4 din 46

nulitatea contractelor subsecvente încheiate, cu încălcarea dispoziţiilor imperative ale legii. Astfel, contestatoarea consideră că autoritatea contractantă nu doar că încalcă dispoziţiile Legii nr. 98/2016 şi a normelor sale de aplicare, respectiv „achiziţionarea de bunuri, servicii şi lucrări în condiţii de eficienţă economică şi socială", ci aduce atingere şi principiului eficienţei utilizării fondurilor publice - ce impune obţinerea celui mai bun raport calitate-preţ în ceea ce priveşte fondurile publice prin manifestarea intenţiei clare de a achiziţiona aceleaşi produse pentru care a încheiat deja acorduri-cadru aflate în vigoare), însă la un preț mult mai ridicat. În continuare, contestatoarea prezintă câteva considerații privind întocmirea documentației de atribuire. Conform art. 3 alin. (1) lit. z) din Legea nr. 98/2016, documentaţia de atribuire reprezintă „documentul achiziţiei care cuprinde cerinţele, criteriile, regulile și alte informaţii necesare pentru a asiaura operatorilor economici o informare completă, corectă şi explicită cu privire la cerinţe sau elemente ale achiziţiei, obiectul contractului şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire. inclusiv specificaţiile tehnice ori documentul descriptiv, condiţiile contractuale propuse. formatele de prezentare a documentelor de către candidaţi/ofertanţi, informaţiile privind obligaţiile generale aplicabile". Aceeaşi regulă este reluată în cadrul art. 154 din acelaşi act normativ, care reglementează în concret obligaţia autorităţii contractante de a include toate informaţiile necesare în mod corect, complet şi precis în documentaţia de atribuire: „Autoritatea contractantă are obligaţia de a elabora documentaţia de atribuire care conţine toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completa, corectă și precisa cu privire la cerinţele achiziţiei, obiectul contractului şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire." În acelaşi sens, art. 20 alin. (2) din H.G. nr. 395/2016 prevede că: „Documentaţia de atribuire conţine orice cerinţă, criteriu, regulă şi alte informaţii necesare pentru a asigura ofertantului/candidatului o informare completă, corectă pi explicită cu privire la modul de aplicare a procedurii de atribuire." Contestatoarea apreciază că, în virtutea acestei obligaţii legale, autoritatea contractantă trebuia să se asigure că documentaţia de atribuire conţine toate informaţiile necesare ce, pe de o parte, asigură satisfacerea nevoii obiective a autorităţii contractante şi, pe de altă parte, oferă operatorilor economici interesaţi contextul şi toate datele esenţiale privind procedura şi modul de desfăşurare a acesteia, tocmai pentru a permite operatorilor economici să evalueze oportunitatea depunerii unei oferte (irevocabile din momentul depunerii acesteia, cu sancţiunile aferente) şi obligaţiile pe care şi le asumă prin raportare la modul de desfăşurare a acordului-cadru/contractelor care urmează a fi atribuite, transparenţa fiind astfel de esenţa modului de desfăşurare a unei proceduri de achiziţie publică. De asemenea, aceasta atrage atenţia că lipsa transparenţei, în orice etapă a desfăşurării procedurii, creează premisele aplicării unui tratament diferenţiat între operatorii economici şi, implicit, ale încălcării principiilor directoare din materia achiziţiilor publice. Având în vedere că informaţiile menţionate mai sus sunt esenţiale pentru determinarea/înţelegerea cerinţelor sau elementelor achiziţiei, Pagina 5 din 46

modului de desfăşurare a procedurii de atribuire, condiţiile contractuale propuse, obligaţiile generale aplicabile, contestatoarea consideră că autoritatea contractantă era obligată să se asigure că acestea sunt reflectate în caietul de sarcini, documentaţia de atribuire, proiectul de acord-cadru/contract subsecvent, pentru a se putea asigura că îndeplineşte cerinţele impuse de lege. ...S.R.L. arată că prevederile legale antemenţionate şi obligaţiile ce izvorăsc din acestea sunt expresia principiilor ce guvernează materia achiziţiilor publice, consacrate în art. 18 al Directivei 2014/24/UE: „Autorităţile contractante îi tratează pe operatorii economici în mod egal şi fără discriminare şi acţionează într-o manieră transparentă şi proportionată." În concret, principiile lezate prin conduita autorităţii contractante în speţă sunt principiul transparenţei şi principiul tratamentului egal, principii ce presupun includerea tuturor informaţiilor cu privire la procedura de achiziţie în mod clar, precis, univoc în anunţul de participare şi în documentaţia de atribuire, oferind operatorilor economici o poziţie de egalitate atât în momentul în care îşi pregătesc ofertele, cât şi în momentul în care acestea sunt evaluate de către autoritatea contractantă. Dezvoltarea acestui principiu a avut loc pe cale jurisprudenţială, CJUE interpretându-l prin hotărârile sale cu valoare de izvor de drept şi statuând că principiul transparenţei este, în principal, destinat evitării riscului de abuz de putere discreţionară, a favoritismului şi comportamentului arbitrar din partea autorităţii contractante. În acest sens, în cauza Evropaiki Dynamiki, Curtea a precizat că: „Prin urmare, principiul transparenţei presupune ca toate informaţiile tehnice relevante pentru buna înţelegere a anunţului de participare sau a caietului de sarcini să fie puse, de îndată ce este posibil, la dispoziţia tuturor întreprinderilor participante la o procedură de achiziţii publice, astfel încât, pe de o parte, să permită tuturor ofertanţilor mediu informaţi şi care dau dovadă de o diligentă normală să înţeleagă conţinutul exact al acestora și să le interprețeze în acelaşi fel și, pe de altă parte, să dea posibilitatea autoritătii contractante să verifice dacă ofertele acestora corespund efectiv criteriilor care guvernează contractul în cauză." În acelaşi sens, în Cauza C-199/07, Curtea a statuat că: „principiul egalităţii de tratament implică principiul transparentei. Aceste principii, care constituie baza directivelor comunitare în materia contractelor de achiziţii publice, au drept semnificaţie în special faptul că ofertanţii, chiar potenţiali, trebuie să se afle în general pe o poziţie de egalitate şi să dispună de aceleaşi şanse în legătură cu formularea termenilor cererilor lor de participare sau a ofertelor lor.” În virtutea acestor obligaţii ale autorităţilor contractante, legiuitorul a impus reguli suplimentare, respectiv, potrivit art. 75 din Legea nr. 98/2016: „Ofertantul depune oferta elaborată în conformitate cu informaţiile şi cerinţele prevăzute în documentele achiziţiei [...]". Conform prevederilor art. 123 din HG nr. 395/2016 operatorii economici au obligaţia de a elabora oferta în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire. În acest context, contestatoarea apreciază că autoritatea contractantă nu şi-a respectat obligaţia de elaborare a documentaţiei de atribuire astfel încât această să conţină toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi precisă cu privire la cerinţele achiziţiei, obiectul contractului, condiţiile contractuale Pagina 6 din 46

propuse şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire, oferind doar informaţii trunchiate/incomplete asupra modului de desfăşurare a procedurii, ceea ce conduce pe de-o parte la formularea unor oferte şi asumarea unor obligaţii de către operatorii economici de bună-credinţă în contextul în care autoritatea contractantă nu va putea atribui contracte subsecvente în temeiul prezentei proceduri - decât sub anumite condiţii, nedezvăluite operatorilor economici interesaţi - iar, pe de altă parte, la încălcarea principiului securităţii juridice şi a raporturilor juridice. Mai mult, contestatoarea consideră că autoritatea contractantă şi-a încălcat obligaţia legală de a asigura informarea corectă, completă şi precisă a operatorilor economici în ceea ce priveşte procedura de atribuire, aducând atingere prevederilor art. 154 din Legea nr. 98/2016. Preliminar, aceasta menționează că nicăieri în documentaţia de atribuire (deci nici proiectul de acord-cadru şi/sau de contract subsecvent) aferentă acestei proceduri nu există nicio menţiune referitoare la: a) contextul iniţierii procedurii - în concret, ce împrejurări au impus iniţierea acesteia faţă de faptul că există deja trei acorduri-cadru prin care autoritatea contractantă s-a obligat să achiziţioneze de la ...S.R.L. produse de acelaşi tip cu cele ce fac obiectul prezentei proceduri; b) existenţa unor acorduri-cadru în vigoare, încheiate cu ...S.R.L., pentru acelaşi tip de produse şi pentru care nu au fost epuizate cantităţile maxime, aceasta având în continuare capacitatea de furnizare a produselor prevăzute în acordurile-cadru; c) imposibilitatea autorităţii contractante de a încheia contracte subsecvente în baza acestei proceduri noi până la epuizarea cantităţilor maxime asumate de achizitoare prin cele trei acorduri-cadru existente încheiate cu ...S.R.L., sub sancţiunea nulităţii acestora. În plus, contestatoarea arată că, prin iniţierea prezentei proceduri în condiţiile menţionate anterior, cu eludarea dispoziţiilor legale imperative în vigoare, dar şi a obligaţiilor contractuale asumate de autoritatea contractantă faţă de ...S.R.L., achizitoarea confirmă fără echivoc nevoia/necesitatea sa obiectivă de a achiziţiona în continuare produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente. Or, aceasta adaugă că autoritatea contractantă este ţinută de obligaţia legală - imperativă - stipulată în art. 3 şi art. 154 din Legea nr. 98/2016 - care impune elaborarea documentaţiei de atribuire astfel încât aceasta să conţină toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi precisă cu privire la următoarele elemente-cheie ale unei proceduri de atribuire: (a) cerinţele achiziţiei; (b) obiectul contractului; (c) modul de desfăşurare a procedurii de atribuire şi (d) condiţiile contractuale propuse. În acest context, contestatoarea susține că este evident că autoritatea contractantă a oferit informaţii incomplete, înşelătoare operatorilor economici interesaţi a participa la procedură - mai precis, aceasta nu a oferit nicio informaţie concretă despre modul concret în care se va desfăşura procedura de atribuire, nefăcând nicio menţiune despre afectarea cursului normal al acesteia din pricina existenţei celor trei acorduri-cadru încheiate cu ...S.R.L. şi a obligaţiilor contractuale asumate Pagina 7 din 46

expres de achizitoare, lăsând operatorii economici să-şi formeze aşteptarea legitimă şi rezonabilă că, în urma încheierii unui acord-cadru în baza acestei proceduri, achizitoarea va atribui contracte subsecvente, existând o nevoie/necesitate curentă, necesar a fi satisfăcută ca rezultat al acestei proceduri, iar nu într-un orizont de timp nedefinit şi sub condiţia ca: a) ...S.R.L. să nu fi avut capacitatea de furniza produse în temeiul acordurilor-cadru existente sau b) cantităţile maxime ale acordurilor- cadru existente să fi fost furnizate în integralitate de către ...S.R.L. În acest context, în vederea asigurării respectării principiului transparentei, a tratamentului egal şi a dispoziţiilor art. 154 din Legea nr. 98/2016, contestatoarea solicită Consiliului să oblige autoritatea contractantă la remedierea documentaţiei de atribuire, în sensul completării acesteia cu informaţii complete, clare și precise cu privire la: a) existenţa, durata şi obiectul acordurilor-cadru încheiate cu ...S.R.L.; b) faptul că obiectul acordului/acordurilor-cadru ce urmează a fi atribuite în cadrul acestei proceduri se suprapune cu obiectul acordurilor- cadru existente încheiate cu ...S.R.L., implicând furnizarea aceluiaşi tip de produse; c) cantităţile rămase a fi livrate în temeiul acordurilor-cadru până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acestora/eventuala depăşire în limita unei modificări nesubstanțiale; d) faptul că ...S.R.L. are capacitatea de a furniza în integralitate produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente, în cantităţile maxime prevăzute de acestea/eventuala depăşire în limita unei modificări nesubstanţiale; e) faptul că achizitoarea este obligată, potrivit legislaţiei în vigoare şi a acordurilor-cadru existente să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordurilor-cadru existente, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor care fac obiectul acestor acorduri-cadru, până la momentul la care cantităţile maxime estimate prin acestea au fost consumate. Mai exact, contestatoarea precizează că, până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acordurilor-cadru existente ca urmare a livrării acestor produse de către ...S.R.L., achizitoarea nu va avea dreptul și nu va atribui şi încheia contracte subsecvente cu promitentul- furnizor în temeiul eventualelor acorduri-cadru încheiate în baza procedurii noi. În plus, suplimentar faţă de completarea documentaţiei de atribuire în sensul celor expuse mai sus, contestatoarea solicită Consiliului să oblige autoritatea contractantă la remedierea modelului de acord-cadru de furnizare şi a modelului de contract subsecvent, publicate în SEAP ca parte integrantă a documentaţiei de atribuire, în sensul completării acestora prin includerea unei clauze care să stipuleze expres că intrarea în vigoare este condiţionată de epuizarea cantităţilor maxime prevăzute în cele trei acorduri-cadru existente, pentru a reflecta obligaţiile asumate faţă de ...S.R.L. Cu titlu de exemplu: Pagina 8 din 46

Societatea contestatoare atrage atenţia că remedierea documentaţiei de atribuire în sensul indicat mai sus se impune în vederea informării complete, corecte şi precise cu privire la cerinţele achiziţiei, termenii şi condiţiile contractelor ce ar urma să fie încheiate şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire a operatorilor economici interesaţi să participe la procedura de atribuire. Mai departe, contestatoarea menționează câteva consideraţii specifice privind nelegalitatea demersului autorităţii contractante raportat la iniţierea procedurii și încălcarea principiului securităţii raporturilor juridice. Potrivit art. 1270 din Codul civil, „Contractul valabil încheiat are putere de lege între părţile contractante", ceea ce relevă printre altele şi principiul menţinerii în timp a durabilităţii şi eficienţei contractului, reprezentând totodată un instrument de „previzibilitate"; adică părţile pot conta pe menţinerea şi derularea contractului, în condiţiile agreate. În acest context, contestatoarea subliniază că interesul său de a solicita remedierea documentaţiei de atribuire aferentă acestei proceduri noi cu informaţiile mai sus expuse are rolul de a asigura, pe de-o parte, respectarea normelor legale privind achiziţiile publice, iar, pe altă parte, asigurarea securităţii raporturilor juridice existente între autoritatea contractantă şi ...S.R.L. şi a eventualelor contracte subsecvente încheiate în temeiul unor acorduri-cadru atribuite în contextul procedurii noi. Informarea completă, corectă şi precisă a potenţialilor operatori economici interesaţi în ceea ce priveşte situaţia acordurilor-cadru existente încheiate de achizitoare cu ...S.R.L. profită atât celorlalţi operatori economici - asigurând că aceştia se angajează, prin depunerea unei oferte, în deplină cunoştinţă de cauză - cât şi contestatoarei, asigurând securitatea raporturilor juridice existente între autoritatea contractantă şi ...S.R.L. Contestatoarea apreciază că neinformarea tuturor potenţialilor operatori economici interesaţi de participarea în procedura în discuţie, în sensul celor expuse mai sus, pune în pericol situaţia tuturor celor trei acorduri-cadru existente pe care le-a încheiat cu autoritatea contractantă în calitate de promitent-furnizor, iniţierea acestei proceduri creând cadrul pentru încălcarea obligaţiilor legale de către achizitoare. Aceasta adaugă că, dacă autoritatea contractantă ar încheia un acord-cadru - în condiţiile actuale ale documentaţiei de atribuire şi în lipsa completării acesteia, dar şi a modelului de acord-cadru în sensul de mai sus, acesta ar fi nul fie pentru fraudă la lege (dacă încheie contracte subsecvente cu încălcarea dispoziţiilor art. 108 din H.G. nr. 395/20161), fie pentru lipsa cauzei (dacă încheie acorduri-cadru fără intenţia reală de a atribui contracte subsecventei). Pentru claritate, societatea contestatoarea subliniază că, potrivit art. 1235 C. civ., cauza este una dintre cele patru condiţii esenţiale pentru validitatea contractului şi reprezintă motivul care determină fiecare parte să încheie contractul. Altfel spus, cauza este ceea ce determină fiecare parte contractuală să intre în raportul juridic izvorât din contract, deci reprezintă scopul urmărit la momentul contractării. În cazul de faţă, cauza ce stă la baza depunerii unei oferte într-o procedură de atribuire a unui Pagina 9 din 46

acord-cadru de către un operator economic constă tocmai în obţinerea unui folos patrimonial de către operatorul economic ca urmare a încheierii unor contracte subsecvente. Or, având în vedere că achizitoarea nu va putea încheia contracte subsecvente în baza unui eventual acord-cadru atribuit ca urmare a procedurii în discuţie, decât după epuizarea cantităţilor maxime asumate prin acordurile-cadru existente - iar acest lucru este greu de imaginat ţinând cont că, cantităţile asumate prin acordurile-cadru sunt departe de a fi epuizate - acest acord-cadru ar fi, în sine, nul pentru lipsa cauzei pe motiv că ar lipsi motivul concret ce a determinat operatorul economic/autoritatea contractantă să încheie acordul-cadru. De asemenea, potrivit art. 1237 din Codul civil „Cauza este ilicită şi atunci când contractul este doar mijlocul pentru a eluda aplicarea unei norme legale imperative." Urmând aceeaşi linie de raţionament, contestatoarea consideră că, şi în situaţia în care autoritatea contractantă ar încheia, în condiţiile actuale (valabilitatea celor trei acorduri-cadru existente, neepuizarea cantităţilor maxime prevăzute în acestea şi capacitatea ...S.R.L. de a furniza produsele), contracte subsecvente în baza procedurii în discuţie, acestea ar fi, oricum, nule potrivit legii, existând dispoziţii legale imperative ce interzic expres această conduită. Contestatoarea reiterează că, prin iniţierea procedurii noi, achizitoarea confirmă fără echivoc nevoia/necesitatea sa obiectivă de a achiziţiona (în continuare) produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente. De asemenea, aceasta menţionează că valorile estimate pentru produsele ce urmează a fi achiziţionate prin procedura nouă sunt mai mari/ridicate decât cele asumate de către ...S.R.L. prin acordurile-cadru existente. Astfel, prin achiziţia produselor necesare în baza unor acorduri- cadru noi, la preţuri mai mari decât cele asumate pentru acelaşi tip de produse, deşi achizitoarea avea nu doar dreptul, ci chiar obligaţia să achiziţioneze aceste produse de la ...S.R.L., contestatoarea afirmă că autoritatea contractantă încalcă grav şi principiului eficienţei cheltuirii fondurilor publice. Prin această conduită, contestatoarea consideră că achizitoarea nu doar că îşi încalcă obligaţiile contractuale asumate fată de ...S.R.L. prin acordurile-cadru existente, ci şi prevederile legale aplicabile care impun autorităţilor contractante să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului-cadru, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv, în situaţia în care cantităţile maxime estimate nu au fost consumate sau o eventuală depăşire a acestora nu reprezintă o modificare substanţială în condiţiile art. 221 alin. (7) din Legea nr. 98/2016. Prin urmare, în vederea asigurării respectării principiului transparenţei, al tratamentului egal, dar şi a dispoziţiilor art. 154 din Legea nr. 98/2016, precum şi ale art. 108 din H.G. nr. 395 /2016, contestatoarea solicită Consiliului să dispună anularea procedurii sau să oblige autoritatea contractantă la remedierea în termen legal a documentaţiei de atribuire, în Pagina 10 din 46

sensul completării acesteia cu informaţii complete, clare și precise, expuse detaliat mai sus. În subsidiar, în măsura în care aceste măsuri de remediere nu pot fi implementate, contestatoarea solicită Consiliului să dispună anularea procedurii în temeiul art. 212 alin. (1) lit. c) coroborat cu art. 212 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Pentru toate argumentele expuse mai sus, societatea ...S.R.L. solicită admiterea contestaţiei, astfel cum aceasta a fost formulată. În drept, contestatoarea invocă prevederile art. 8, 19 şi 26 din Legea nr. 101/2016, art. 2 şi 154 din Legea nr. 98/2016, precum şi toate textele legale invocate în cuprinsul prezentei. Prin adresa nr. 4200/31.08.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 43424/31.08.2022, ..., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii de licitație deschisă, organizată pentru atribuirea acordului cadru, pentru „furnizare sisteme și consumabile pentru Programul naţional de diabet: 1. Set iniţiere - Sistem de pompa de infuzie continua a insulinei cu senzori de monitorizare glicemica și consumabile pentru 3 luni (pompa, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare 2. Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemica Transmiter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic Senzori compatibili cu sistemul de monitorizare Medtronic Serter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic 3. Consumabile sistem integrat de pompa insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei Serter implantare canula compatibil cu sistemul Minimed 640 G Catetere compatibile cu sistemul Minimed 640 G Rezervoare compatibile cu sistemul Minimed 640 G Transmiter cu serter de implantare pentru senzor compatibil cu sistemul Minimed 640 G Senzori compatibili cu sistemul Minimed 640 G" în temeiul dispoziţiilor art. 18 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, în termen legal, formulează punct de vedere, prin care, pe cale de excepţie, invocă excepţia tardivității depunerii contestației, întrucât contestatoarea a depus contestația la autoritatea contractantă și C.N.S.C. după expirarea termenului de 10 zile prevăzut de art. 8 alin. (1) lit. a din Legea nr.101/2016. Aceasta precizează că data publicării anunţului de participare în SEAP este 11.08.2022, iar data depunerii contestației la autoritatea contractantă și C.N.S.C. este 23.08.2022. Astfel, achizitoarea solicită admiterea excepţiei invocate și respingerea contestației ca tardiv formulată. Aceasta menționează că, urmare a derulării unor proceduri de achiziţie anterioare, între achizitoare și contestatoare s-au semnat acordurile-cadru: - nr. 290/12.06.2020 (expirat la data de 12.06.2022), având ca obiect Set anual pentru sistem de monitorizare continua a glicemiei (cu senzori pentru un an); Pagina 11 din 46

- nr. 344/20.05.2022, având ca obiect Materiale consumabile compatibile cu pompa de insulina cu sistem integrat monitorizare glicemica Medtronic 640G; - nr. 55/27.01.2022, având ca obiect Pachet continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter); - nr. 140/14.02.2022, având ca obiect Pompa insulina cu sistem integrat de monitorizare glicemica continua și materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompa, 120 catete re, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori). Autoritatea contractantă precizează că, urmare a intrării în vigoare începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 și a abrogării Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 245/2017, derularea acordurilor- cadru existente (nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022, 140/14.02.2022) a devenit problematica, sub aspectul gestionarii, eliberării și raportării produselor ce ar fi urmat să fie achiziţionate în forma stabilită prin obiectul acelor acorduri, în cadrul programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022 (art. 34 din anexă). Achizitoarea menționează aspectele funcţionale ale acordurilor cadru nr. 290/12.06.2020, 344/20.05.2021, 55/27.01.2022 și 140/14.02.2022: până înainte de lansarea noii proceduri, achiziţia acestora se realiza ca pachete anuale, cu respectarea Ordinului 1328/27.09.2018 privind modificarea și completarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 și 2018, aprobate prin Ordinului preşedintelui CNAS nr. 245/2017, prin acorduri cadru încheiate anterior, conform cu legislaţia în vigoare la data respectivă, iar eliberarea componentelor se face ulterior la fiecare 3 luni: acord cadru 290/12.06.2020 pentru achiziţia de Set anual pentru sistem de monitorizare continua a glicemiei (cu senzori pentru un an), valabil până la 12.06.2022; acord cadru 140/14.02.2022 pentru achiziţia de Pompa insulina cu sistem integrat de monitorizare glicemica continua și materiale consumabile pentru 12 luni, valabil până la 14.02.2024; acord cadru 55/27.01.2022 pentru achiziţia de Pachet anual continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei, valabil până la 27.01.2023; acord cadru 344/20.05.2021 pentru achiziţia de Set anual Materiale consumabile compatibile cu pompa de insulina cu sistem integrat monitorizare glicemica Medtronic 640G, valabil până la 20.05.2023 ) Achizitoarea adaugă că, ulterior încheierii acordurilor cadru enumerate, a fost publicat în Monitorul Oficial Ordinul nr. 180 din 30.03.2022 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 și 2023, care stabilește noi condiţii asociate programelor naţionale, inclusiv celor de diabet și, totodată, abrogarea Ordinului nr. 245/2017. Modificările esenţiale privesc iniţierea în program și continuarea monitorizării glicemice în primul an, respectiv achiziţia de materiale necesare pentru iniţiere să se facă doar pentru primele 3 luni, urmând ca achiziţia și eliberarea materialelor de continuare să se facă din credite bugetare destinate exclusiv acestei Pagina 12 din 46

activități. Analiza indicatorilor de eficiență se făcea conform Ordinului 1328/27.09.2018 prin raportarea la costul mediu anual, în timp ce ordinul aflat în prezent în vigoare prevede raportarea la costul mediu/3 luni. Astfel, achiziţionarea în continuare a pachetelor anuale conform cu acordurile cadru sus-indicate, cu eliberare fracționată ulterioară contravine legislaţiei în vigoare și va duce la erori de raportare și gestionare ineficiență a creditelor bugetare alocate trimestrial. Autoritatea contractantă menţionează și necesitatea permanentă a asigurării materialelor sanitare pentru pacienţii eligibili aflaţi pe listele de aşteptare, pentru iniţierea și continuarea asigurării de materiale sanitare pentru pacienţii incluşi deja în program. Cu alte cuvinte, CNAS a ales să schimbe modul de alocare și decontare a produselor, dispozitivelor medicale și consumabilelor pentru acestea, destinate pacienţilor bolnavi de diabet, în Programul Național de Diabet. Aceasta precizează că, analizând situația, se poate constata că o readaptarea a acordurilor cadru în vigoare prin act adiţional, la noile condiţii (stabilite prin Anexa la Ordinul nr. 180/2022, pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru 2022 și 2023), ar duce la schimbarea obiectului acordurilor-cadru și al achiziţiilor publice ce au stat la baza lor, cu încălcarea dispoziţiilor Legii nr. 98/2016 privind achiziţiile publice în materie. Drept urmare, se impune lansarea unei noi proceduri de achiziţie, care să se finalizeze cu încheierea unor noi acorduri cadru, al căror obiect să corespundă cu modul de alocare, raportare și decontare în Programul National de Diabet, conform legislaţiei aplicabile. În consecinţă, achizitoarea arată că procedura de licitație deschisă a fost lansată în SEAP în data de 10.08.2022 și publicată în 11.08.2022 (nr. DF 1155890/05.08.2022 documentaţie de atribuire). Achizitoarea afirmă că, prin contestație, contestatoarea formulează critici și acuze la adresa sa, sub aspectul legalității noii proceduri lansate, precum și sub aspectul suprapunerii acestei proceduri cu vechile acorduri cadru existente, deși singurul deziderat al autorității contractante este acela de a asigura derularea în perfectă legalitate a achiziţiilor de produse și decontării lor în Programul National de Diabet, în beneficiul pacienţilor vizaţi, ale căror drepturi sunt protejate în acest program. Față de aceste critici, achizitoarea precizează: a) criticile prezentate de contestatoare sunt nefondate, nesusținute de probe și neîntemeiate; b) criticile sunt generice, fără a fi de natură să răstoarne prezumţia de legalitate a procedurii; c) solicită respingerea lor. Analizând contestația sub aspectul conţinutului său, autoritatea contractantă solicită Consiliului să constate că cele invocate de contestatoare sunt nejustificate și nedovedite, precum și respingerea contestației ca neîntemeiată și nefondată, precum și continuarea procedurii. În combaterea motivelor și argumentelor detaliate invocate de contestatoare, autoritatea contractantă arată următoarele: Pagina 13 din 46

1. Referitor la acordurile-cadru nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022 și 140/14.02.2022: urmare a intrării în vigoare începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 și a abrogării Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 245/2017, derularea acordurilor-cadru existente (nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022 și 140/14.02.2022) este imposibilă, întrucât pachetele anuale de produse în forma specificată în acorduri nu se mai pot elibera pacienţilor beneficiari ai programelor naţionale de sănătate, cu decontare în cadrul acestor programe, iar o readaptarea a acordurilor cadru în vigoare prin act adiţional, la noile condiţii (stabilite prin Anexa la Ordinul nr. 180/2022, pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru 2022 și 2023), ar duce la schimbarea obiectului acordurilor-cadru și al achiziţiilor publice ce au stat la baza lor, cu încălcarea dispoziţiilor Legii nr. 98/2016. Astfel, autoritatea contractantă precizează că este obligată ca instituție publică furnizor de servicii de sănătate să dovedească prudență și corectitudine în cheltuirea banilor publici din programele naţionale derulate de CNAS pentru pacienţi și consideră că se impune relansarea unor noi proceduri de achiziţie cu privire la produsele admise la decontare, în forma admisă la decontare, în cadrul programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022. 2. Despre aspectele sus indicate, achizitoarea afirmă că societatea contestatoare avea cunoștință, atât din discuţiile informale anterioare purtate între reprezentanţii ambelor entități, cât și din activitatea pe care o desfășoară în principal ca furnizor de produse de specialitate, în majoritatea unități medicale de profil „unde avem convingerea ca a abordat aceleaşi probleme.” 3. Procedura de achiziţie lansată prin anunţul de participare nr. CN1045976/11.08.2022 este legală și are la bază necesitatea asigurării produselor, dispozitivelor medicale și consumabilelor destinate pacienţilor bolnavi de diabet, în Programul National de Diabet, pentru decontare, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022, ca legislaţie specială aplicabilă în domeniu. 4. Contestatoarea nu a formulat către autoritatea contractantă vreo solicitare de măsuri de remediere, ca procedură prealabilă (notificarea prealabilă conf. art. 8 alin. (1) din Legea nr. 101/2016). 5. Contestatoarea nu a făcut dovada efectuării unor demersuri către CNAS sau CASMB pentru clarificarea aspectelor prezentate mai sus, privind decontările în cadrul programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022. În drept, achizitoarea invocă dispoziţiile art. 18 alin. (1) și urm. din Legea nr. 101/2016, dispoziţiile Legii nr. 98/2016, ale Codului Civil și ale legislaţiei aplicabile în cauză. Aceasta menționează că, respectând prevederile art. 9 alin. (4) din Legea nr. 101/2016, nu va continua procedura, până nu va primi Decizia C.N.S.C. în prezenta cauză, iar daunele create autorității contractante prin întârziere de către contestatoare îi vor putea fi imputabile, conform dispoziţiilor art. 1357 și urm. din Codul civil. Pagina 14 din 46

Prin adresa nr. 5/2665/01.09.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 43737/02.09.2022, ...S.R.L., în calitate de contestatoare, faţă de punctul de vedere transmis de autoritatea contractantă formulează note scrise prin care solicită respingerea excepţia tardivităţii invocată de autoritatea contractantă ca neîntemeiată. Contestatoarea reiterează că, prin punctul de vedere, autoritatea contractantă invocă excepţia tardivităţii contestaţiei, arătând că societatea contestatoare nu a respectat termenul de 10 zile în care trebuia formulată contestaţia, conform dispoziţiilor art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016. În motivarea excepţiei, achizitoarea sugerează că societatea contestatoare a depus contestaţia la o zi după împlinirea termenului, în speţă la data de 23.08.2022. Contestatoarea afirmă că autoritatea contractantă confundă data depunerii contestaţiei cu data înregistrării acesteia la C.N.S.C. Cu riscul de a face o afirmaţie superfluă, data depunerii contestaţiei este relevantă pentru încadrarea în termenul prevăzut de lege, iar nu data de înregistrare a actului la destinatar. În concret, prezenta procedură a fost iniţiată prin anunţul de participare nr. CN1045976 din data de 11.08.2022, ceea ce înseamnă că, potrivit prevederilor exprese ale art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016 coroborate cu alin. (2) al aceluiaşi articol, termenul legal de 10 zile a început să curgă în data de 12.08.2022 şi s-a împlinit la data de 22.08.2022, ca urmare a prorogării legale prevăzute de art. 5 alin. (2) teza a II-a din Legea nr. 101/2016: „Dacă ultima zi a unui termen exprimat altfel decât în ore este o zi nelucrătoare, termenul se încheie la expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare." Totodată, potrivit art. 68 din acelaşi act normativ, dispoziţiile Legii nr. 101/2016 se completează cu în mod corespunzător cu dispoziţiile art. 183 alin. (1) şi (3) C. proc. civ.: „(1) Actul de procedură, depus înăuntrul termenului prevăzut de lege prin scrisoare recomandată la oficiul poştal sau depus la un serviciu de curierat rapid ori la un serviciu specializat de comunicare ori trimis prin fax sau e-mail, este socotit a fi făcut în termen. (...) (3) în cazurile prevăzute la alin. (1) şi (2), recipisa oficiului poştal, precum şi înregistrarea ori atestarea făcută, după caz, de serviciul de curierat rapid, de serviciul specializat de comunicare, de unitatea militară sau de administraţia locului de deţinere, pe actul depus, precum şi menţiunea datei şi orei primirii faxului sau a e-mail-ului, astfel cum acestea sunt atestate de către calculatorul sau faxul de primire al instanţei, servesc ca dovadă a datei depunerii actului de către partea interesată". Astfel, contestatoarea arată că, în data de 22.08.2022 a depus contestaţia prin intermediul serviciilor poştale şi prin e-mail şi a îndeplinit toate formalităţile subsecvente cu respectarea termenului de 10 zile prevăzut de lege. Aşa cum reflectă recipisele emise de oficiul poştal, confirmările primite pe e-mail, cât şi nr. de ieşire al exemplarului regăsit la dosarul cauzei, data depunerii contestaţiei la oficiul poştal este 22.08.2022, ceea ce dovedeşte încadrarea în termenul legal de formulare a contestaţiei. Faţă de toate argumentele expuse anterior, ...S.R.L. solicită respingerea excepţiei tardivităţii ca neîntemeiată. Pagina 15 din 46

Pentru toate argumentele expuse în contestaţia sa şi mai sus, aceasta solicită Consiliului să admită contestaţia, astfel cum aceasta a fost formulată. Prin adresa nr. 4272/02.09.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 44239/06.09.2022, ..., în temeiul dispoziţiilor art. 18 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, formulează precizari/note scrise în contradictoriu cu opinia/notele scrise ale contestatoarei cu privire la excepţia tardivității depunerii contestației. Autoritatea contractantă precizează că: • contestația a fost depusă la autoritatea contractantă pe e-mail la …, dar și la C.N.S.C. la office@cnsc.ro, în data de 22.08.2022, ora 20:42, după încheierea programului de lucru al acestui serviciu și a secretariatului din cadrul institutului, respectiv după ora 15:00, așa cum este afişat pe site-ul institutului, în documentele procedurii lansată în SEAP, precum și în Regulamentul intern al institutului, publicat pe site-ul acestuia. Personalul nemedical al institutului are programul normal de lucru între orele 07:00-15:00, de luni până vineri. De asemenea, transmiterea contestației pe e-mail s-a făcut și după terminarea programului normal de lucru din cadrul C.N.S.C. care încetează la ora 16:00; • contestatoarea a prezentat două dovezi ale transmiterii contestației și prin posta către autoritatea contractantă, conform factura emisă de Posta Romana cu nr. 19271/22.08.2022, ora 21:18:59, precum și către C.N.S.C. conform factură emisă de Posta Romana cu nr. 19268/22.08.2022, ora 21:22:02; Achizitoarea susține că nu a primit încă acea corespondență. • potrivit la art. 182 alin. (2) C. proc. civ. se prevede că, dacă este vorba de un act ce trebuie depus la instanţă sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la care activitatea încetează în acel loc în mod legal; • dispoziţiile art. 5 din Legea nr. 101/2016 se referă la modul de calcul al termenelor procedurale, nu la momentul în care contestația se considera comunicată; • nu se poate spune că, prin transmiterea de către contestatoare a unui mesaj pe e-mail, în data de 22.08.2022, ora 20:42, se consideră ca fiind comunicată contestația către o instituție publică, unitate medicală aflata în subordinea Ministerului Sănătății ori către C.N.S.C., deși la acea ora programul de lucru al acestora era încheiat, iar personalul abilitat cu primirea corespondentei nu se mai afla la serviciu; • extras din altă Decizie C.N.S.C.: „în speţă, răspunderea pentru expedierea contestaţiei cu întârziere, la ora 18:47, după încetarea programului de lucru în instituţie, revine în întregime contestatoarei. Excepţia stabilită la art. 183 alin. (1) C. proc. civ. este aplicabilă strict actelor de procedură depuse prin scrisoare recomandată la oficiul poştal sau depuse la un serviciu de curierat rapid ori la un serviciu specializat de comunicare, iar nu corespondenţei e-mail pe internet. în cauză, regula de la art. 182 alin. (2) C. proc. civ. este pe deplin aplicabilă - "dacă este vorba de un act ce trebuie depus la instanţă sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la care activitatea încetează în acel loc în mod legal". Aşadar, cum programul de depunere la Registratura Consiliului este până la ora 16, iar programul de lucru al întregului Consiliu este până la Pagina 16 din 46

ora 17, rezultă că primirea contestaţiei pe e-mail la ora 18:47 s-a situat după terminarea programului Registraturii şi al întregului Consiliu, situaţie în care contestaţia trebuie să fie respinsă ca tardivă.” Pentru aceste considerente, autoritatea contractantă solicită admiterea excepţiei tardivității depunerii contestației, invocata prin punctul de vedere transmis în prezenta cauza. Aceasta precizează că, în acest context, în prezenta cauză, ... este doar unitatea medicală publică care implementează și distribuie aceste produse către pacienţii vizaţi, în Programul National de Diabet, iar Ministerul Sănătății este finanţatorul acestui program și cel care stabilește regulile, conform Ordinului CNAS nr. 180/2022 și H.G. nr. 423/2022 pe care o citează. Achizitoarea adaugă că „în cadrul procedurii lansate de noi în SICAP nu s-au depus oferte pana în prezent, contestatoarea nefiind înscrisa, în calitate de ofertanta, în procedura.” Aceasta reiterează că schimbarea modului de alocare a produselor și dispozitivelor medicale în cauză, precum și a consumabilelor pentru acestea, atât în ceea ce priveşte perioada de timp alocată pacienţilor, precum și conținutul (cantitatea) pachetelor de iniţiere și de continuitate, prin noile dispoziţii ale Ordinului CNAS nr. 180/2022, implică atât schimbări în modul de decontare, ca valoare a acestora, cât și în modul de gestionare, evidenţiere, raportare, dar și lansarea unor noi proceduri de achiziţie, raportat la necesitatea redimensionării/readaptării obiectului acordurilor cadru de furnizare în cadrul Programului National de Diabet. Prin adresa nr. 5/2668/07.09.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 44694/08.09.2022, ...S.R.L., în calitate de contestatoare, faţă de notele scrise înregistrate la Consiliu sub nr. 44239/06.09.2022, transmise de autoritatea contractantă formulează note scrise prin care solicită respingerea susţinerilor autorităţii contractante cu consecinţa respingerii excepţiei tardivităţii invocate ca neîntemeiată. Contestatoarea arată că autoritatea contractantă combate apărările sale referitoare la netemeinicia excepţiei tardivităţii contestaţiei, arătând că depunerea contestaţiei la data de 22.08.2022 după închiderea programului de lucru nu respectă oricum exigenţele art. 182 alin. (2) C. proc civ., potrivit cărora: Astfel, contestatoarea apreciază că autoritatea contractantă sugerează că depunerea contestaţiei prin e-mail şi/sau serviciul poştal după închiderea programului de lucru al registraturii atrage sancţiunea tardivităţii contestaţiei pentru nerespectarea dispoziţiilor din C. proc. civ mai sus menţionate. În susţinerea acestei teze, autoritatea contractantă invocă o serie de hotărâri pronunţate de C.N.S.C. şi de instanţele judecătoreşti din perioada 2013-2015 prin care acestea au respins anumite contestaţii şi acte procesuale ca tardiv formulate, pe motivul depunerii acestora ulterior încheierii programului de funcţionare al registraturii acestora. Or, ... S.R.L. subliniază că atât hotărârile invocate de către autoritatea contractantă, cât şi interpretarea acesteia se raportează la prevederi legale si interpretări aferente C. proc. civ. din perioada Pagina 17 din 46

anterioară Legii nr. 310 /2018 care nu mai sunt în vigoare/de actualitate. În prezent, art. 183 din Codul de Procedură Civilă prevede că: „(1) Actul de procedură, depus înăuntrul termenului prevăzut de lege prin scrisoare recomandată la oficiul poştal sau depus la un serviciu de curierat rapid ori la un serviciu specializat de comunicare ori trimis prin fax sau e-mail, este socotit a fi făcut în termen. (2) Actul depus de partea interesată înăuntrul termenului prevăzut de lege la unitatea militară ori la administraţia locului de deţinere unde se află această parte este, de asemenea, considerat ca făcut în termen. (3) În cazurile prevăzute la alin. (1) şi (2), recipisa oficiului poştal, precum şi înregistrarea ori atestarea făcută, după caz, de serviciul de curierat rapid, de serviciul specializat de comunicare, de unitatea militară sau de administraţia locului de deţinere, pe actul depus, precum şi menţiunea datei şi orei primirii faxului sau a e-mail-ului, astfel cum acestea sunt atestate de către calculatorul sau faxul de primire al instanţei, servesc ca dovadă a datei depunerii actului de către partea interesată." Mai mult, contestatoarea invocă și faptul că Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a interpretat cu efect obligatoriu dispoziţiile art. 188 şi art. 183 din C. Pr. Civ. În concret, prin Decizia nr. 45 din 22 iunie 2020 referitoare la pronunţarea unei hotărâri prealabile privind interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 182 şi art. 183 alin. (1) şi (3) din Codul de procedură civilă, modificat prin Legea nr. 310/2018 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a stabilit că: „În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 182 şi art. 183 alin. (1) şi (3) din Codul de procedură civilă, modificat prin Legea nr. 310/2018 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, precum şi pentru modificarea şi completarea altor acte normative, actele de procedură transmise prin fax sau e-mail în ultima zi a termenului procedural care se socoteşte pe zile, după ora la care activitatea încetează la instanţă, este socotit a fi depus în termen." Astfel, contestatoarea subliniază că indiferent de ora/modalitatea de transmitere a actelor de procedură, fax, e-mail sau servicii poştale, acestea sunt considerate a fi depuse în termen, chiar dacă au fost transmise în ultima zi a termenului procedural, după ora la care activitatea a încetat la instanță/autoritate administrativ-jurisdicţională. Aceasta reiterează că ultima zi a termenului procedural pentru depunerea contestaţiilor calculat potrivit normelor în vigoare este 22.08.2022, iar contestaţia sa a fost depusă în această dată atât prin intermediul serviciilor poştale, cât si prin e-mail. Pe de altă parte, contrar susţinerilor autorităţii contractante potrivit cărora exemplarul contestaţiei comunicat prin poştă nu a ajuns la destinaţie, contestatoarea arată că atât confirmarea de primire, cât și raportul detaliat al stării expediţiei confirmă că acesta, împreună cu anexele aferente, au fost predate autorităţii contractante în decursul zilei de 01.09.2022, ora 10:41. Faţă de toate argumentele expuse în notele sale scrise din data de 01.09.2022 şi mai sus, contestatoarea solicită respingerea excepţiei tardivităţii ca neîntemeiată. În ceea ce priveşte afirmaţiile formulate de autoritatea contractantă ca apărări de fond, contestatoarea consideră că acestea sunt nu doar Pagina 18 din 46

lipsite de relevanţă, ci şi nefondate, urmând a fi combătute pe larg în concluzii scrise separate. Pentru toate argumentele expuse în contestaţia sa cât şi mai sus, ...S.R.L. solicită admiterea contestaţiei, astfel cum aceasta a fost formulată. Prin adresa nr. 5/2669/12.09.2022, înregistrată la C.N.S.C. cu nr. 45335/13.09.2022, ...S.R.L., faţă de punctul de vedere înregistrat la Consiliu sub nr. 43424/31.08.2022 („Punctul de vedere 1") transmis de autoritatea contractantă ... („..." sau „autoritatea contractantă") şi punctul de vedere înregistrat la Consiliu sub nr. 44239/06.09.2022 („Punctul de vedere 2"), formulează concluzii scrise prin care solicită respingerea apărărilor de fond invocate de autoritatea contractantă ca neîntemeiate şi, prin urmare, admiterea contestaţiei, astfel cum aceasta a fost formulată. Cu titlu preliminar, contestatoarea notează că autoritatea contractantă justifică, pentru prima dată, cu ocazia Punctului de vedere 1, iniţierea noii proceduri drept consecinţă a abrogării Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 245/2017 şi a intrării în vigoare „începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, care stabileşte noi condiţii asociate programelor naţionale, inclusiv celor de diabet" (Ordinul nr. 180/2022). Nicăieri în documentaţia de atribuire nu există vreo referinţă la Ordinul nr. 180/2022 şi/sau implicaţiile intrării acestuia în vigoare. Contestatoarea arată că autoritatea decide să justifice această conduită nelegală prin raportare la noile prevederi legislative, în ciuda faptului că modificările cu relevanţă pentru contestaţia dedusă soluţionării privesc exclusiv modul de împachetare/structurare a pachetelor de produse si alocarea, respectiv decontarea acestora, iar potrivit art. 2 din Ordinul nr.180/2022: „Contractele încheiate cu furnizorii de servicii medicale, medicamente, materiale sanitare, dispozitive medicale si altele asemenea în perioada de valabilitate a Ordinului preşedintelui Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate nr. 245/2017 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 si 2018. cu modificările şi completările ulterioare, şe prelungesc prin acte adiţionale până la încheierea noilor contracte. Suma înscrisă în actele adiţionale va fi consemnată distinct ca sumă inclusă în valoarea totală în contractul pentru anul 2022. Implementarea programelor naţionale de asigurări de sănătate se realizează în condiţiile prevăzute în actele normative în vigoare pe perioada derulării actelor adiţionale." ...S.R.L. arată că, atât timp cât, pentru implementarea noilor norme ale Programului Naţional de Diabet este necesara achiziţionarea de produse care fac deja obiectul acordurilor-cadru existente, continuarea acestora este nu numai posibilă, dar şi obligatorie pentru .... Pentru a detalia, aceasta subliniază că, atât timp cât: (a) prin Ordinul nr. 180/2022 nu se aduc modificări legislative care să impună modificarea specificaţiilor funcţionale ale produselor ce pot fi folosite în cadrul programului Naţional de Diabet; (b) produsele ofertate de către contestatoare şi asumate în cadrul acordurilor-cadru existente îndeplinesc în totalitate specificaţiile impuse prin Ordinul nr. 180/2022; Pagina 19 din 46

(c) cantităţile

maxime

estimate

prin

acordurile-cadru existente/eventuala depăşire în limita unei modificări nesubstanţiale nu au fost consumate; (d) contestatoarea are capacitatea de a livra aceste produse, Institutul are obligaţia de a achiziţiona de la ...S.R.L. aceste produse pe toata durata acordurilor-cadru existente. Contestatoarea susține că pentru implementarea acordurilor-cadru existente şi a următoarelor contracte subsecvente încheiate în baza acestora, chiar cu respectarea noului Ordin nr. 180/2022, este posibilă încheierea unor acte adiţionale la acordurile-cadru existente care să reflecte componenţa pachetelor cu respectarea noului termen de referinţă (3 luni, faţă de 12 luni). Aceasta subliniază că modificările care ar fi aduse acestora prin acte adiţionale sunt nesubstantiale, privind doar structura de furnizare a produselor şi nu specificaţiile tehnice ale acestora sau preţul. Mai mult, condiţiile financiare agreate în acordurile-cadru existente sunt mult mai avantajoase pentru ... decât cele pe care le-ar obţine în cadrul procedurii noi. În acest context, contestatoarea învederează Consiliului următoarele aspecte-cheie ale litigiului în discuţie: I. Obiectul procedurii noi este identic cu obiectul celor trei acorduri- cadru existente Aceasta reiterează că obiectul procedurii noi este identic cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente încheiate cu autoritatea contractantă. Pentru claritate, situaţia prezentată mai jos ilustrează fără echivoc că produsele pe care autoritatea contractantă intenţionează să le achiziţioneze în temeiul noilor acorduri-cadru sunt aceleaşi cu cele asumate de către ...S.RL. prin acordurile-cadru existente: Nr./Data Acord- cadru Obiectul Acordului- cadru Conţinut/structura (potrivit Caietului de sarcini) Procedura noua (CN1045976/11.08 . 2022) Obiect Conţinut/structura (potrivit Caietului de sarcini] 344/ 20.05.2021 Materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G > Rezervoare pompă; > Catetere; > Canula de inserţie subcutanată a cateterului > Senzori implantabili de glicemie; > Transmiter sistem sistem monitorizare glicemică; Lot 3 - „Consumabile sistem integrat de pompă insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei" > Rezervoare pompă, > Catetere; > Serter implantare subcutanată canula; > Senzori; > Transmiter senzor glicemie cu sistem de monitorizare glicemică; 55/ 27.01.2022 Pachet continuitate consumabile sistem de monitorizare continuă a glicemiei > Senzori implantabili de glicemie; > Transmiter sistem de monitorizare glicemică; > Sistem de serter de inserţie subcutanată a biosenzorului de glicemie; Lot 2 - „Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemică" > Senzori sistem monitorizare glicemică; > Transmiter sistem monitorizare glicemică; > Serter sistem monitorizare glicemică; Pagina 20 din 46

140/ 14.02.2022 Pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continuă > Pompă insulină; > Catetere; > Rezervoare; > Transmiter; > Serter; > Senzori; Lot 1 - „Set iniţiere - Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizarea a glicemiei" > Pompă insulină; > Catetere; > Rezervoare; > Transmiter; > Serter; > Senzori; Contestatoarea precizează că, în concret, chiar autoritatea contractantă confirmă aceste susţineri afirmând că, prin Ordinul nr. 180/2022, a fost schimbat doar modul de alocare şi decontare a produselor, dispozitivelor medicale şi consumabilelor incluse în Programul Naţional de Diabet, iar nu și conţinutul (produsele, dispozitivele medicale, consumabilele) aferent pachetelor de iniţiere, continuitate şi a consumabilelor necesare. Suprapunerea obiectelor celor trei acorduri-cadru existente cu cel al noii proceduri (mai precis, faptul că se doreşte achiziţionarea aceloraşi produse, identice) este confirmată chiar de autoritatea contractantă care nu a contestat acest fapt şi care fundamentează iniţierea noii proceduri strict pe prevederile Ordinului nr. 180/2022. Or, chiar dispoziţiile Ordinului nr. 180/2022 stabilesc că necesitatea este de a achiziţiona exact aceleaşi produse, care să fie, însă, doar structurate/împachetate diferit sub forma unor pachete de iniţiere pe 3 luni, însoţite de pachete de continuitate conţinând consumabilele necesare, astfel: set iniţiere + consumabile pentru 3 luni + 3 x pachete consumabile pentru câte 3 luni, spre deosebire de prevederile Ordinului nr. 245/2017 care prevederea achiziţia de pachete anuale (pentru 12 luni), cu eliberarea componentelor odată la 3 luni - necesarul de produse și consumabile fiind în continuare acelaşi. Or, la acest moment, contestatoarea afirmă că: (i) acordurile-cadru existente sunt încă în vigoare; (ii) cantităţile

maxime

estimate

prin

acordurile-cadru existente/eventuala depăşire în limita unei modificări nesubstanţiale nu au fost consumate; (iii) are în continuare capacitatea de a furniza în integralitate produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente, în cantităţile prevăzute de acestea. Din aceste motive, contestatoarea consideră că niciuna din condiţiile impuse de lege pentru atribuirea/încheierea unor acorduri-cadru/contracte subsecvente cu alti operatori economici, pentru acelaşi produse asumate prin acordurile-cadru existente nu este îndeplinită. II. Contrar susţinerilor autorităţii contractante, contestatoarea apreciază că intrarea în vigoare a Ordinului nr. 180/2022 nu conduce la imposibilitatea derulării acordurilor-cadru aflate în desfăşurare la data intrării în vigoare a acestuia Aceasta arată că autoritatea contractantă formulează, sintetic, trei idei majore pe baza cărora şi-a fundamentat întreaga apărare: (a) „în conformitate cu dispoziţiile din noul Ordin, derularea acordurilor-cadru existente este imposibila. întrucât, pachetele anuale de produse în forma specificată în acordul nu se mai pot elibera pacienţilor beneficiari ai programelor naţionale de sănătate, cu decontare în cadrul acestor programe"; Pagina 21 din 46

(b) „achiziţionarea în continuare a pachetelor anuale conform cu acordurile cadru sus-indicate, cu eliberare fracţionată ulterioară contravine legislaţiei în vigoare şi va duce la erori de raportare şi gestionare ineficientă a creditelor bugetare alocate trimestrial"; (c) „o readaptare a acordurilor-cadru în vigoare prin act adiţional la noile conditii (stabilite prin Anexa la Ordinul nr. 180/2022 [...]), ar duce la schimbarea obiectului acordurilor-cadru şi al achiziţiilor publice ce au stat la baza lor [...]". ...S.R.L. consideră că toate aceste apărări vin însă în contradicţie chiar cu prevederile exprese ale art. 2 din Ordinul nr. 180/2022 conform cărora: „Art 2. Contractele încheiate cu furnizorii de servicii medicale, medicamente, materiale sanitare, dispozitive medicale si altele asemenea în perioada de valabilitate a Ordinului preşedintelui Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate nr. 245/2017pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 şi 2018, cu modificările şi completările ulterioare, se prelungesc prin acte adiţionale până la încheierea noilor contracte. Suma înscrisă în actele adiţionale va fi consemnată distinct ca sumă inclusă în valoarea totală în contractul pentru anul 2022. Implementarea programelor naţionale de asigurări de sănătate se realizează în condiţiile prevăzute în actele normative în vigoare pe perioada derulării actelor adiţionale." Astfel, Ordinul nr. 180/2022 prevede în mod expres că toate contractele în curs de derulare se prelungesc prin act adiţionale până la încheierea unor noi contracte, ceea ce denotă că Ordinul nr. 180/2022 permite atât continuarea contractelor în derulare, cât si prelungirea lor, prin încheierea unor acte adiţionale, în condiţiile impuse prin noul Ordin. Aşadar, contestatoarea menționează că este evident că Ordinul nr. 180/2022 nu schimbă nici natura produselor necesar a fi achiziţionate în cadrul Programului National de Diabet și, implicit, nici obiectul achiziţiei, motiv pentru care apărările autorităţii contractante se impun a fi respinse ca neîntemeiate. În plus, aceasta susține că, contrar susţinerilor autorităţii contractante, derularea acordurilor-cadru existente, cu modificarea acestora potrivit Ordinului nr. 180/2022 nu este imposibilă, fapt demonstrat atât de prevederile exprese ale acestuia, cât şi de faptul că există acorduri-cadru care se aflau în desfăşurare la momentul intrării în vigoare a Ordinului nr. 180/2022 şi care au fost modificate prin acte adiţionale conform prevederilor exprese ale acestuia şi adaptate condiţiilor prevăzute de noul ordin în materie de alocare a pachetelor şi consumabilelor necesare. Faţă de cele anterior expuse şi de prevederile exprese ale art. 108 din Legea nr. 98/2016, contestatoarea consideră că, atât timp cât, pentru implementarea noilor condiţii impuse prin Ordinul nr. 180/2022 este necesară achiziţionarea de produse care fac deja obiectul acordurilor-cadru existente, continuarea acestora este nu numai posibilă, dar si obligatorie pentru .... În concret, pentru implementarea acordurilor-cadru existente şi a următoarelor contracte subsecvente încheiate în baza acestora, chiar cu respectarea noului Ordin nr. 180/2022, este posibilă încheierea unor acte adiţionale la acordurile-cadru existente care să reflecte componenţa pachetelor cu respectarea noului termen de referinţă (3 luni, faţă de 12 luni) şi a costului mediu/pacient. Pagina 22 din 46

Astfel, contestatoarea arată că, având în vedere că în cazul de faţă: a) nu ar avea loc o modificare valorică a acordurilor-cadru existente; b) modificarea nu ar aduce atingere caracterului general contractului sau al acordului-cadru în baza căruia se atribuie contractul subsecvent respectiv; c) nu este vorba despre o extindere a obiectului contractului, despre înlocuirea contractantului sau despre introducerea unor condiţii care, dacă ar fi fost incluse în procedura de atribuire iniţială, ar fi permis selecţia altor candidaţi decât cei selectaţi iniţial sau acceptarea unei alte oferte decât cea acceptată iniţial sau ar fi atras şi alţi participanţi la procedura de atribuire; d) modificarea nu este de natură să schimbe echilibrul economic al contractului de achiziţie publică/acordului-cadru în favoarea contractantului într-un mod care nu a fost prevăzut în contractul de achiziţie publică/acordul-cadru iniţial, având în vedere că modificarea este minimă şi este justificată în mod obiectiv, prin urmărirea implementării Ordinului nr. 180/2022, care implică facilitarea executării obligaţiilor contractuale, prin modificarea operaţiunilor de facturare şi, în secundar, a condiţiilor de plată şi livrare, această modificare nu este un substanţială, fiind posibilă modificarea contractului subsecvent, fără iniţierea unei noi proceduri de achiziţie publică, în temeiul art. 221 alin. 1) lit. e) și f) coroborat cu alin. (7) din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice. Contestatoarea afirmă că autoritatea contractantă, prin susţinerile sale, confirmă indirect temeinicia criticilor sale, motiv pentru care solicită admiterea contestaţiei, astfel cum aceasta a fost formulată. III. Conduita autorităţii contractante contravine principiului eficienţei cheltuirii fondurilor publice şi interesului public al acesteia În actualul context, contestatoarea notează şi că termenii şi condiţiile financiare agreate în cele trei acorduri-cadru existente sunt mult mai avantajoase pentru ... decât cele pe care le-ar obţine în urma derulării procedurii noi de atribuire ce vizează achiziţionarea aceloraşi produse. Astfel, prin iniţierea procedurii noi în discuţie, ... renunţă la o ofertă mai avantajoasă, prejudiciindu-și astfel bugetul şi acţionând cu încălcarea principiului privind utilizarea eficientă a fondurilor publice. Faţă de susţinerile autorităţii contractante din Punctul de vedere 1, contestatoarea evidențiază următoarele: Procedura nouă, iniţiată prin anunţul nr. CN1045976/11.08.2022, este elaborată cu nerespectarea prevederilor art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, prin iniţierea acesteia achizitoarea nu doar că îşi încalcă obligaţiile contractuale asumate faţă de ...S.R.L. prin acordurile-cadru existente, ci şi prevederile legale aplicabile care impun autorităţilor contractante să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului- cadru,

un

contract

având

ca

obiect

achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv, în situaţia în care cantităţile maxime estimate nu au fost consumate sau o eventuală depăşire a acestora nu reprezintă o modificare substanţială în condiţiile art. 221 alin. (7) din Lege. Pagina 23 din 46

În ceea ce priveşte obligativitatea parcurgerii unei proceduri prealabile, aceasta a fost eliminată de legiuitor încă din anul 2018, astfel că, potrivit dispoziţiilor legale în vigoare în prezent (şi la momentul iniţierii procedurii), contestatoarea precizează că nu era obligată să se adreseze autorității contractante cu o plângere prealabilă anterior formulării contestaţiei împotriva noii proceduri iniţiate de acesta. Contestatoarea afirmă că, în data de 19.08.2022, a transmis Adresa FN/19.08.2022 (anexată), prin care a informat autoritatea contractantă de poziţia sa şi i-a solicitat să remedieze aspectele de nelegalitate în legătură cu procedura nouă. Cu toate acestea, până la acest moment nu a primit niciun răspuns. În continuare, contestatoarea menționează succint că nici CNAS si nici CASMB nu au atribuţii în ceea ce priveşte desfăşurarea procedurilor de achiziţii publice pentru achiziţia produselor incluse în Programul Naţional de Diabet şi că, în plus, ...S.R.L. nu are nicio relaţie contractuală cu acestea, un demers cum ar fi cel pretins de autoritatea contractantă nefiind astfel eficace. „Prin urmare, susţinerile autorităţii contractante sunt nu doar nefondate, ci şi tendenţioase.” Sintetizând cele anterior expuse, contestatoarea apreciază că autoritatea contractantă „a formulat apărări neconcludente şi irelevante, cu scopul de a induce în eroare Consiliul, disimulând o pretinsă intenţie a acesteia de a iniţia doar demersuri în acord cu legislaţia în vigoare privind achiziţionarea produselor de diabet necesare acesteia, deşi nelegalitatea Procedurii şi a conduitei acesteia este flagrantă.” În susţinerea poziţiei sale de mai sus şi a criticilor expuse, pe larg, în contestaţie, contestatoarea redă în continuare opinia ANAP, exprimată în contextul unei consilieri metodologice, conform căreia, într-un scenariu faptic cum este cel din litigiul în discuţie, autoritatea contractantă nu poate iniţia o nouă procedură de atribuire: „Speţa 999 Poate o autoritate contractantă să iniţieze o procedură de achiziţie publică prin care se urmăreşte atribuirea unui contract al cărui obiect este identic cu obiectul unui contract aflat în perioada de derulare? Data publicării: 13 iul 2020, 12:14:17 Versiune: 1 Răspuns: Răspunsul la această întrebare depinde de modul în care a fost încheiat contractul aflat în derulare, respectiv dacă acesta a fost încheiat sau nu în executarea unui acord-cadru. Aşadar, în situaţia în care contractul aflat în derulare nu a fost încheiat în executarea unui acord- cadru [...]. în situaţia în care contractul aflat în derulare a fost încheiat în executarea unui acord-cadru, conform prevederilor art. 116 din Legea nr. 98/2016, „contractele care se atribuie în executarea unui acord-cadru nu pot fi încheiate decât între autoritatea contractantă/autorităţile contractante menţionate încă din anunţul de participare prin care a fost iniţiată procedura de atribuire a acordului-cadru şi operatorul economic/operatorii economici care sunt parte a acordului respectiv". De asemenea, în conformitate cu prevederile art 108 din Anexa la H.G. nr. 395/2016, prin încheierea unui acord-cadru, autoritatea contractantă îşi asumă faţă de operatorul economic: a. să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului-cadru, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv; b. să atribuie contracte operatorului economic ori de câte ori intenţionează să achiziţioneze produsele/serviciile/lucrările care au făcut obiectul acordului-cadru respectiv. Subliniem că legislaţia reglementează cu titlu de excepţie situaţiile în care, în contextul unui acord- cadru aflat în derulare, autoritatea contractantă are dreptul să încheie cu alt operator economic un contract de achiziţie publică având ca obiect achiziţionarea aceloraşi produse/servicii/lucrări care fac obiectul acordului-cadru respectiv, respectiv la art 111 din H.G. nr. 395/2016. Prin urmare, în situaţia în care contractul aflat în derulare este încheiat în executarea unui acord- cadru încă în vigoare, cu excepţia situaţiilor reglementate în mod expres la art. 111 din H.G. nr. 395/2016, autoritatea contractanta nu poate iniţia o nouă procedură de atribuire pentru atribuirea unui contract de achiziţie publică cu obiect identic." Pagina 24 din 46

Contestatoarea menționează că în acelaşi sens este şi practica anterioară a Consiliului, care a dispus, printr-o decizie pronunţată în contextul legislaţiei precedente, dar relevantă, pentru identitate de raţiune, şi în contextul actualei legislaţii, anularea unei proceduri de atribuire noi ce viza achiziţionarea unor produse similare cu cele contractate în baza unor acorduri contractuale în vigoare la acel moment: „Consiliul apreciază ca fiind întemeiată solicitarea contestatorului privitoare la anularea procedurii de licitaţie deschisă pentru lotul 7, având în vedere următoarele considerente: Prin anunţul de participare nr. .../04.09, publicat în SEAP, pentru lotul 7 a solicitat furnizarea unui... pentru dispozitivele medicale termosensibile; Deşi produsul pe care autoritatea contractantă îl achiziţionează în prezent de la SC... S.R.L. are o denumire diferită, respectiv sterilizant chimic la rece, este evident faptul că, indiferent de denumirea folosită, acestea sunt utilizate pentru sterilizarea la rece a dispozitivelor medicale termosensibile. Mai mult, Consiliul constată şi faptul că, deşi în urma depunerii contestaţiei, autoritatea contractantă a acceptat anumite modificări a documentaţiei de atribuire, în punctul de vedere transmis nu a dorit să comenteze solicitarea contestatorului referitoare la anularea procedurii de achiziţie aferentă lotului nr. 7. Prin urmare, constatând încălcarea flagrantă a prevederilor art. 67 alin. (1) lit. a) si b) din acelaşi act normativ, incluse în Acordul-cadru de furnizare nr. 12597 din 08.09.2014 la punctul nr. 7 „Obligaţiile promitentului achizitor". Consiliul urmează să anuleze procedura de achiziţie pentru lotul nr. 7." Sintetizând cele anterior expuse, contestatoarea susține că prin apărările formulate în Punctul de vedere 1 şi Punctul de vedere 2, autoritatea contractantă a confirmat temeinicia criticilor sale. Astfel, pentru toate argumentele expuse în contestaţia sa cât și mai sus, ...S.R.L. solicită admiterea contestaţiei, astfel cum aceasta a fost formulată. Prin adresa nr. 44817/2073/C7/09.09.2022, Consiliul solicită autorității contractante să comunice următoarele: „- dacă obiectele celor 3 loturi ale prezentului acord-cadru pentru care ați demarat prezenta procedura de atribuire:  Lotul 1: Set iniţiere - Sistem de pompă de infuzie continuă a insulinei cu senzori de monitorizare glicemică și consumabile pentru 3 luni (pompă, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori);  Lotul 2: Sistem integrat de pompe de insulină cu senzori de monitorizare a glicemiei - SET INIŢIERE: - Transmiter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic - Senzori compatibili cu sistemul de monitorizare Medtronic - Serter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic  Lotul 3: Consumabile sistem integrat de pompă insulină cu senzori de monitorizare a glicemiei: - Serter implantare canula compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Catetere compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Rezervoare compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Transmiter cu serter de implantare pentru senzor compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Senzori compatibili cu sistemul Minimed 640 G se suprapun cu obiectele celor trei acorduri-cadru încheiate de instituția dvs. cu ...S.R.L.: - Acordul-cadru nr. 344/20.05.2021 - avand ca obiect: Materiale consumabile compatibile cu pompa de insulina cu sistem integrat monitorizare glicemica Medtronic 640G; Pagina 25 din 46

- Acordul-cadru nr 55/27.01.2022 - avand ca obiect : Pachet continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter) - Acordul-cadru nr 140/14.02.2022 - avand ca obiect: Pompa insulina cu sistem integrat de monitorizare glicemica continua si materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompa, 120 catete re, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori) respectiv, dacă aceste 3 loturi au ca obiect achiziționarea acelorași produse cu cele din cuprinsul acordurilor-cadru anterior încheiate cu ...S.R.L.; - un punct de vedere, însoțit de documente/înscrisuri vizavi de modul de îndeplinire a obligaţiilor prevăzute de dispozițiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 și care au stat la baza demarării prezentei procedurii de atribuire: „Art. 108. - (1) Prin încheierea unui acord-cadru, autoritatea contractantă îşi asumă faţă de operatorul/operatorii economic/economici care este/sunt parte a acordului respectiv următoarele obligaţii principale: a) să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului-cadru, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv, în situaţia în care cantităţile maxime estimate nu au fost consumate sau o eventuală depăşire a acestora nu reprezintă o modificare substanţială în condiţiile art. 221 alin. (7) din Lege; b)

să

atribuie

contracte

operatorului/operatorilor

economic/economici semnatar/semnatari, ori de câte ori intenţionează să achiziţioneze produsele/serviciile/lucrările care au făcut obiectul acordului-cadru respectiv, respectând condiţiile esenţiale stabilite la încheierea acestuia. (2) Prin excepţie de la dispoziţiile alin. (1) lit. a), autoritatea contractantă are dreptul să încheie cu alt operator economic un contract de achiziţie publică având ca obiect achiziţionarea aceloraşi produse/servicii/lucrări care fac obiectul acordului- cadru respectiv în cazul în care operatorul/operatorii economici semnatar/semnatari al/ai acordului nu mai are/au capacitatea de a răspunde solicitărilor autorităţii contractante.” Prin adresa nr. 4419/13.09.2022, înregistrată la Consiliu cu nr. 45532/13.09.2022,

...,

la

solicitarea

C.N.S.C.

nr. 44817/2073/C7/08.09.2022 formulează următorul răspuns: Referitor la solicitarea C.N.S.C. „Dacă obiectele celor 3 loturi ale prezentului acord-cadru pentru care ați demarat prezenta procedura de atribuire (loturile 1, 2, 3) se suprapun cu obiectele celor 3 acorduri-cadru încheiate cu instituția dvs. cu ...S.R.L. (Acord-cadru nr. 344/2021, nr. 55/2022, nr. 140/2022), respectiv dacă aceste 3 loturi au ca obiect achiziţionarea aceloraşi produse cu cele din cuprinsul acordurilor-cadru anterioare încheiate cu ...S.R.L." autoritate contractantă precizează că pentru cele trei acorduri-cadru (nr. 344/2021, nr. 55/2022, nr. 140/2022) nu sunt la acest moment contracte subsecvente în derulare. Aceasta consideră că nu există o identitate/suprapunere între obiectul celor trei acorduri-cadru sus-indicate și obiectul celor 3 loturi lansate în achiziţie în SEAP în prezenta procedură, pentru următoarele considerente: - obiectele celor 3 acorduri cadru indicate sunt: › Acord cadru nr. 344/2021 Materiale consumabile compatibile cu pompa de insulina cu sistem integrat monitorizare glicemica Medtronic 640G; › Acord cadru nr. 55/2022 Pachet continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter; › Acord cadru nr. 140/2022 Pompa insulina cu sistem integrat de monitorizare glicemica continua și materiale consumabile pentru 12 luni Pagina 26 din 46

(pachetul conţine 1 pompa, 120 catetere, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori); - cele 3 loturi aflate în procedura de achiziţie pe SEAP au ca obiect: › LOT 1 Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemica Set iniţiere - Sistem de pompa de infuzie continua a insulinei cu senzori de monitorizare glicemica și consumabile pentru 3 luni (pompa, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori) › LOT 2 Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei - SET INIŢIERE Transmiter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic Senzori compatibili cu sistemul de monitorizare Medtronic Serter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic › LOT 3 Consumabile sistem integrat de pompa insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei Serter implantare canula compatibil cu sistemul Minimed 640 G_ Catetere compatibile cu sistemul Minimed 640 G Rezervoare compatibile cu sistemul Minimed 640 G Transmiter cu serter de implantare pentru senzor compatibil cu sistemul Minimed 640 G Senzori compatibili cu sistemul Minimed 640 G - față de obiectul celor 3 acorduri-cadru autoritatea competentă (CNAS) a intervenit și a schimbat modul de alocare, perioada de alocare, numărul de produse alocate/pacient, gestiunea, raportarea și implicit decontarea. Astfel, autoritatea contractantă exemplifică: • anterior, pentru un pacient bolnav de diabet, Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 245/2017 (abrogat) aloca un set de iniţiere a sistemului de pompă de insulină cu senzori compus din: 1 serter implantare cateter, 1 pompă de infuzie continuă a insulinei, 30 catetere, 30 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter de implantare şi 15 senzori. Necesarul de materiale consumabile este de 1 transmiter/an, 10 catetere/lună, 10 rezervoare (10 seturi/lună) şi 55 de senzori/an. (art. 32 lit. d); • acum, pentru un pacient bolnav de diabet, Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022, alocă un set de iniţiere a sistemului de pompă de insulină cu senzori compus din: pompă de infuzie continuă a insulinei, serter de implantare canulă, catetere şi rezervoare. Necesarul de componente ale setului de iniţiere a pompelor de insulină se stabileşte pe o perioada de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice (art. 34 lit. f). Aşadar, achizitoarea precizează că în actul normativ aplicabil se face referire la seturi de iniţiere, de continuitate și la consumabile. Schimbarea conţinutului și a modului de alocare pe pacient pe o anumită perioadă de timp (la 1 an sau la 3 luni) a acestor seturi prin Ordinul nr. 180/2022 determina și schimbarea obiectului celor trei loturi (a cantității conținute). Aceasta adaugă că, dacă anterior achiziţia se făcea pe seturi cu o anumită componență și anumite cantități, acum achiziţia ar trebui să se facă tot pe seturi dar cu altă componență și alte cantități de produse. Referitor la solicitare CNSC în ceea ce privește „Un punct de vedere, însoțit de documente/înscrisuri vizavi de modul de îndeplinire a obligaţiilor Pagina 27 din 46

prevăzute de dispoziţiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 și care au stat la baza demarării prezentei proceduri de atribuire" Autoritatea contractantă menționează că, așa cum a precizat și în punctul de vedere anterior și în note, s-au analizat din toate punctele de vedere posibilităţile de continuare a achiziţiei pe baza celor trei acorduri- cadru, însă, prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 a fost modificat modul de alocare al produselor în Programul National de Diabet pentru pacienţii bolnavi de diabet, în sensul modificării conţinutului pachetului de iniţiere, de continuitate și consumabilele necesare, sub aspectul modificării conţinutului și perioadei de acordare, cu implicaţii asupra facturării, gestiunii, raportării și implicit asupra decontării. Din aceste motive, achizitoarea consideră ca obiectul celor trei acorduri-cadru nu se suprapune/nu coincide cu obiectul celor trei loturi lansate în SEAP. Prin adresa din data de 16.09.2022, înregistrată la Consiliu sub nr. 46185/16.09.2022, ...S.R.L., faţă de răspunsul la adresa C.N.S.C. nr. 44817/08.09.2022 formulat de autoritatea contractantă, înregistrat la Consiliu sub nr. 45532/13.09.2022, formulează concluzii scrise prin care solicită respingerea apărărilor de fond invocate de autoritatea contractantă ca neîntemeiate şi, prin urmare, admiterea contestaţiei astfel cum aceasta a fost formulată. Contestatoarea reiterează că obiectul procedurii noi este identic cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente. Aceasta afirmă „contrar susţinerilor tendenţioase ale autorităţii contractante, prin care se interpretează eronat noţiunea de „obiect” al procedurii”, că produsele conţinute în setul de iniţiere a sistemului de pompă de insulină cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei sunt aceleaşi atât în acordurile-cadru existente, cât si în structura acordurilor-cadru ce ar urma să fie atribuite în cadrul procedurii noi. Raportat la prevederile Ordinului nr. 245/2017 vs. prevederile noului Ordin nr. 180/2022 singura diferenţă este structurarea produselor în pachete. Pentru ilustrare, ...S.R.L. redă mai jos susţinerile comparative ale autorităţii contractante din cadrul răspunsului său: „Cu alte cuvinte, de ex.; * anterior, pentru un pacient bolnav de diabet, Statul, prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 245/2017 (abrogat, aloca un set de iniţiere a sistemului de pompa de insulina cu senzori compus din : 1 serter implantare cateter, 1 pompă de infuzie continua a insulinei, 30 catete re, 30 rezervoare, 1 transmiterii serter de implantare şi 15 senzori. Necesarul de materiale consumabile este de 1 transmiter/an, 10 catete re/l un a, 10 rezervoare (10 seturi/luna) şi 55 de senzori/an. (art.32 lit.d) * Notă în scop de clarificare - conform art. 32 lit. d) din Ordinul nr. 245/2017, necesarul de materiale consumabile este de 1 transmiter/an şi 55 de senzori/an, iar sistemul de iniţiere valabil pentru 3 luni constă în: 1 transmiter, 1 serter de implantare şi 15 senzori. * acum, pentru un pacient bolnav de diabet, Statul, prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022, aloca un set de iniţiere a sistemului de pompa de insulina cu senzori compus din : pompă de infuzie continuă a insulinei, serter de implantare canula, catetere şi rezervoare. Necesarul de componente ale setului de iniţiere a pompelor de insulină se stabileşte pe o perioada de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice, (art.34 lit.f)” Pagina 28 din 46

Contestatoarea menţionează că ... a ales să extragă din Ordinul nr. 245/2017 prevederile relevante pentru întregul sistem de pompă cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei, iar din Ordinul nr. 180/2022, prevederile referitoare la pachetul iniţial aferent pompei de insulină. ...S.R.L. arată că relevante în acest context sunt prevederile art. 34 lit. f) pct. 3.1 care prevede că "Setul de iniţiere a sistemului de pompă cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei constă în: pompa de infuzie continua a insulinei, serter de implantare canulă, catetere pompă, rezervoare pompă, transmiter cu serter de implantare pentru senzor şi senzori". Aceasta susține că din analiza celor de mai sus reiese, în mod evident, că produsele necesar a fi achiziţionate (ce compun setul de iniţiere) sunt aceleaşi, respectiv: pompă de infuzie continuă a insulinei, serter de implantare, catetere, rezervoare, transmiter și senzori. Astfel, obiectul procedurii noi este identic cu cel al acordurilor-cadru existente, doar cantitatea de produse conţinută în setul de iniţiere este diferită din moment ce, în prezent, setul de iniţiere se stabileşte pe o perioadă de 3 luni, iar nu de 12 luni cum era stabilit anterior. De asemenea, contestatoarea reiterează faptul că, chiar şi în temeiul Ordinului nr. 245/2017 „Prescrierea materialelor consumabile odată cu montarea dispozitivului medical se realizează pentru o perioadă de 3 luni și eliberarea se face pe condică de prescripţie de medicamente şi materiale sanitare distinct întocmită în acest sens pentru această activitate." Contestatoarea învederează Consiliului că necesarul de produse și consumabile stabilite în cadrul Programului Național pentru Diabet pentru un pacient este acelaşi. Mai precis, pentru fiecare nou pacient eligibil, autoritatea contractantă trebuie să pună la dispoziţie, iniţial, un set de iniţiere care, în mod imperativ, trebuie să conţină o pompă de infuzie a insulinei, transmiter, serter de implantare, catetere, rezervoare şi senzori pentru perioada de referinţă, nevoia pacienţilor fiind aceeaşi şi manifestându-se în mod continuu. Ulterior, autoritatea contractantă va pune la dispoziţia pacienţilor doar consumabilele aferente. Aceeaşi necesitate este reflectată şi în actualul Ordin nr. 180/2022, care nu menţionează nicăieri că s-ar schimba necesitatea pacienţilor de diabet sau că aceştia nu ar mai avea nevoie de vreunul dintre produsele ce compun setul de iniţiere sau că ar avea nevoie de o cantitate mai mică a acestor produse şi consumabile per an, ci doar schimbă modul de alocare a acestora, odată la 3 luni. Acest fapt (singurele modificări privesc exclusiv modul de împachetare/structurare a produselor în pachete) este confirmat de Ordinul nr. 180/2022 care prevede în mod expres în art. 2 că: „Contractele încheiate cu furnizorii de servicii medicale, medicamente, materiale sanitare, dispozitive medicale şi altele asemenea în perioada de valabilitate a Ordinului preşedintelui Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate nr. 245/2017 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 şi 2018, cu modificările şi completările ulterioare, se prelungesc prin acte adiţionale până la încheierea noilor contracte. Suma înscrisă în actele adiţionale va fi consemnată distinct ca sumă inclusă în valoarea totală în contractul pentru anul 2022. Implementarea programelor naţionale de asigurări de sănătate se realizează în condiţiile prevăzute în actele normative în vigoare pe perioada derulării actelor adiţionale." Pagina 29 din 46

Astfel, contestatoarea subliniază că Ordinul nr. 180/2022 prevede în mod expres că toate contractele în curs de derulare se prelungesc prin act adiţionale până la încheierea unor noi contracte, ceea ce denotă că Ordinul nr. 180/2022 nu schimbă nici natura produselor necesar a fi achiziţionate în cadrul Programului National de Diabet și, implicit, nici obiectul achiziţiei. De aceea, Ordinul nr. 180/2022 prevede expres posibilitatea de prelungire a contractelor în derulare prin încheierea de acte adiţionale care să implementeze modul de alocare diferit prevăzut de noul Ordin. Aşadar, pentru implementarea Acordurilor-cadru existente şi a următoarelor contracte subsecvente încheiate în baza acestora cu respectarea noului Ordin nr. 180/2022 se impune încheierea unor acte adiţionale la acordurile-cadru existente care să restructureze pachetele şi să reflecte componenţa pachetelor cu respectarea noului termen de referinţă (3 luni, faţă de 12 luni). Contestatoarea concluzionează că este evident că obiectul procedurii noi este identic cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente, necesarul de produse si consumabile fiind neschimbat. În ceea ce privește depunerea ofertei de către contestatoare în procedură, aceasta afirmă că este manifestarea unui drept al său, recunoscut de legea achiziţiilor publice. Faptul că a depus ofertă în prezenta procedură nu echivalează cu renunţarea la soluţionarea contestaţiei în discuţie. Totodată, contestatoarea susține că depunerea ofertei este în interesul ambelor părţi, dar şi al pacienţilor, având în vedere motive de ordin practic (continuitatea furnizării produselor relevante etc.), dar şi faptul că, în măsura în care acordul-cadru în baza prezentei proceduri îi va fi atribuit, derularea în paralel a tuturor celor patru acorduri-cadru echivalează cu prelungirea duratei în care ...S.R.L. își asumă promisiunea de furnizare a produselor necesare autorităţii contractante. Din înscrisurile aflate la dosarul cauzei, Consiliul constată următoarea situație de fapt: În calitate de autoritate contractantă, ... a inițiat o licitație deschisă organizată în vederea încheierii acordului cadru având ca obiect Acord- cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul național de diabet, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr. .... În cuprinsul anunțului de publicitate și a documentației de atribuire, criteriul de atribuire este „prețul cel mai scăzut”, iar valoarea estimată a acordului-cadru este între 1.914,097.60 și 25.811.845,20 lei fără TVA. Luând la cunoștință despre conținutul documentației de atribuire a procedurii, ...S.R.L. a formulat contestația în analiză. Analizând conținutul dosarului cauzei, Consiliul constată că ...S.R.L. a transmis recipisa de consemnare cu nr. ... din 23.08.2022, în sumă de 35.518,36 lei, eliberată de CEC Bank, pe seama și la dispoziția C.N.S.C., corespunzătoare dosarului nr. .... Astfel, Consiliul constată că ...S.R.L. a constituit cauțiunea în cuantumul și în termenul prevăzut la art. 611 din Legea nr. 101/2016. Pagina 30 din 46

Analizând contestația formulată de ...S.R.L., Consiliul are în vedere dispozițiile art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, conform cărora „Consiliul se pronunță mai întâi asupra excepțiilor de procedură și de fond, iar când constată că acestea sunt întemeiate, nu mai procedează la analiza pe fond a cauzei”, motiv pentru care va proceda, mai întâi, la soluționarea excepției tardivității depunerii contestației invocată de către autoritatea contractantă, în susținerea căreia achizitoarea precizează că autoarea contestației a depus contestația la autoritatea contractantă și C.N.S.C. după expirarea termenului de 10 zile prevăzut de art. 8 alin. (1) lit. a din Legea nr. 101/2016. Față de excepția tardivității contestației formulate de către ..., Consiliul are în vedere faptul că, în susținerea ei, autoritatea contractantă invocă dispozițiile art. 8 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 coroborat cu art. 8 alin. (1) din același act normativ, precum și transmiterea contestației în data de 22.08.2022 ora 20:42, în afara programului de lucru. Actul atacat – documentația de atribuire a fost publicată pe SEAP în data de 11.08.2022, iar ultima zi a termenului de contestare era 22.08.2020, astfel cum susține achizitoarea în cuprinsul documentului intitulat Precizări/Note scrise nr. 4272/02.09.2022: - această ccontestație a fost depusă la autoritatea contractantă pe e-mail la ”Serviciul achiziții”- …, dar și la C.N.S.C. la office@cnsc.ro, în data de 22.08.2022, ora 20:42, după încheierea programului de lucru al acestui serviciu și a secretariatului din cadrul institutului, respectiv după ora 15:00, așa cum este afişat pe site-ul institutului, în documentele procedurii lansată în SEAP, precum și în Regulamentul intern al institutului, publicat pe site-ul acestuia. Personalul nemedical al institutului are programul normal de lucru între orele 07:00-15:00, de luni până vineri. De asemenea, transmiterea contestației pe e-mail s-a făcut și după terminarea programului normal de lucru din cadrul C.N.S.C. care încetează la ora 16:00. Achizitoarea a adăugat faptul că: „- potrivit la art. 182 alin. (2) C. proc. civ. se prevede că, dacă este vorba de un act ce trebuie depus la instanţă sau într-un alt loc, termenul se va împlini la ora la care activitatea încetează în acel loc în mod legal; - dispoziţiile art. 5 din Legea nr. 101/2016 se referă la modul de calcul al termenelor procedurale, nu la momentul în care contestația se considera comunicată; - nu se poate spune că, prin transmiterea de către contestatoare a unui mesaj pe e-mail, în data de 22.08.2022, ora 20:42, se consideră ca fiind comunicată contestația către o instituție publică, unitate medicală aflata în subordinea Ministerului Sănătății ori către C.N.S.C., deși la acea ora programul de lucru al acestora era încheiat, iar personalul abilitat cu primirea corespondentei nu se mai afla la serviciu.” Concluzia la care ajunge achizitoarea este de admitere a excepției tardivității contestației depuse de ...S.R.L, motivat de faptul că depunerea contestaţiei la data de 22.08.2022, după închiderea programului de lucru nu respectă exigenţele art. 182 alin. (2) C. proc civ. Consiliul constată că, astfel cum a susținut autoritatea contractantă, ...S.R.L., a depus contestația în 22.08.2022, ora 20:42, prin e-mail, după terminarea programului de lucru al autorității contractante și al C.N.S.C. Pagina 31 din 46

Astfel, se vor reține și susținerile contestatoarei, în replică la cele susținute de achizitoare, respectiv contestatoarea arată că în data de 22.08.2022 a depus contestaţia prin intermediul serviciilor poştale şi prin e-mail şi a îndeplinit toate formalităţile subsecvente cu respectarea termenului de 10 zile prevăzut de lege, aşa cum reflectă recipisele emise de oficiul poştal, confirmările primite pe e-mail, cât şi nr. de ieşire al exemplarului regăsit la dosarul cauzei, data depunerii contestaţiei la oficiul poştal este 22.08.2022, ceea ce dovedeşte încadrarea în termenul legal de formulare a contestaţiei. Sub acest aspect, se reține faptul că, prin adresa înregistrată la C.N.S.C. sub nr. 44694/08.09.2022, ...S.R.L., a formulat „Note scrise” prin care solicită respingerea excepției tardivității contestației invocată de autoritatea contractantă, precizând că a depus contestația, conform dispozițiilor legale, atât la C.N.S.C. cât și la autoritatea contractantă, prin e-mail și prin poștă, în data de 22.08.2022, deci în termenul legal. Se are în vedere că ...S.R.L. a prezentat două dovezi ale transmiterii contestației și prin posta către autoritatea contractantă, conform factura emisă de Posta Romana cu nr. 19271/22.08.2022, ora 21:18:59, precum și către C.N.S.C. conform factură emisă de Posta Romana cu nr. 19268/22.08.2022, ora 21:22:02. Consiliul reține ca fiind relevante în soluționare susținerile ...S.R.L. potrivit cărora: „În concret, prezenta procedură a fost iniţiată prin anunţul de participare nr. ... din data de 11.08.2022, ceea ce înseamnă că, potrivit prevederilor exprese ale art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016 coroborate cu alin. (2) al aceluiaşi articol, termenul legal de 10 zile a început să curgă în data de 12.08.2022 şi s-a împlinit la data de 22.08.2022, ca urmare a prorogării legale prevăzute de art. 5 alin. (2) teza a II-a din Legea nr. 101/2016: „Dacă ultima zi a unui termen exprimat altfel decât în ore este o zi nelucrătoare, termenul se încheie la expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare." Totodată, potrivit art. 68 din acelaşi act normativ, dispoziţiile Legii nr. 101/2016 se completează cu în mod corespunzător cu dispoziţiile art. 183 alin. (1) şi (3) C. proc. civ.: „(1) Actul de procedură, depus înăuntrul termenului prevăzut de lege prin scrisoare recomandată la oficiul poştal sau depus la un serviciu de curierat rapid ori la un serviciu specializat de comunicare ori trimis prin fax sau e-mail, este socotit a fi făcut în termen. (...) (3) în cazurile prevăzute la alin. (1) şi (2), recipisa oficiului poştal, precum şi înregistrarea ori atestarea făcută, după caz, de serviciul de curierat rapid, de serviciul specializat de comunicare, de unitatea militară sau de administraţia locului de deţinere, pe actul depus, precum şi menţiunea datei şi orei primirii faxului sau a e-mail-ului, astfel cum acestea sunt atestate de către calculatorul sau faxul de primire al instanţei, servesc ca dovadă a datei depunerii actului de către partea interesată". Din probele administrate la dosarul cauzei, prin raportare la valoarea achiziției menționată în anunțul de participare nr. .../11.08.2022 (1.914,097.60 și 25.811.845,20, fără TVA) și a tipului de contract (furnizare), rezultă faptul că ...S.R.L. a respectat termenul prevăzut de art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, privind obligația operatorilor economici de a transmite contestația într-un anumit termen, respectiv în 10 zile începând cu ziua următoare luării la cunoștință despre actul autorității contractante considerat nelegal, în data de 22.08.2022 a depus contestaţia prin intermediul serviciilor poştale şi prin e-mail şi a îndeplinit toate formalităţile subsecvente cu respectarea termenului de 10 zile prevăzut de lege (așa cum rezultă din recipisele emise de oficiul poştal, Pagina 32 din 46

confirmările primite pe e-mail, cât şi nr. de ieşire al exemplarului regăsit la dosarul cauzei). Se reține că ...S.R.L. a avut în vedere prevederile art. 16 alin. (5) din Legea nr. 101/2016 și a ținut seama de dispozițiile art. 5 din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora: „(1) Termenele procedurale stabilite de prezenta lege, exprimate în zile, încep să curgă de la începutul primei ore a primei zile a termenului și se încheie la expirarea ultimei ore a ultimei zile a termenului. (2) Ziua în cursul căreia a fost comunicat un act procedural nu este luată în calculul termenului. Dacă ultima zi a unui termen expirat altfel decât în ore este o zi nelucrătoare, termenul se încheie la expirarea ultimei ore a următoarei zile lucrătoare.” Astfel, se constată că ...S.R.L. a formulat și transmis la C.N.S.C. și la autoritatea contractantă contestația la data de 22.08.2022, respectând termenul prevăzut la art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016. Argumentele aduse de către autoritatea contractantă legate de tardivitatea depunerii contestației de către ...S.R.L., la data de 22.08.2022 ora 20:42, după ora de închidere a programului de lucru, sunt respinse de către Consiliu ca neîntemeiate, ținându-se seama de faptul că în legislația achizițiilor publice nu se specifică, ca limită de transmitere a unui act, ora

, ci numai data/ziua

la care se face trimiterea acestuia (Termenele procedurale stabilite de prezenta lege, exprimate în zile, încep să curgă de la începutul primei ore a primei zile a termenului și se încheie la expirarea ultimei ore a ultimei zile a termenului) constatându- se faptul că, în speță, contestatoarea a respectat termenul de 10 zile de la data luării la cunoștință despre actul autorității contractante, respectiv documentația de atribuire publicată pe SICAP în data de 11.08.2022 (data luării la cunoștință) pentru formularea contestației, potrivit dispozițiilor art. 8 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, privind remediile și căile de atac în materia achizițiilor publice. Mai mult, contrar celor susținute de achizitoare, precum că depunerea contestaţiei la data de 22.08.2022 după închiderea programului de lucru nu respectă exigenţele art. 182 alin. (2) C. proc civ., se au în vedere dispozițiile art. 183 din Codul de Procedură Civilă care prevăd: „(1) Actul de procedură, depus înăuntrul termenului prevăzut de lege prin scrisoare recomandată la oficiul poştal sau depus la un serviciu de curierat rapid ori la un serviciu specializat de comunicare ori trimis prin fax sau e-mail, este socotit a fi făcut în termen. (2) Actul depus de partea interesată înăuntrul termenului prevăzut de lege la unitatea militară ori la administraţia locului de deţinere unde se află această parte este, de asemenea, considerat ca făcut în termen. a) În cazurile prevăzute la alin. (1) şi (2), recipisa oficiului poştal, precum şi înregistrarea ori atestarea făcută, după caz, de serviciul de curierat rapid, de serviciul specializat de comunicare, de unitatea militară sau de administraţia locului de deţinere, pe actul depus, precum şi menţiunea datei şi orei primirii faxului sau a e-mail-ului, astfel cum acestea sunt atestate de către calculatorul sau faxul de primire al instanţei, servesc ca dovadă a datei depunerii actului de către partea interesată.” Se reține temeinicia susținerilor ...S.R.L., potrivit cărora, indiferent de ora/modalitatea de transmitere a actelor de procedură, fax, e-mail sau servicii poştale, acestea sunt considerate a fi depuse în termen, chiar dacă au fost transmise în ultima zi a termenului procedural, după ora la care activitatea a încetat la instantă/autoritate administrativ-jurisdicţională. Aceasta reiterează că ultima zi a termenului procedural pentru depunerea contestaţiilor calculat potrivit normelor în vigoare este Pagina 33 din 46

22.08.2022, iar contestaţia sa a fost depusă în această dată atât prin intermediul serviciilor poştale, cât și prin e-mail. În favoarea argumentelor mai sus redate, contestatoarea invoca faptul că Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a interpretat cu efect obligatoriu dispoziţiile art. 188 şi art. 183 din C. Pr. Civ. În concret, prin Decizia nr. 45 din 22 iunie 2020 referitoare la pronunţarea unei hotărâri prealabile privind interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 182 şi art. 183 alin. (1) şi (3) din Codul de procedură civilă, modificat prin Legea nr. 310/2018 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a stabilit că: „În interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 182 şi art 183 alin. (1) şi (3) din Codul de procedură civilă, modificat prin Legea nr. 310/2018 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, precum şi pentru modificarea şi completarea altor acte normative, actele de procedură transmise prin fax sau e-mail în ultima zi a termenului procedural care se socoteşte pe zile, după ora la care activitatea încetează la instanţă, este socotit a fi depus în termen." În aceste condiții, constatându-se că ...S.R.L. a formulat și transmis la Consiliu și la autoritatea contractantă, contestația în termenul legal, Consiliul respinge excepția invocată de către ..., referitoare la tardivitatea depunerii contestației de către ...S.R.L., ca neîntemeiată. Referitor la fondul cauzei, Consiliul a luat în considerare prevederile art. 19 din Legea nr. 101/2016, conform cărora „La cerere, părțile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleași condiții în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanțele de judecată potrivit prevederile Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare, cu excepția documentelor pe care operatorii economici le declară confidențiale (...)”. Având în vedere cele mai sus reţinute şi dispoziţiile legale mai sus invocate, Consiliul a admis solicitarea ...S.R.L.,, de studiere a dosarului cauzei, aceasta prezentându-se la sediul Consiliului și depunând concluzii scrise. Prin contestaţia în analiză, contestatoarea ...S.R.L. critică decizia autorității contractante de a demara procedura de atribuire inițiată prin publicarea anunțului de participare nr. CN1045976/11.08.2022 pentru atribuirea acordului-cadru „Acord cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul naţional de diabet", având o valoare estimată între 19.147.097,60 lei şi 25.811.845,20 lei. De asemenea ... a încheiat cu ...S.R.L., în calitate de promitent - furnizor 3 acorduri cadru, respectiv: - Acordului-cadru nr. 344/20.05.2021, valabil până la data de 20.05.2023, având ca obiect furnizarea de Materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G („Acordul-cadru 1"); - Acordului-cadru nr. 55/27.01.2022, valabil până la data de 27.01.2023, având ca obiect furnizarea de Pachet continuitate consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter) („Acordul-cadru 2"); Pagina 34 din 46

- Acordului-cadru nr. 140/14.02.2022 valabil până la data de 14.02.2024, având ca obiect furnizarea de Pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continua și materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompă, 120 catetere, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori) („Acordul-cadru 3"); Analizând criticile formulate de societatea contestatoare, Consiliul constată că acestea vizează aspecte legate de nelegalitatea demarării procedurii de atribuire în cauză, motivat de faptul din analiza documentaţiei de atribuire şi comparând obiectul loturilor cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente, a constatat că acestea se suprapun - în alte cuvinte, autoritatea contractantă a iniţiat o nouă procedură de atribuire pentru achiziţionarea aceloraşi produse pentru care are încheiate deja trei acorduri-cadru cu ...S.R.L., acorduri-cadru existente care sunt în vigoare. În replică la criticile formulate de autoarea contestației, autoritatea contractantă susține că urmare a intrării în vigoare începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 și a abrogării Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 245/2017, derularea acordurilor-cadru existente (nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022, 140/14.02.2022) a devenit problematica, sub aspectul gestionarii, eliberării și raportării produselor ce ar fi urmat să fie achiziţionate în forma stabilită prin obiectul acelor acorduri, în cadrul programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022 (art. 34 din anexă). Achizitoarea a mai adăugat că derularea acordurilor-cadru existente (nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022 și 140/14.02.2022) este imposibilă, întrucât pachetele anuale de produse în forma specificată în acorduri nu se mai pot elibera pacienţilor beneficiari ai programelor naţionale de sănătate, cu decontare în cadrul acestor programe, iar o readaptarea a acordurilor cadru în vigoare prin act adiţional, la noile condiţii (stabilite prin Anexa la Ordinul nr. 180/2022, pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru 2022 și 2023), ar duce la schimbarea obiectului acordurilor-cadru și al achiziţiilor publice ce au stat la baza lor, cu încălcarea dispoziţiilor Legii nr. 98/2016. Aşadar, problema ce se impune a fi dezlegată este aceea dacă autoritatea contractantă a demarat în mod legal procedura de atribuire în cauză, pentru achiziţionarea aceloraşi produse pentru care a încheiat trei acorduri-cadru cu ...S.R.L., acorduri-cadru existente care sunt în vigoare. Datele speţei pe scurt sunt următoarele: - obiectul contractului supus procedurii de atribuire în cauză îl constituie, astfel cum a fost specificat în cadrul fişei de date a achiziţiei, la pct. II.1.4 Descrierea succinta a contractului sau a achizitiei/achizițiilor Acord cadru furnizare: LOT 1 Set initiere – Sistem de pompa de infuzie continua a insulinei cu senzori de monitorizare glicemica si consumabile pentru 3 luni (pompa, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori) LOT 2 Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei – SET INITIERE: - Transmiter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic - Senzori compatibili cu sistemul de monitorizare Medtronic - Serter compatibil cu sistemul de monitorizare Medtronic Pagina 35 din 46

LOT 3 Consumabile sistem integrat de pompa insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei - Serter implantare canula compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Catetere compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Rezervoare compatibile cu sistemul Minimed 640 G - Transmiter cu serter de implantare pentru senzor compatibil cu sistemul Minimed 640 G - Senzori compatibili cu sistemul Minimed 640 G Cantitatile minime si maxime, valoarea estimata minima si maxima a contractelor subsecvente si a acordului cadru este stabilita pentru fiecare lot in caietul de sarcini. Contractele subsecvente se vor incheia in baza acordului cadru de furnizare in functie de fondurile bugetare alocate cu aceasta destinatie, cel mai mare contract subsecvent, estimand ca va fi trimestrial sau pe orice perioada acoperita de disponibilul bugetar.”; - mențiuni cu privire la obiectul supus procedurii de atribuire în cauză, se regăsesc și cuprinsul caietului de sarcini, astfel: LOT 1 Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei - SET INIŢIERE - LOT 2 Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemica LOT 3 Consumabile sistem integrat de pompa insulina cu senzori de monitorizare continua a glicemiei Pagina 36 din 46 Denumire produs UM Cantitate estimata CONTRACT SUBSECVENT Cantitate estimata ACORD CADRU 24 luni Minim Maxim Minim Maxim Set iniţiere - Sistem de pompa de infuzie continua a insulinei cu senzori de monitorizare glicemica si consumabile pentru 3 luni (pompa, serter implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori) Buc. 5 10 100 200 Denumire produs UM Cantitate estimata CONTRACT SUBSECVENT Cantitate estimata ACORD CADRU 24 luni Minim Maxim Minim Maxim Transmiter sistem monitorizare glicemica continua buc. 40 50 1.000 1.300 Senzori sistem monitorizare glicemica continua buc. 2.500 3.000 80.000 100.000 Serter sistem monitorizare glicemica continua buc. 25 35 600 800 Denumire produs UM Cantitate estimata CONTRACT SUBSECVENT Cantitate estimata ACORD CADRU 24 luni Minim Maxim Minim Maxim Serter implantare subcutanată canula pentru pompă insulina integrată cu sistem de monitorizare gliemică continuă buc. 2 4 14 28 Catetere pompă de insulină integrată cu sistem de monitorizare gliemică continuă buc. 150 250 4.000 6.000 Rezervoare pompă de insulina integrată cu sistem de monitorizare gliemică continuă buc. 150 250 4.000 6.000 Transmiter senzor glicemie compatibil cu pompă de insulină integrată cu sistem de monitorizare gliemică continuă si serter pentru senzori buc. 5 10 50 60 Senzori compatibili cu sistemul de pompa integrata cu sistem de monitorizare glicemica buc. 70 150 1.700 3.600

- în cuprinsul Strategiei nr. 365528.07.2022 s-a precizat la pct. 2- Obiectul acordului cadru de furnizare „Prin organizarea acestei proceduri, autoritatea contractanta doreşte sa achiziţioneze: LOT 1 Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemica, LOT 2 Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei - SET INIŢIERE, LOT 3 Consumabile sistem integrat de pompa insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei, in baza referatelor de necesitate depuse la dosarul achiziţiei publice, înregistrate sub nr. 2983/20.06.2022. 2878/14.06.2022, 2985/20.06.2022, Întocmite de Farmacist Sef Secţie ...”; - din conținutul Referatelor de necesitate înregistrate sub nr. 2983/20.06.2022. 2878/14.06.2022, 2985/20.06.2022, întocmite de Farmacist Sef Secţie ...”, depuse la dosarul achiziţiei publice, se are în vedere că necesarul de produse aferente Loturilor 1, 2 și 3 s-au stabilit în conformitate cu Ordinul 180/2022, fiind precizate următoarele note: Lotul nr. 1 „Obs. : Conf. Ord. 180/30.03.2022 setul de initiere consta in : pompa de infuzie continua a insulinei, seter implantare canula, catetere pompa, rezervoare pompa, transmiter cu serter de implantare pentru senzori si senzori. Necesarul de componente ale setului de initiere se stabileste pe o perioada de 3 luni, in functie de specificatiile tehnice. Pretul unitar reprezinta costul mediu/bolnav beneficiar de sistem de pompa de insulina cu senzori de monitorizare glicemica continua – set initiere/3 luni.” Lotul nr. 2 „Obs. : Conf. Ord. 180/30.03.2022 materialele consumabile sunt : transmiter, serter/serteri de implantare si senzorii aferenti. Având in vedere ca la data prezentei pacienţii aflaţi in evidenta INDNBM sunt iniţiaţi pe sistemul Medtronic, achiziţia se face pentru a li se putea elibera consumabilele necesare in conformtate cu specificatiile tehnice , de maxim 4 ori/ an . Costul mediu / 3 luni per bolnav beneficiar de materiale consumabile pentru sistemele de monitorizare glicemica continua este de 3742 lei (Conform Ordinului 180), respectiv 14968 lei anual.” Lotul nr. 3 „Obs. : Conf. Ord. 180/30.03.2022 consumabilele constau in : catetere, rezervoare seter implantare canula, transmiter cu serter de implantare pentru senzori, senzori. Având in vedere ca la data prezentei pacienţii aflaţi in evidenta INDNBM sunt iniţiaţi pe sistemul Pompa- senzori Medtronic, achiziţia se face pentru a li se putea elibera consumabilele necesare in conformitate cu specificaţiile tehnice, de maxim 4 ori/ an . Necesarul de consumabile se stabilește pe o perioada de 3 luni, in funcţie de specificatiile tehnice. Costul mediu/bolnav beneficiar de consumabile pentru sistem de pompa de insulina cu senzori de monitorizare glicemica continua / 3 luni : 5013 lei” - în cuprinsul Notei înregistrate sub nr. 2537/25.05.2022 întocmite de farmacist șef ...sunt precizate următoarele: „Domnule Manager, Privitor la derularea nivelul institutului a PNS diabet - subprograme Materiale sanitare, va aduc la cunostinta urmatoarele aspecte : - In prezent achiziţia acestora se realizeaza ca pachete anuale, cu respectarea Ord. 1328/27.09.2018 privind modificarea si completarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 si 2018, aprobate prin Ord. preşedintelui CNAS nr.245/2017, prin acorduri cadra încheiate anterior prezentei, conform cu legislaţia in vigoare la data respectiva iar eliberarea componentelor se face ulterior la fiecare 3 luni ( Acord Cadru 290/12.06,2020 pentru achiziţia de Set anual pentru sistem de monitorizare continua a glicemiei (cu senzori pentru un an),valabil pana la 12.06.2022 ; Acord Cadru 140/14.02.2022 pentru achiziţia de Pompa insulina cu sistem integrat de monitorizare glicemica continua si materiale consumabile pentru 12 luni, valabil pana la 14.02.2024 ; Acord Cadru 55/27.01.2022 pentru Pagina 37 din 46

achiziţia de Pachet anual continuitate - consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei, valabil pana la 27.01.2023 ; Acord Cadru 344/20.05.2021 pentru achiziţia de Set anual Materiale consumabile compatibile cu pompa de insulina cu sistem integrat monitorizare glicemica Medtronic 640G, valabil pana la 20.05.2023); - Ulterior incheierii Acordurilor cadra enumerate a fost publicat in Monitorul Oficial Ordinul nr. 180 din 30.03.2022 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 si 2023, care stabilește noi condiţii asociate programelor naţionale, inclusiv celor de diabet si totodata abrogarea Ordinului nr.245/2017. Modificările esenţiale privesc iniţierea in program si continuarea monitorizării glicemice in primul an, respectiv achiziţia de materiale necesare pentru iniţiere sa se faca doar pentru primele 3 luni, urmând ca achiziţia si eliberarea materialelor de continuare sa se faca din credite bugetare destinate exclusiv acestei activitati. Analiza indicatorilor de eficienta se facea Conf. Ord 1328/27.09.2018 prin raportarea la costul mediu anual, in timp ce Ordinul aflat in prezent in vigoare prevede raportarea la costul mediu/3 luni . Astfel, achiziţionarea in continuare a pachetelor anuale conform cu acordurile cadru aflate in vigoare, cu eliberare fractionata ulterioara contravine legislaţie in vigoare si va duce la erori de raportare si gestionare ineficienta a creditelor bugetare alocate trimestrial.  Necesitatea asigurarii materialelor sanitare pentru pacienţii eligibili aflaţi pe listele de aşteptare pentru iniţiere si continuarea asigurarii de materiale sanitare pentru pacienţii incluşi deja in program . Va rog sa luaţi in considerare cele de mai sus intrucat la data prezentei achiziţia de materiale sanitare conform condiţiilor din Acordurile Cadru in derulare contravine legislaţiei in vigoare.” Din economia celor mai sus expuse, Consiliul constată că obiectul prezentei proceduri îl constituie achiziționarea produselor stabilite prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023 astfel cum se regăsesc precizate la art. 34 lit. f): „1. Pentru sistemele de monitorizare continuă a glicemiei: 1.1. Setul de iniţiere constă în: transmiter, serter/serteri de implantare şi senzorii aferenţi. Necesarul de componente ale setului de iniţiere se stabileşte pentru o perioadă de 3 luni, în funcţie de specificaţiile tehnice. 1.2. Pentru sistemele de monitorizare continuă a glicemiei materialele consumabile sunt: transmiter, serter/serteri de implantare şi senzori. 2. Pentru pompele de insulină: 2.1. Setul de iniţiere a pompelor de insulină constă în: pompă de infuzie continuă a insulinei,serter de implantare canulă, catetere şi rezervoare. Necesarul de componente ale setului de iniţiere a pompelor de insulină se stabileşte pe o perioada de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice. 2.2. Pentru pompele de insulină materialele consumabile sunt: serter de implantare canulă,catetere şi rezervoare pompa. Necesarul de consumabile pentru pompa de insulină se stabileşte pentru o perioadă de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice. 3. Pentru sistemele de pompă de insulină cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei: 3.1. Setul de iniţiere a sistemului de pompă cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei constă în: pompă de infuzie continuă a insulinei, serter de implantare canulă,catetere pompă, rezervoare pompă, transmiter cu serter de implantare pentru senzor şi senzori. Necesarul de componente ale setului de iniţiere se stabileşte pentru o perioadă de 3 luni, în funcţie de specificaţiile tehnice. 3.2. Pentru sistemele de pompă de insulină cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei materialele consumabile sunt: serter de implantare canula, catetere, rezervoare, transmiter cu serter de implantare pentru sensor şi senzori. Necesarul de consumabile pentru pompa de insulină cu senzori de monitorizare continuă a glicemiei se stabileşte pentru o perioadă de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice. ” Potrivit ordinului amintit care stabilește necesarul de produse si consumabile stabilite în cadrul Programului National pentru Diabet, pentru fiecare nou pacient eligibil, autoritatea contractantă trebuie să pună la dispoziţie, iniţial, un set de iniţiere care trebuie să conţină o pompă de infuzie a insulinei, transmiter, serter de implantare, catetere, rezervoare şi Pagina 38 din 46

senzori pentru perioada de referinţă. Ulterior, autoritatea contractantă va pune la dispoziţia pacienţilor doar consumabilele aferente. Din examinarea actelor depuse de petenți aflate la dosarul cauzei se rețin următoarele: - între autoritatea contractantă și societatea contestatoare sunt încheiate următoarele acorduri-cadru: - Acordul-cadru de furnizare nr. 344/20.05.2021 încheiat între ..., în calitate de promitent-achizitor și ...S.R.L., în calitate de promitent-furnizor, valabil până la data de 20.05.2023, având ca obiect furnizarea de Materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G; - Acordului-cadru nr. 55/27.01.2022 încheiat între ..., în calitate de promitent-achizitor și ...S.R.L., în calitate de promitent-furnizor, valabil până la data de 27.01.2023, având ca obiect furnizarea de Pachet continuitate consumabile sistem de monitorizare continua a glicemiei (pachet anual ce conţine 55 senzori, 1 transmiter) ; - Acordul-cadru nr, 140/14.02.2022 încheiat cu încheiat între ..., în calitate de promitent-achizitor și ...S.R.L., valabil până la data de 14.02.2024, având ca obiect furnizarea de Pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continua și materiale consumabile pentru 12 luni (pachetul conţine 1 pompă, 120 catetere, 120 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter, 55 senzori); - prezintă relevanță detalierea produselor din cuprinsul acordurilor- cadru încheiate anterior cu ...S.R.L. comparativ cu detalierea produselor din cuprinsul Loturilor 1, 2 și 3 care fac obiectul prezente proceduri contestate, prezentate de contestatoare în cuprinsul Concluziilor scrise FN/12.09.2022 depuse la dosarul cauzei: Nr./Data Acord- cadru Obiectul Acordului- cadru Conţinut/structura (potrivit Caietului de sarcini) Procedura noua (.../11.08 .2022) Obiect Conţinut/structura (potrivit Caietului de sarcini] 344/ 20.05.2021 Materiale consumabile compatibile cu pompă de insulină cu sistem integrat monitorizare glicemică Medtronic 640G > Rezervoare pompă; > Catetere; > Canula de inserţie subcutanată a cateterului > Senzori implantabili de glicemie; > Transmiter sistem sistem monitorizare glicemică; Lot 3 - „Consumabile sistem integrat de pompă insulina cu senzori de monitorizare a glicemiei" > Rezervoare pompă, > Catetere; > Serter implantare subcutanată canula; > Senzori; > Transmiter senzor glicemie cu sistem de monitorizare glicemică; 55/ 27.01.2022 Pachet continuitate consumabile sistem de monitorizare continuă a glicemiei > Senzori implantabili de glicemie; > Transmiter sistem de monitorizare glicemică; > Sistem de serter de inserţie subcutanată a biosenzorului de glicemie; Lot 2 - „Materiale consumabile - Sisteme de monitorizare glicemică" > Senzori sistem monitorizare glicemică; > Transmiter sistem monitorizare glicemică; > Serter sistem monitorizare glicemică; 140/ 14.02.2022 Pompă insulină cu sistem integrat de monitorizare glicemică continuă > Pompă insulină; > Catetere; > Rezervoare; > Transmiter; > Serter; > Senzori; Lot 1 - „Set iniţiere - Sistem integrat de pompe de insulina cu senzori de monitorizarea a glicemiei" > Pompă insulină; > Catetere; > Rezervoare; > Transmiter; > Serter; > Senzori; Pagina 39 din 46

- aceleași date rezultă și din cuprinsul Răspunsului achizitoarei nr. 4419/13.09.2022 la solicitarea nr. 44817/2073/C7/09.09.2022 adresată de Consiliu (vizavi de suprapunerea obiectului celor 3 loturi ale prezentului acord-cadru pentru din prezenta procedura de atribuire cu obiectele celor trei acorduri-cadru încheiate de achizitoare anterior cu ...S.R.L.) respectiv: ”(...) Față de obiectul celor 3 acorduri-cadru autoritatea competentă (CNAS) a intervenit și a schimbat modul de alocare, perioada de alocare, numărul de produse alocate/pacient, gestiunea, raportarea și implicit decontarea. Astfel, autoritatea contractantă exemplifică: • anterior, pentru un pacient bolnav de diabet, Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 245/2017 (abrogat) aloca un set de iniţiere a sistemului de pompă de insulină cu senzori compus din: 1 serter implantare cateter, 1 pompă de infuzie continuă a insulinei, 30 catetere, 30 rezervoare, 1 transmiter, 1 serter de implantare şi 15 senzori. Necesarul de materiale consumabile este de 1 transmiter/an, 10 catetere/lună, 10 rezervoare (10 seturi/lună) şi 55 de senzori/an. (art. 32 lit. d); • acum, pentru un pacient bolnav de diabet, Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022, alocă un set de iniţiere a sistemului de pompă de insulină cu senzori compus din: pompă de infuzie continuă a insulinei, serter de implantare canulă, catetere şi rezervoare. Necesarul de componente ale setului de iniţiere a pompelor de insulină se stabileşte pe o perioada de 3 luni în funcţie de specificaţiile tehnice (art. 34 lit. f). Aşadar, achizitoarea precizează că în actul normativ aplicabil se face referire la seturi de iniţiere, de continuitate și la consumabile. Schimbarea conţinutului și a modului de alocare pe pacient pe o anumită perioadă de timp (la 1 an sau la 3 luni) a acestor seturi prin Ordinul nr. 180/2022 determina și schimbarea obiectului celor trei loturi (a cantității conținute). Aceasta adaugă că, dacă anterior achiziţia se făcea pe seturi cu o anumită componență și anumite cantități, acum achiziţia ar trebui să se facă tot pe seturi dar cu altă componență și alte cantități de produse.” Din economia celor anterior redate rezultă faptul că produsele care fac obiectul contractelor subsecvente anterior încheiate sunt aceleași cu cele care fac obiectul Loturilor 1, 2 și 3, pe cale de consecință obiectul procedurii actuale structurată pe cele 3 loturi este identic cu obiectul celor trei acorduri-cadru existente, necesarul de produse si consumabile fiind același. Așa cum a precizat și autoritatea contractantă, modificările esenţiale privesc iniţierea în program și continuarea monitorizării glicemice în primul an, respectiv achiziţia de materiale necesare pentru iniţiere să se facă doar pentru primele 3 luni, urmând ca achiziţia și eliberarea materialelor de continuare să se facă din credite bugetare destinate exclusiv acestei activități. Analiza indicatorilor de eficiență se făcea conform Ordinului 1328/27.09.2018 prin raportarea la costul mediu anual, în timp ce Ordinul aflat în prezent în vigoare prevede raportarea la costul mediu/3 luni. Astfel, achiziţionarea în continuare a pachetelor anuale conform cu acordurile cadru sus-indicate, cu eliberare fracționată ulterioară contravine legislaţiei în vigoare și va duce la erori de raportare și gestionare ineficiență a creditelor bugetare alocate trimestrial. Concluzia achizitoarei este aceea că urmare a intrării în vigoare începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 derularea acordurilor-cadru existente nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022, 140/14.02.2022 a devenit problematica, sub aspectul gestionarii, eliberării și raportării produselor ce ar fi urmat să fie achiziţionate în forma stabilită prin obiectul acelor acorduri, în cadrul programelor Pagina 40 din 46

naţionale de sănătate curative pentru anii 2022 şi 2023, conform anexei la Ordinul nr. 180/2022 (art. 34 din anexă). În raport de cele mai sus redate suprapunerea obiectelor celor trei acorduri-cadru existente cu cel al noii proceduri (respectiv faptul că se doreşte achiziţionarea aceloraşi produse, identice) este confirmată de autoritatea contractantă care nu a contestat acest fapt şi care fundamentează iniţierea noii proceduri pe prevederile Ordinului nr. 180/2022, vizavi de aspecte legate de gestionarea, eliberarea și raportarea produselor. Or, chiar dispoziţiile Ordinului nr. 180/2022 stabilesc că necesitatea este de a achiziţiona exact aceleaşi produse, care să fie, însă, doar structurate/împachetate diferit sub forma unor pachete de iniţiere pe 3 luni, însoţite de pachete de continuitate conţinând consumabilele necesare, astfel: set iniţiere + consumabile pentru 3 luni + 3 x pachete consumabile pentru câte 3 luni, spre deosebire de prevederile Ordinului nr. 245/2017 care prevederea achiziţia de pachete anuale (pentru 12 luni), cu eliberarea componentelor odată la 3 luni - necesarul de produse și consumabile fiind în continuare acelaşi. Modificările aduse de Ordinul 180/2022 privesc exclusiv modul de împachetare/structurare a produselor în pachete, cantitatea de produse conţinută în setul de iniţiere este diferită, întrucât în prezent, setul de iniţiere se stabileşte pe o perioadă de 3 luni, iar nu de 12 luni cum era stabilit anterior. Argumentele aduse de achizitoare în favoarea faptului că se impune lansarea unei noi proceduri de achiziţie, care să se finalizeze cu încheierea unor noi acorduri cadru, al căror obiect să corespundă cu modul de alocare, raportare și decontare în Programul National de Diabet, conform legislaţiei aplicabile, se bazează pe următoarele aspecte: - achiziţionarea în continuare a pachetelor anuale conform cu acordurile cadru sus-indicate, cu eliberare fracționată ulterioară contravine legislaţiei în vigoare și va duce la erori de raportare și gestionare ineficiență a creditelor bugetare alocate trimestrial; - urmare a intrării în vigoare începând cu 01.04.2022, a Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 și a abrogării Ordinului Preşedintelui CNAS nr. 245/2017, derularea acordurilor-cadru existente (nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022 și 140/14.02.2022) este imposibilă, întrucât pachetele anuale de produse în forma specificată în acorduri nu se mai pot elibera pacienţilor beneficiari ai programelor naţionale de sănătate, cu decontare în cadrul acestor programe; - o readaptarea a acordurilor cadru în vigoare prin act adiţional, la noile condiţii (stabilite prin Anexa la Ordinul nr. 180/2022, pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru 2022 și 2023), ar duce la schimbarea obiectului acordurilor-cadru și al achiziţiilor publice ce au stat la baza lor, cu încălcarea dispoziţiilor Legii nr. 98/2016; - prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 a fost modificat modul de alocare al produselor în Programul National de Diabet pentru pacienţii bolnavi de diabet, în sensul modificării conţinutului pachetului de iniţiere, Pagina 41 din 46

de continuitate și consumabilele necesare, sub aspectul modificării conţinutului și perioadei de acordare, cu implicaţii asupra facturării, gestiunii, raportării și implicit asupra decontării. Sunt judicioase precizările autorității contractante vizavi de faptul că dacă anterior, achiziţia se făcea pe seturi cu o anumită componență și anumite cantități, acum achiziţia trebuie să se facă tot pe seturi, dar cu altă componență și alte cantități de produse. Se rețin și precizările achizitoarei, potrivit cărora față de obiectul celor 3 acorduri-cadru, autoritatea competentă (CNAS) a intervenit și a schimbat modul de alocare, perioada de alocare, numărul de produse alocate/pacient, gestiunea, raportarea și implicit decontarea. Sunt temeinice susținerile achizitoarei, precum că schimbarea modului de alocare a produselor și dispozitivelor medicale în cauză, precum și a consumabilelor pentru acestea, atât în ceea ce priveşte perioada de timp alocată pacienţilor, precum și conținutul (cantitatea) pachetelor de iniţiere și de continuitate, prin noile dispoziţii ale Ordinului CNAS nr. 180/2022, implică atât schimbări în modul de decontare, ca valoare a acestora, cât și în modul de gestionare, evidenţiere, raportare. Însă toate aceste identificate vizavi de modul de alocare, raportare și decontare în Programul National de Diabet, care decurg din modificările legislative invocate nu conduc la lansarea unor noi proceduri de achiziţie, raportat la necesitatea redimensionării/readaptării obiectului acordurilor cadru de furnizare în cadrul Programului National de Diabet nu justifică demararea noii proceduri de achiziție, motivată de încheierea unor noi acorduri cadru, al căror obiect să corespundă cu modul de alocare, raportare și decontare în Programul National de Diabet, conform legislaţiei aplicabile, respectivele modificări legislative amintite sunt de natura unor prevederi contractuale și fac obiectul unor acte adiționale, astfel cum precizează dispozițiile art.2 ale Ordinului 180/2022: „Art. 2. - Contractele încheiate cu furnizorii de servicii medicale, medicamente, materiale sanitare, dispozitive medicale şi altele asemenea în perioada de valabilitate a Ordinului preşedintelui Casei Naţionale de Asigurări de Sănătate nr. 245/2017 pentru aprobarea Normelor tehnice de realizare a programelor naţionale de sănătate curative pentru anii 2017 şi 2018, cu modificările şi completările ulterioare, se prelungesc prin acte adiţionale până la încheierea noilor contracte. Suma înscrisă în actele adiţionale va fi consemnată distinct ca sumă inclusă în valoarea totală în contractul pentru anul 2022. Implementarea programelor naţionale de asigurări de sănătate se realizează în condiţiile prevăzute în actele normative în vigoare pe perioada derulării actelor adiţionale. ” Așadar dispozițiile anterior redate stabilesc conduita pe care trebuie să o adopte unitățile beneficiare, Ordinul nr. 180/2022 prevede expres posibilitatea de prelungire a contractelor în derulare prin încheierea de acte adiţionale care să implementeze modul de alocare diferit prevăzut de noul ordin, cu alte cuvinte în speța de față pentru implementarea acordurilor- cadru existente şi a următoarelor contracte subsecvente încheiate în baza acestora cu respectarea noului Ordin nr. 180/2022 se impune încheierea unor acte adiţionale la acordurile-cadru existente care să restructureze pachetele şi să reflecte componenţa pachetelor cu respectarea noului termen de referinţă (3 luni, faţă de 12 luni). Pagina 42 din 46

Prezintă relevanță și dispozițiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 care stabilesc de asemene conduita pe care autoritățile contractante trebuie să o abordeze în cazul încheierii unor acorduri-cadru: „Art. 108. - (1) Prin încheierea unui acord-cadru, autoritatea contractantă îşi asumă faţă de operatorul/operatorii economic/economici care este/sunt parte a acordului respectiv următoarele obligaţii principale: a) să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului-cadru, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv, în situaţia în care cantităţile maxime estimate nu au fost consumate sau o eventuală depăşire a acestora nu reprezintă o modificare substanţială în condiţiile art. 221 alin. (7) din Lege; b) să atribuie contracte operatorului/operatorilor economic/economici semnatar/semnatari, ori de câte ori intenţionează să achiziţioneze produsele/serviciile/lucrările care au făcut obiectul acordului-cadru respectiv, respectând condiţiile esenţiale stabilite la încheierea acestuia. (2) Prin excepţie de la dispoziţiile alin. (1) lit. a),

autoritatea contractantă are dreptul să încheie cu alt operator economic un contract de achiziţie publică având ca obiect achiziţionarea aceloraşi produse/servicii/lucrări

care fac obiectul acordului-cadru respectiv în cazul în care operatorul/operatorii economici semnatar/semnatari al/ai acordului nu mai are/au capacitatea de a răspunde solicitărilor autorităţii contractante. (3) Solicitarea autorităţii contractante adresată operatorului economic pentru a furniza/presta/executa se materializează prin încheierea unui contract subsecvent acordului- cadru.” Se reține faptul că achizitoarea a avut în vedere respectivele dispoziții legale în toate acordurile-cadru existente încheiate, autoritatea contractantă s-a angajat să nu iniţieze, pe durata de valabilitate a acestora, o nouă procedură de atribuire, atunci când intenţionează să achiziţioneze produse care fac obiectul respectivelor acorduri-cadru, cu excepţia cazului în care promitentul-furnizor declară că nu mai are capacitatea de a le furniza, astfel cum este precizează clauza 3.2 din fiecare acord-cadru existent: „Promitentul-achizitor se obligă să nu iniţieze, pe durata prezentului acord-cadru, o nouă procedură de atribuire, atunci când intenţionează să achiziţioneze produse care fac obiectul prezentului acord-cadru, cu excepţia cazului în care promitentul-furnizor declară că nu mai are capacitatea de a le furniza." Din coroborarea dispozițiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 cu dispozițiile art. 2 ale Ordinului 180/2022 rezultă că ordinea firească de derulare a acțiunilor achizitoarei trebuia să fie aceasta: până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acordurilor - cadru existente ca urmare a livrării acestor produse de către ...S.R.L., autoritatea contractantă nu are dreptul şi nu poate atribui și încheia contracte subsecvente cu promitentul-furnizor în temeiul acordurilor-cadru ce urmează a fi încheiate în baza procedurii actuale inițiată, în raport de dispozițiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016, iar Ordinul nr. 180/2022 prevede expres posibilitatea de prelungire a contractelor în derulare prin încheierea de acte adiţionale care să implementeze modul de alocare diferit prevăzut de noul ordin. Din economia tuturor înscrisurilor depuse la dosarul cauzei, nu rezultă demersurile la care era obligată autoritatea contractantă, în situația ivită vizavi de derularea acordurilor-cadru existente nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022, 140/14.02.2022, aspecte reținute de contestatoare și care conduc la nelegalitatea documentației de atribuire elaborate în ceea ce privește următoarele aspecte: Pagina 43 din 46

- în cuprinsul documentației de atribuire aferente Loturilor 1, 2 şi 3, se constată că aceasta a fost elaborată cu nerespectarea art. 2 alin. (1) şi (2), art. 49 alin. (1) şi art. 154 din Legea nr. 98/2016, precum şi a art. 20 şi 108 din H.G. nr. 395/2016, având în vedere că nicăieri în documentaţia de atribuire nu a fost menţionată vreo informaţie cu privire la existența, durata şi obiectul acordurilor-cadru încheiate cu ...S.R.L. nr. 344/20.05.2021, 55/27.01.2022, 140/14.02.2022, care vizează achiziționarea acelorași tipuri de produse cu cele ce fac obiectul acordurilor-cadru ce urmează a fi atribuite în cadrul acestei proceduri, aspect care conduce la suprapunerea cu obiectul acordurilor-cadru existente încheiate cu ...S.R.L., implicând furnizarea aceloraşi produse; - cantităţile rămase a fi livrate în temeiul acordurilor-cadru până la epuizarea cantităţilor maxime prevăzute la nivelul acestora/o eventuală depăşire a acestora nu ar reprezenta o modificare substanţială în condiţiile în care ...S.R.L. are capacitatea de a furniza în integralitate produsele ce fac obiectul acordurilor-cadru existente, în cantităţile maxime/suplimentare prevăzute de acestea; - faptul că autoritatea contractantă este obligată, potrivit legislaţiei în vigoare şi a acordurilor-cadru existente, să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordurilor-cadru existente, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor care fac obiectul acestor acorduri-cadru, până la momentul la care cantităţile maxime estimate prin acestea au fost epuizate. Nici cu ocazia adresării de către Consiliul a solicitării ”unui punct de vedere, însoțit de documente/înscrisuri vizavi de modul de îndeplinire a obligaţiilor prevăzute de dispoziţiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 și care au stat la baza demarării prezentei proceduri de atribuire" autoritatea contractantă nu a făcut dovada faptului că parcurs/epuizat etapele prevăzute de dispozițiile legale invocate, aceasta a precizat următoarele: „Așa cum am precizat și în punctul de vedere anterior și în note, s-au analizat din toate punctele de vedere posibilităţile de continuare a achiziţiei pe baza celor trei acorduri-cadru, însă, așa cum sperăm că am reușit să vă prezentăm, prin Ordinul Preşedintelui CNAS nr. 180/2022 a fost modificat modul de alocare al produselor în Programul National de Diabet pentru pacienţii bolnavi de diabet, în sensul modificării conţinutului pachetului de iniţiere, de continuitate și consumabilele necesare, sub aspectul modificării conţinutului și perioadei de acordare, cu implicaţii asupra facturării, gestiunii, raportării și implicit asupra decontării. Din aceste motive, considerăm ca obiectul celor trei acorduri-cadru nu se suprapune/nu coincide cu obiectul celor trei loturi lansate în SEAP.” Așa cum a fost anterior reținut, situația generată de modificările legislative intervenite nu conduce la obligarea unităților beneficiare la demararea/lansarea unor noi proceduri de achiziție. Numai după parcurgerea tuturor etapelor descrise de dispozițiile art. 108 din H.G. nr. 395/2016 achizitoarea era îndreptățită la demararea unei noi proceduri de achiziție. În considerarea celor antemenționate, prezintă relevanță speța invocată de contestatoare, potrivit căreia aceeași abordare a îmbrățișat și A.N.A.P. într-un scenariu faptic cum este cel din litigiul în discuţie, autoritatea contractantă nu poate iniţia o nouă procedură de atribuire: „Speţa 999 Pagina 44 din 46

Poate o autoritate contractantă să iniţieze o procedură de achiziţie publică prin care se urmăreşte atribuirea unui contract al cărui obiect este identic cu obiectul unui contract aflat în perioada de derulare? Data publicării: 13 iul 2020, 12:14:17 Versiune: 1 Răspuns: Răspunsul la această întrebare depinde de modul în care a fost încheiat contractul aflat în derulare, respectiv dacă acesta a fost încheiat sau nu în executarea unui acord-cadru. Aşadar, în situaţia în care contractul aflat în derulare nu a fost încheiat în executarea unui acord- cadru [...]. În situaţia în care contractul aflat în derulare a fost încheiat în executarea unui acord- cadru, conform prevederilor art. 116 din Legea nr. 98/2016, „contractele care se atribuie în executarea unui acord-cadru nu pot fi încheiate decât între autoritatea contractantă/autorităţile contractante menţionate încă din anunţul de participare prin care a fost iniţiată procedura de atribuire a acordului-cadru şi operatorul economic/operatorii economici care sunt parte a acordului respectiv". De asemenea, în conformitate cu prevederile art 108 din Anexa la H.G. nr. 395/2016, prin încheierea unui acord-cadru, autoritatea contractantă îşi asumă faţă de operatorul economic: c. să nu încheie cu alt operator economic, pe durata acordului-cadru, un contract având ca obiect achiziţionarea produselor/serviciilor/lucrărilor care fac obiectul acordului-cadru respectiv; d. să atribuie contracte operatorului economic ori de câte ori intenţionează să achiziţioneze produsele/serviciile/lucrările care au făcut obiectul acordului-cadru respectiv. Subliniem că legislaţia reglementează cu titlu de excepţie situaţiile în care, în contextul unui acord- cadru aflat în derulare, autoritatea contractantă are dreptul să încheie cu alt operator economic un contract de achiziţie publică având ca obiect achiziţionarea aceloraşi produse/servicii/lucrări care fac obiectul acordului-cadru respectiv, respectiv la art 111 din H.G. nr. 395/2016. Prin urmare, în situaţia în care contractul aflat în derulare este încheiat în executarea unui acord-cadru încă în vigoare, cu excepţia situaţiilor reglementate în mod expres la art. 111 din H.G. nr. 395/2016, autoritatea contractanta nu poate iniţia o nouă procedură de atribuire pentru atribuirea unui contract de achiziţie publică cu obiect identic." În mod similar se reține și jurisprudența C.N.S.C. care a reținut în Decizia nr. 1684/C10/1776 din 07.10.2015 (în contextul legislaţiei precedente, dar relevantă, pentru identitate de raţiune, şi în contextul actualei legislaţii) anularea unei proceduri de atribuire noi ce viza achiziţionarea unor produse similare cu cele contractate în baza unor acorduri contractuale în vigoare la acel moment. „Consiliul apreciază ca fiind întemeiată solicitarea contestatorului privitoare la anularea procedurii de licitaţie deschisă pentru lotul 7, având în vedere următoarele considerente: - prin anunţul de participare nr. .../04.09, publicat în S.E.A.P., pentru lotul 7 a solicitat furnizarea unui „sterilizant chimic pe bază de acid peracetic pentru dispozitivelor medicale termosensibile"; - deşi produsul pe care autoritatea contractantă îl achiziţionează în prezent de la SC BIOSTEC CLINILAB SRL, are o denumire diferită, respectiv sterilizant chimic la rece, este evident faptul, indiferent de denumirea folosită, acestea sunt utilizate pentru sterilizarea la rece a dispozitivelor medicale termosensibile. Mai mult, Consiliul constată şi faptul că, deşi în urma depunerii contestaţiei autoritatea contractantă a acceptat anumite modificări a documentaţiei de atribuire, în punctul de vedere transmis nu a dorit să comententeze solicitarea contestatorului referitoare la anularea procedurii de achiziţie aferentă lotului nr. 7. Prin urmare, constatând încălcarea flagrantă a prevederilor art. 67 alin. (1) lit. a) şi b) din acelaşi act normativ, incluse în „Acordul-cadru de furnizare nr. 12597 din 08.09.2014” la punctul nr. 7-„Obligaţiile promitentului.achizitor”, Consiliul urmează să anuleze procedura de achiziţie pentru lotul nr. 7 - „sterilizant chimic pe bază de acid peracetic pentru dispozitivelor medicale termosensibile". Pagina 45 din 46

Se rețin și precizările achizitoarei, potrivit cărora, la acest moment (13.09.2022), în procedura pe SEAP, s-a înscris un singur ofertant, respectiv ...S.R.L. Luând în considerare ansamblul considerentelor expuse se constată nelegalitatea demarării procedurii de achiziției, iniţiată prin anunţul de participare nr. .../11.08.2022, criticile formulate de contestatoare sub acest aspect fiind întemeiate, impunându-se anularea procedurii de achiziţie publică pentru atribuirea „Acordului-cadru furnizare sisteme și consumabile pentru Programul naţional de diabet", în temeiul 212 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 98/2016. În considerarea celor evocate, din cauza imposibilității adoptării la acest moment de măsuri de remediere care să permită modificarea documentației de atribuire și continuarea procedurii de atribuire, Consiliul urmează a decide anularea procedurii conform art. 26 alin. (2) lit. c) și alin. (7) din Legea nr. 101/2016 („În cazul admiterii contestaţiei, dacă se constată că nu pot fi dispuse măsuri de remediere care să permită continuarea legală a procedurii de atribuire, Consiliul dispune anularea procedurii de atribuire.”). Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Respinge excepția invocată de către ..., referitoare la tardivitatea depunerii contestației de către ...S.R.L., ca nefondată. Admite contestația formulată de către ...S.R.L., cu sediul social ..., cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură la SCA ..., în ..., în contradictoriu cu ... cu sediul în ... și anulează procedura de atribuire. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... Pagina 46 din 46