Decizie CNSC 1425/2021

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1425/C5/1108 Data: 05.07.2021 Prin contestația fără număr de înregistrare, datată de emitent la 29.04.2021, transmisă prin poștă, în original, înregistrată la Consiliu sub nr. 23040/05.05.2021, TIAB SA, cu sediul în municipiul București, str. Pictor Arthur Verona nr. 17, sectorul 1, înregistrată la Oficiul Registrului Comerțului sub nr. J40/1847/1991, având CIF RO 1555115, reprezentată legal de Liviu Florea, în calitate de director general și convențional de CABINET DE AVOCAT „DUMITRACHE SOLANGE INGRID MARINA”, cu sediul în municipiul București, str. Știrbei Vodă nr. 126, corp A, ap. 1, sectorul 1, a contestat răspunsul nr. 9 din adresa nr. 6310/23.04.2021, reprezentând „Clarificare din oficiu”, publicată în SEAP în cadrul procedurii de atribuire „simplificată”, online, fără etapă finală de licitație electronică, a contractului de achiziție publică de lucrări având ca obiect „Upgrade Balizaj luminos la PDA dir.36”, cod CPV 45235000-3 (Rev. 2), inițiată de SN AEROPORTUL INTERNAȚIONAL „MIHAIL KOGĂLNICEANU” CONSTANȚA SA, în calitate de entitate contractantă, cu sediul în localitatea Mihail Kogălniceanu, str. Tudor Vladimirescu nr. 4, județul Constanța și a solicitat: „(...) suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea prezentei contestaţii; - (...), obligarea entităţii contractante să adopte măsurile necesare restabilirii legalităţii, în sensul: anulării în parte a clarificării din oficiu nr. 6310/23.04.2021, respectiv anulării ca nelegal a «răspunsului remediat» la întrebarea nr. 9; - (...) obligarea entităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea prezentei contestaţii constând în onorariu avocaţial”. Pagina 1 din 2

Cererea de suspendare a procedurii de atribuire formulată de TIAB SA a fost admisă prin Încheierea nr. 1252/C5/1108 din data de 11.05.2021. CONSILIUL DECIDE: Respinge, ca nefondată, contestația formulată de TIAB SA, în contradictoriu cu SN AEROPORTUL INTERNAȚIONAL „MIHAIL KOGĂLNICEANU” CONSTANȚA SA, în calitate de entitate contractantă. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. Pagina 2 din 2

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1425/C5/1108 Data: 05.07.2021 Prin contestația fără număr de înregistrare, datată de emitent la 29.04.2021, transmisă prin poștă, în original, înregistrată la Consiliu sub nr. 23040/05.05.2021, ... SA, cu sediul în municipiul ..., înregistrată la Oficiul Registrului Comerțului sub nr. ..., având CIF RO ..., reprezentată legal de Liviu Florea, în calitate de director general și convențional de ..., cu sediul în ... a contestat răspunsul nr. 9 din adresa nr. 6310/23.04.2021, reprezentând „Clarificare din oficiu”, publicată în SEAP în cadrul procedurii de atribuire „simplificată”, online, fără etapă finală de licitație electronică, a contractului de achiziție publică de lucrări având ca obiect „Upgrade Balizaj luminos la PDA dir.36”, cod CPV 45235000-3 (Rev. 2), inițiată de ..., în calitate de entitate contractantă, cu sediul în ... și a solicitat: „(...) suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea prezentei contestaţii; - (...), obligarea entităţii contractante să adopte măsurile necesare restabilirii legalităţii, în sensul: anulării în parte a clarificării din oficiu nr. 6310/23.04.2021, respectiv anulării ca nelegal a «răspunsului remediat» la întrebarea nr. 9; - (...) obligarea entităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea prezentei contestaţii constând în onorariu avocaţial”. Cererea de suspendare a procedurii de atribuire formulată de ... SA a fost admisă prin Încheierea nr. 1252/C5/1108 din data de 11.05.2021. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Pagina 1 din 11

În susținerea contestației, ... SA a precizat că la data de 21.04.2021, entitatea contractantă a publicat, în SEAP, răspunsul consolidat la solicitările de clarificări. Cu toate acestea, la data 23.04.2021, entitatea contractantă a publicat în SEAP „Clarificarea din oficiu nr. 6310/23.04.2021”, prin care şi-a modificat propriul răspuns iniţial la întrebarea nr . 9, printr-un „răspuns remediat”. ... SA a precizat că în caietul de sarcini privind lucrările de instalații electrice și rețele electrice sunt prevăzute specificaţiile tehnice. În aceste condiţii, răspunsul iniţial al entităţii contractante la întrebarea nr. 9, postat în SEAP la data de 21.04.2021, este unul corect şi legal prin raport la conţinutul caietului de sarcini. Autoarea contestației a învederat faptul că „Răspunsul remediat” este nelegal deoarece: - nu conduce la extinderea concurenței, astfel cum entitatea contractantă încercă să inducă în eroare ofertanţii, ci este menit să permită accesul la procedură al unui/unor ofertant(i) care nu poate/nu pot pune în operă sisteme de iluminat conforme; - este în contradicţie cu conţinutul documentaţiei de atribuire, care conţine liste de cantităţi privind instalaţiile de balizaj care includ, toate, fără excepţie, acelaşi tip de descriere pentru corpurile de iluminat încastrate sau supraterane, cu încălzire. În aceste condiţii, „ofertarea, ca opţiune, a lămpilor de balizaj fără sistem de încălzire cu termostat”, conduce la ideea acceptării unei oferte alternative, fapt interzis de Legea nr. 99/2016 în situaţiile în care entitatea contractantă nu a prevăzut expres în cadrul documentaţiei de atribuire o astfel de posibilitate și care ar încălca principiul egalităţii de tratament al ofertanţilor. Față de acest aspect, ... SA a făcut trimitere la jurisprudenţa Curții de Justiţie a Uniunii Europene, care a stabilit că principiul egalităţii de tratament presupune ca toţi participanţii la o procedură de atribuire să beneficieze de aplicarea aceloraşi condiţii impuse de autoritate/entitate, astfel încât să se garanteze că este înlăturat orice risc de favoritism şi de arbitrar din partea autorităţii/entităţii. Principiile egalităţii de tratament şi transparenţei, care au drept semnificaţie în special faptul că ofertanţii trebuie să se afle pe o poziţie de egalitate atât în momentul în care îşi pregătesc ofertele, cât şi în momentul în care acestea sunt evaluate de către autoritatea/entitatea contractantă, constituie într-adevăr, temeiul directivelor privind procedurile de atribuire a contractelor de achiziţii publice, iar obligaţia autorităţilor/entităţilor contractante de a asigura respectarea acestora corespunde chiar esenţei acestor directive. Menţionarea posibilităţii de a oferta lămpile de balizaj fără sistem de încălzire „cu condiţia îndeplinirii cerinţelor EASA și/sau ICAO” este total eronată, în condiţiile în care, astfel cum însăşi entitatea contractantă precizează în răspunsul iniţial postat în SEAP la data de 21.04.2021, referitor la „încălzire: sistem integral de încălzire cu termostat”, următoarele mențiuni: - reglementările EASA nu tratează acest subiect; Pagina 2 din 11

- „vă rugăm să consultați manualul ICAO DOC.9157 partea 5 ed.2/2017 Sisteme electrice, cap.12.13”. - sistemul de încălzire este esenţial pentru buna funcționare a lămpilor de balizaj. Autoarea contestației a precizat că sistemul de încălzire este foarte important şi garantează un sistem operațional în toate condițiile meteorologice. ... SA a menționat că, din punct de vedere energetic, nu există un consum suplimentar generat de acesta, cât timp sistemele de încălzire sunt echipate cu un termostat, această funcţie fiind activată doar când este necesar, evitându-se astfel intervenţia umană în caz de zăpadă sau îngheţ. În finalul contestației sale, ... SA a subliniat faptul că, în opinia sa, sistemul de încălzire cu termostat al lămpilor de balizaj este esențial pentru buna îndeplinire a obiectului contractului. În dovedirea contestației, ... SA a depus, în copie, un set de înscrisuri. Prin adresa nr. 23350/1108/C5/06.05.2021, Consiliul a solicitat contestatoarei ... SA să depună la dosarul cauzei cauțiunea aferentă contestației sale. Entitatea contractantă a transmis, prin mijloace electronice (e- mail), punctul de vedere nr. 6559/05.05.2021, înregistrat la Consiliu sub nr. 23072/05.05.2021, prin care a solicitat respingerea, ca neîntemeiată, a contestației, având în vedere următoarele: Sistemele de balizaj luminos care echipează pista de decolare- aterizare au fost executate și puse în funcţiune între anii 2006-2007. În urma emiterii/modificării noilor reglementari de certificare de aerodrom și în urma auditurilor AACR s-au constatat o serie de neconformități față de noile standarde/reglementări (EASA). Prin cerinţele prevăzute în caietele de sarcini și proiectul tehnic, entitatea contractantă a solicitat, pentru sistemele de balizaj, execuția unor lucrări pe pista existentă, sistemele de balizaj luminos urmând să fie demontate și înlocuite prin procurarea și instalarea unor lumini de ultimă generaţie în tehnologie LED, cu control individual prin unități adresabile, cu respectarea poziţiilor impuse de reglementările aeronautice. De asemenea, infrastructura existentă va fi demontată și înlocuită cu una nouă, pentru reţelele electrice, iar cablurile existente vor fi demontate și înlocuite cu cabluri noi. În urma solicitărilor de clarificări primite în perioada 03.02.2021 - 14.04.2021, entitatea contractantă a emis răspunsul consolidat din 21.04.2021. În urma răspunsului consolidat la clarificări și în conformitate cu art. 163 din Legea nr. 99/2016, entitatea contractantă a publicat erata nr. EN1027670/22.04.2021 privind prelungirea perioadei stabilită în invitația de participare pentru depunerea ofertelor, respectiv 14.05.2021, proporţional cu volumul și complexitatea informaţiilor transmise prin clarificări. La întrebarea nr. 9 din răspunsul consolidat din 21.04.2021, entitatea contractantă a răspuns după cum urmează: Pagina 3 din 11

„Menţinem cerinţa menționată în caietul de sarcini cu privire la luminile de tip suprateran (art. 1.1.1) și la luminile de tip încastrat (art. 1.1.2) referitor la «încălzire: sistem integral de încălzire cu termostat», cu următoarele menţiuni: - reglementările EASA nu tratează acest subiect; - vă rugăm să consultați manualul ICAO DOC.9157 partea 5 ed. 2/2017 - Sisteme electrice, cap. 12.13; - sistemul de încălzire este prevăzut pentru a împiedica formarea condensului în interiorul corpului de iluminat, fiind controlat de un termostat tocmai pentru a funcționa numai atunci când este necesar, fără să conducă la un consum nejustificat de energie electrică”. Entitatea contractantă a făcut referire la următoarele aspecte: - reglementările EASA nu tratează subiectul privind existența unor module de încălzire în corpurile de iluminat; - mențiunile din manualul ICAO DOC.9157 partea 5 ed. 2/2017 - Sisteme electrice, cap. 12.13; - unitatea de iluminat cu led, are avantajul unui consum foarte redus de energie. Totuşi, aceasta înseamnă, de asemenea, o temperatură de funcţionare mai scăzută care ar putea fi necesară pentru a menţine dispozitivul liber de acoperire de zăpadă şi gheaţă şi condens simplu, care poate modifica distribuţia fotometrică şi culoarea. Producătorii pot furniza un aparat de încălzire, uneori denumit „arctic kit”, pentru unităţile lor de iluminare cu led. Dacă este necesară o încălzire, depinde de locaţia amplasamentului şi de condiţiile meteorologice la care este expus. În unele cazuri, temperatura de funcţionare scăzută este un avantaj, deoarece zăpada în derivă nu se topeşte şi nu se ataşează la lentila dispozitivului. Este probabil ca led-ul PAPI să necesite o formă de încălzire a lentilelor, indiferent de locaţia amplasamentului, pentru a se asigura că nu se produce condens/ îngheţare; - în urma solicitărilor de clarificări, nu a identificat decât un singur producător certificat „EASA”, care oferă drept opţiune suplimentară sistem de încălzire („arctic kit); - condiţiile meteorologice la care sunt expuse sistemele în locaţia amplasamentului, conform datelor climatice (temperatura minimă înregistrată în Constanța a fost de -25° C) și a precizat că a considerat necesar să revină și să precizeze, mai clar, acceptarea unor lămpi de balizaj, fără sisteme de încălzire, lăsând posibilitatea ca acestea să fie ofertate ca un accesoriu suplimentar. În spiritul respectării principiilor achiziţiilor, entitatea contractantă consideră că poate aduce schimbări la documentaţia tehnică pe toată perioada de elaborare a ofertelor, deci până la momentul depunerii ofertelor, cu obligaţia înştiinţării tuturor posibililor participanţi despre noile informaţii. Potrivit dispoziţiilor art. 3 lit. gg) din Legea nr. 99/2016, „ofertă alternativă - oferta care se poate abate într-o anumită măsură de la cerinţele documentaţiei de atribuire, dar care asigură realizarea scopului aplicării procedurii de atribuire”. Așa cum rezultă din definiţie, caracterul Pagina 4 din 11

alternativ se referă la prezentarea aceluiaşi obiect în mai multe variante, situaţie care nu se întâlneşte în speță. Astfel cum motivează contestatoarea, caracterul alternativ s-ar referi, în situaţia din prezenta speţă, la nerespectarea caietului de sarcini, situaţie care nu ar fi echivalentă depunerii unei oferte alternative, ci a unei oferte neconforme. Prezenta procedură reprezintă execuţia de lucrări în baza proiectului tehnic. Prin remedierea răspunsului la întrebarea nr. 9 din răspunsul consolidat nr. 6310/23.04.2021, entitatea contractantă a acceptat și montarea de lămpi de balizaj, fără sistem integrat de încălzire cu termostat, întrucât, așa cum reiese din Manualul ICAO DOC.9157, partea 5, ed. 2/2017 - Sisteme electrice, cap. 12.13, sistemul de încălzire al lămpilor nu este o caracteristică tehnică obligatorie. Entitatea contractantă nu a realizat modificări substanţiale care să afecteze elementele ce descriu contextul achiziţiei sectoriale, nivelul de competiţie sau să schimbe piaţa de profil la care se adresează, rezultatul fiind același și nici nu a modificat criteriile de calificare și selecţie. În condiţiile legii, entitatea contractantă are obligaţia de a prelungi termenul limită de depunere a ofertelor, în cazul în care modificările prevăzute la alin. (1) conduc la ajustări/completări ale specificaţiilor tehnice care presupun timp suplimentar pentru reacţia potenţialilor ofertanţi, cu excepţia modificărilor substanţiale care conduc la anularea procedurii de atribuire deoarece: a) afectează atât de mult elementele ce descriu contextul achiziţiei sectoriale, încât au ca efect schimbarea indicatorilor principali ce caracterizează rezultatul contractului ce urmează a fi atribuit, fapt ce afectează nivelul de competiţie sau schimbă piaţa de profil la care se adresează; b) conduc la modificări substanţiale ale criteriilor de calificare şi selecţie, în sensul extinderii nivelului acestora sau introducerii unora noi, fapt ce determină restrângerea competiţiei, sau favorizarea unor anumiţi operatori economici. Prin adresa fără număr de înregistrare, datată de emitentă la 06.05.2021, înregistrată la Consiliu sub nr. 23296/06.05.2021, ... SA a prezentat Consiliului, în original, Recipisa de consemnare a cauțiunii nr. 1884/4500/2021 din 29.04.2021, eliberată de BRD – Groupe Societe Generale SA – Sucursala Business Center Mari Clienti Corporativi, în sumă de 35.000 RON, precum și ordinul de plată aferent plății acesteia. Prin adresa nr. 23765/1108/C5/10.05.2021, Consiliul a solicitat entității contractante documentele necesare soluționării contestației. Prin corespondența transmisă prin mijloace electronice (e-mail), înregistrată la Consiliu sub nr. 23871/10.05.2021, intitulată „concluzii scrise”, ... SA a precizat că renunță la solicitarea din contestație privind „obligarea entităţii contractante la plata cheltuielilor ocazionate de judecarea prezentei contestaţii constând în onorariu avocaţial”, a reiterat solicitările sale din cuprinsul contestației și a subliniat faptul că toate lămpile care sunt certificate ICAO sunt conforme și cu certificarea EASA. Pagina 5 din 11

... SA a transmis, prin mijloace electronice (e-mail), corespondența înregistrată la Consiliu sub nr. 24214/11.05.2021, reprezentând un set de documente probante. Ulterior, prin corespondența înregistrată la Consiliu sub nr. 26557/21.05.2021, ... SA a făcut dovada transmiterii către entitatea contractantă a concluziilor scrise, în vederea respectării principiului contradictorialității, stipulat de art. 15 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Entitatea contractantă a transmis, inițial prin mijloace electronice (e-mail), iar ulterior prin poștă, strategia de contractare, corespondențele fiind înregistrate de Consiliu sub nr. 27107/25.05.2021 și, respectiv, sub nr. 27917/28.05.2021. Entitatea contractantă a transmis, prin mijloace electronice (e- mail), corespondențele înregistrate la Consiliu sub nr. 31002 și nr. 31014, ambele din 15.06.2021, reprezentând Normele EASA și ICAO, cu precizarea că acestea nu sunt disponibile în limba română. Din documentele depuse de părți și din susținerile acestora, Consiliul constată următoarele: ..., în calitate de entitate contractantă, a inițiat procedura de atribuire „simplificată”, online, fără etapă finală de licitație electronică, a contractului de achiziție publică de lucrări având ca obiect „Upgrade Balizaj luminos la PDA dir.36”, cod CPV 45235000-3 (Rev. 2), prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr. SCN1081641/03.02.2021, stabilind termenul limită pentru primirea ofertelor la data de 16.03.2021, criteriul de atribuire „cel mai bun raport calitate - preț” și valoarea estimată, fără TVA, de 22.984.815,82 RON. Ulterior, prin anunțurile de tip erată nr. EN1026323/01.03.2021 și nr. EN1027670/22.04.2021, entitatea contractantă a modificat data limită de depunere a ofertelor la data de 27.04.2021 și, respectiv, la data de 14.05.2021. Cererea de suspendare a procedurii de atribuire formulată de contestatoarea ... SA a fost admisă de către Consiliu, prin Încheierea nr. 1252/C5/1108 din data de 11.05.2021. Autoarea contestației a prezentat Consiliului dovada respectării dispozițiilor art. 611 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, respectiv Recipisa de consemnare nr. 1884/4500/2021 din 29.04.2021, eliberată de BRD – Groupe Societe Generale SA – Sucursala Business Center Mari Clienți Corporativi, în sumă de 35.000 RON. Recipisa de consemnare se va restitui în condițiile stipulate de art. 1.064 din Codul de procedură civilă, coroborate cu dispozițiile art. 611 alin. (5), (6) și (7) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Prezenta contestație vizează „răspunsul remediat” al entității contractante, comunicat în cadrul „Clarificării din oficiu nr. 6310/23.04.2021”, transmis în legătură cu întrebarea nr. 9 din clarificarea 6205/24.04.2021, ... SA solicitând anularea acestuia. Din conținutul caietului de sarcini rezultă faptul că la cap. 1 MATERIALE ŞI ECHIPAMENTE ELECTRICE, pct. 1.1.1. - Lumini cu montaj suprateran și pct. 1.1.2 Lumini cu montaj incastrat, entitatea contractantă a precizat următoarele: Pagina 6 din 11

„Caracteristici principale: (...) - încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat”. În legătură cu documentația de atribuire au fost formulate mai multe solicitări de clarificări la care entitatea contractantă a răspuns, prin adresa nr. 6205//21.04.2021. Ulterior, prin adresa nr. 6310/23.04.2021, identificând o serie de neconformități în răspunsul său nr. 6205/21.04.2021, entitatea contractantă a emis o clarificare din oficiu. Relevante speței sunt următoarele informații din clarificările antemenționate:  „Răspunsul consolidat nr. 6205/21.04.2021”: -«întrebarea nr. 9: În Caietul de Sarcini la 1.1.1 şi 1.1.2 se solicită încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat. Vă rugăm să aveți în vedere că reglementările EASA nu impun utilizarea modulelor de încălzire în corpurile de iluminat. În plus, datele disponibile despre temperatură în conformitate cu PAC-mem-gen.pdf 2.1.3., nu justifică nevoia unui sistem integrat de încălzire cu termostat. Având în vedere că utilizarea acestor module duce la creșterea consumului de energie al întregului sistem, precum şi la limitarea concurenței de piață prin eliminarea unui număr semnificativ de furnizori potențiali, vă rugăm să eliminați cerința pentru modulele de încălzire din corpurile de iluminat din documentație. Răspuns: Menținem cerința menționată în Caietul de Sarcini cu privire la luminile de tip suprateran (art. 1.1.1) și la luminile de tip încastrat (art. 1.1.2) referitor la „încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat”, cu următoarele mențiuni: - reglementările EASA nu tratează acest subiect; - vă rugăm să consultați manualul ICAO DOC.9157 partea 5 ed.2/2017 Sisteme electrice, cap. 12.13.; - sistemul de încălzire este prevăzut pentru a împiedica formarea condensului în interiorul corpului de iluminat, fiind controlat de un termostat tocmai pentru a funcționa numai atunci când este necesar, fără să conducă la un consum nejustificat de energie electrică».  „Clarificare răspunsul consolidat nr. 6310/23.04.2021”: «Întrebare 9 din Răspunsul consolidat din 21.04.2021: în Caietul de Sarcini la 1.1.1 şi 1.1.2 se solicită încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat. Vă rugăm să aveți în vedere că reglementările EASA nu impun utilizarea modulelor de încălzire în corpurile de iluminat. În plus, datele disponibile despre temperatură în conformitate cu PAC- mem-gen.pdf 2.1.3., nu justifică nevoia unui sistem integrat de încălzire cu termostat. Având în vedere că utilizarea acestor module duce la creșterea consumului de energie al întregului sistem, precum şi la limitarea concurenței de piață prin eliminarea unui număr semnificativ de furnizori potențiali, vă rugăm să eliminați cerința pentru modulele de încălzire din corpurile de iluminat din documentație. Răspuns inițial: Menținem cerința menționată în Caietul de Sarcini cu privire la luminile de tip suprateran (art. 1.1.1) şi la luminile de tip încastrat (art.1.1.2) referitor la „încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat”, cu următoarele mențiuni: Pagina 7 din 11

- reglementările EASA nu tratează acest subiect; - vă rugăm să consultați manualul ICAO DOC.9157 partea 5 ed.2/2017 Sisteme electrice, cap. 12.13. - sistemul de încălzire este prevăzut pentru a împiedica formarea condensului în interiorul corpului de iluminat, fiind controlat de un termostat tocmai pentru a funcționa numai atunci când este necesar, fără să conducă la un consum nejustificat de energie electrică. Răspuns remediat: Unitatea de iluminat cu LED are avantajul unui consum foarte redus de energie. Totuși, aceasta înseamnă, de asemenea, o degajare redusă de căldură în interiorul lămpii care ar putea favoriza depunerea gheții/zăpezii pe suprafața balizei având drept posibile consecințe modificarea distribuției fotometrice/culorii. Producătorii pot furniza un aparat de încălzire, pentru unitățile lor de iluminare cu LED-uri, în condițiile în care aceste dispozitive nu afectează funcționarea lămpii în limitele cerințelor de reglementare. În vederea asigurării accesului unui număr cât mai mare de operatori economici specializați la procedură, deci a unei cât mai largi concurențe, Autoritatea Contractantă acceptă ofertarea lămpilor de balizaj fără sistem de încălzire cu termostat, acesta putând fi ofertat ca opțiune, cu condiția îndeplinirii cerințelor EASA și/sau ICAO”. În analizarea contestației, Consiliul reține ca relevante următoarele considerente: Potrivit art. 3 alin. (1) lit. rr) din Legea nr. 99/2016, specificaţiile tehnice reprezintă „cerinţe, prescripţii, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, într-o manieră corespunzătoare îndeplinirii necesităţii entităţii contractante”, iar potrivit art. 165 alin. (1) din același act normativ „Specificaţiile tehnice sunt stabilite prin documentaţia de atribuire şi definesc caracteristicile solicitate privind lucrarea, serviciul sau produsele care fac obiectul achiziţiei”. Caietul de sarcini conţine, potrivit art. 22 alin. (10) din HG nr. 394/2016, „specificaţii tehnice care reprezintă cerinţe, prescripţii, caracteristici de natură tehnică ce permit fiecărui produs, serviciu sau lucrare să fie descris, în mod obiectiv, în aşa manieră încât să corespundă necesităţii entităţii contractante”. Răspunsurile la clarificări ale entității contractante formulate în legătură cu prevederile caietului de sarcini, fac parte din documentația de atribuire, ofertanții având obligația respectării acestora la elaborarea propunerii tehnice, în speță fiind incidente prevederile art. 3 alin. (1) lit. r) și s) din Legea nr. 99/2016 [r) document al achiziţiei - invitaţia la o procedură concurenţială de ofertare, anunţul de participare, documentaţia de atribuire, precum şi orice document suplimentar emis de entitatea contractantă sau la care aceasta face trimitere pentru a descrie sau stabili elemente ale achiziţiei sectoriale ori ale procedurii de atribuire; s) documentaţia de atribuire - documentul achiziţiei care cuprinde cerinţele, criteriile, regulile şi alte informaţii necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi explicită cu privire la cerinţe sau elemente ale achiziţiei sectoriale, obiectul contractului sectorial şi modul de Pagina 8 din 11

desfăşurare a procedurii de atribuire, inclusiv specificaţiile tehnice sau documentul descriptiv, condiţiile contractuale propuse, formatele de prezentare a documentelor de către candidaţi şi ofertanţi, informaţiile privind obligaţiile generale aplicabile”]. Aceste prevederi legale dovedesc faptul că entitatea contractantă este singura în măsură să-şi stabilească propriile necesităţi, deci să aprecieze relevanţa unei specificaţii tehnice sau avantajele impunerii anumitor specificaţii, în speţă, având incidenţă şi principiul asumării răspunderii stipulat de art. 2 alin. (2) lit. f) din Legea nr. 99/2016, conform căruia entitatea contractantă este responsabilă pentru deciziile şi acţiunile realizate în procesul de achiziţie, orice achiziţie care nu ar conduce la satisfacerea în mod deplin a nevoilor sale reprezentând o folosire ineficientă a fondurilor. Consiliul apreciază că necesitatea sau oportunitatea achiziţionării de anumite produse precum şi caracteristicile tehnice impuse pentru acestea, sunt stabilite de fiecare entitate contractantă în parte, în funcţie de necesităţile obiective şi priorităţile comunicate de compartimentele din cadrul entităţii contractante [art. 2 şi art. 3 din Hotărârea Guvernului nr. 394/2016]. În opinia Consiliului, revenirea la forma inițială a cerinței din caietul de sarcini, pct. 1.1.1 și 1.1.2 („încălzire: sistem integrat de încălzire cu termostat”), respectiv la Răspunsul consolidat nr. 6205/21.04.2021 (răspunsul aferent întrebării nr. 9) ar determina o restrângere a concurenței și ar limita dreptul entităţii de a contracta produse care să corespundă întocmai necesităţilor sale obiective, drept prevăzut la art. 165 şi art. 166 din Legea nr. 99/2016. Nu există nicio prevedere legală care să oblige entităţile să accepte produse care nu corespund necesităţilor acestora. Consiliul constată că cerinţa criticată este în concordanţă cu prevederile art. 22 alin. (10) din HG nr. 394/2016, potrivit cărora specificaţiile tehnice cuprinse în caietul de sarcini urmăresc descrierea în mod obiectiv a produsului care se doreşte a fi achiziţionat, în aşa manieră încât să corespundă necesităţii entităţii contractante. Consiliul apreciază că, în măsura în care entitatea contractantă consideră că și ofertarea de lămpi de balizaj fără sistem de încălzire cu termostat, cu condiția îndeplinirii cerințelor EASA și/sau ICAO, corespunde nevoilor sale, context în care se mărește numărul potențialilor ofertanți iar contestatoarea nu a făcut dovada că entitatea contractantă a încălcat dispozițiile legale în vigoare prin emiterea „răspunsului remediat” atacat, în speță are incidență principiul asumării răspunderii stipulat de art. 2 alin. (2) lit. f) din Legea nr. 99/2016 conform căruia entitatea contractantă este responsabilă conform căruia autoritatea contractantă este responsabilă pentru deciziile şi acţiunile realizate în procesul de achiziţie. În soluționarea prezentei contestații, Consiliul reține ca relevante și susținerile entității contractante potrivit cărora reglementările EASA nu tratează acest subiect, precum și faptul că, potrivit manualului ICAO DOC. 9157 partea 5 ed.2/2017 Sisteme electrice, cap. 12.13. HEATERS: «The LED light unit has the benefit of very low power consumption. Pagina 9 din 11

However, this also means a lower operating temperature that may be needed to maintain the fixture free of snow and ice cover and simple condensation that can alter the photometric distribution and colour. Manufacturers can provide a heater, sometimes referred to as an „arctic kit”, for their LED light units. Whether a heater is needed is dependent upon the site location and the weather conditions to which it is exposed. In some instances, the low operating temperature is an advantage in that drifting snow does not melt and attach itself to the fixture lens. It is likely that LED PAPI will require some form of lens heater regardless of site location to ensure that condensation/icing does not occur», din a cărui analiză nu rezultă obligația producătorilor de a furniza un aparat de încălzire, relevantă fiind folosirea sintagmei „Manufacturers can provide a heater (...)”, motiv pentru care critica sub acest aspect apare ca fiind nefondată. Desigur că revizuirea întregii documentații de atribuire conform răspunsului remediat, care conferă caracter permisiv documentației de atribuire, revine entității contractante, în condițiile în care orice neconcordanță care va fi sesizată pe parcursul derulării procedurii de atribuire, poate conduce la anularea acesteia. În ceea ce privește capătul de cerere formulat de contestatoare privind obligarea entității contractante la plata cheltuielilor efectuate cu soluționarea prezentei contestații, Consiliul va lua act de renunțarea la acesta, având în vedere mențiunile ... SRL transmise prin corespondența transmisă prin mijloace electronice (e-mail), înregistrată la Consiliu sub nr. 23871/10.05.2021, intitulată „concluzii scrise”. În raport de cele reținute, în temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va respinge, ca nefondată, contestația formulată de ... SA, în contradictoriu cu ..., în calitate de entitatea contractantă. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți, în conformitate cu dispozițiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Respinge, ca nefondată, contestația formulată de ... SA, în contradictoriu cu ..., în calitate de entitate contractantă. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... Pagina 10 din 11

Redactat practicaua deciziei, Viorel TOMA Redactat în 4 exemplare originale, conține 11 pagini. Pagina 11 din 11