Decizie CNSC 726/2026

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 726/C9/275 Data: 12.03.2026 Prin contestația înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 6440/03.02.2026, depusă de METROUL SA, în calitate de lider al asocierii Metroul SA - Egis România SA – Egis Rail SA, cu sediul în București, str. Gutenberg nr. 3bis, sector 5, înregistrată la Registrul Comerțului sub nr. J40/4631/1991, având CUI RO426112, reprezentată legal prin director general Mircea-Andrei Rozorea și convențional de Neagu Dinu SPRL, cu sediul în București, str. Alexandru Bălășanu nr. 6, ap. 2, sector 4, sediu ales pentru comunicarea tuturor actelor de procedură, privind procedura de licitație deschisă, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect Servicii de supervizare aferente obiectivului de investiții „Extinderea rețelei de metrou Magistrala 4 de metrou, secțiunea Gara de Nord – Gara Progresul”, cod CPV 71520000-9 Servicii de supraveghere a lucrărilor (Rev.2), de SECTORUL 4 AL MUNICIPIULUI BUCUREȘTI, cu sediul în București, bd. poet George Coșbuc nr. 6-16, sector 4, în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: anularea raportului procedurii nr. P10.2/29/16.01.2026 şi a comunicării privind rezultatul procedurii nr. P10.2/43/20.01.2026 (şi a tuturor documentelor conexe emise de autoritatea contractantă) în ce priveşte evaluarea ofertelor: (i) Asocierii Metroul SA - Egis Romania SA - Egis Rail SA; şi (ii) Asocierii

Tecnic Consulting Engineering Romania SRL - TUMAŞ Turk Muhendislik, Muşavirlik ve Muteahhitlik AŞ; şi, în consecinţă, obligarea autorităţii contractante la reevaluarea celor două oferte şi emiterea unui nou raport al procedurii. Prin cererea de intervenție înregistrată la Consiliu sub nr. 9809/ 13.02.2026, TECNIC CONSULTING ENGINEERING ROMÂNIA SRL, în calitate de lider al asocierii Tecnic Consulting Engineering România SRL - TUMAŞ Turk Muhendislik, Muşavirlik ve Muteahhitlik AŞ, cu sediul în Bucureşti, str. Ioan Vodă Caragea nr. 1, înregistrată la Registrul Comerțului sub nr. J40/24158/20, având CUI 22971870, reprezentată legal prin director general Nadia Popescu și convenţional prin C.I. Cliza Marta Claudia, cu sediul în Bucureşti, bd. Mircea Vodă nr. 39H, et. 1, ap. Pagina 1 din 2

1, sector 3, sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură, intervenienta a solicitat: I. admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în sprijinul autorității contractante; II. În ceea ce privește contestația formulată de către METROUL SA: II.1. În principal, admiterea excepției tardivității criticilor din contestație privind decizia excluderii în baza art. 167 alin. (1) lit. g), precum și cât privește evaluarea în baza dispozitiilor art. 171 din Legea nr. 98/2016 față de primele măsuri de remediere transmise în data de 12.11.2025, și respingerea criticilor, ca tardiv formulate; II.2. În subsidiar, respingerea contestației, ca neîntemeiată și, în consecință, menținerea ca fiind legal și temeinic a raportul procedurii nr. P10.2/29/16.01.2026 și a tuturor actelor care au stat la baza acestuia. Contestația și cererea de intervenție vor fi soluționate împreună, având în vedere dispozițiile art. 66 alin. (1), art. 67 alin. (1) și art. 123 alin. (1) C. proc. civ. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de Metroul SA, în calitate de lider al asocierii Metroul SA - Egis România SA – Egis Rail SA, în contradictoriu cu Sectorul 4 al Municipiului București. În temeiul art. 64 Cod procedură civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de Tecnic Consulting Engineering România SRL, în calitate de lider al asocierii Tecnic Consulting Engineering România SRL - TUMAŞ Turk Muhendislik, Muşavirlik ve Muteahhitlik AŞ, și o admite. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. Pagina 2 din 2

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr...., depusă de , în calitate de lider al..., cu sediul în....... nr...., sector..., înregistrată la... sub nr...., având..., reprezentată legal prin director general... și convențional de..., cu sediul în....... nr...., ap...., sector..., sediu ales pentru comunicarea tuturor actelor de procedură, privind procedura de licitație deschisă, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect Servicii de supervizare aferente obiectivului de investiții „...”, cod... Servicii de supraveghere a lucrărilor (Rev.2), de ... AL , cu sediul în..., bd.... nr...., sector..., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: anularea raportului procedurii nr.... şi a comunicării privind rezultatul procedurii nr.... (şi a tuturor documentelor conexe emise de autoritatea contractantă) în ce priveşte evaluarea ofertelor: (i)...; şi (ii)... - ......, ... AŞ; şi, în consecinţă, obligarea autorităţii contractante la reevaluarea celor două oferte şi emiterea unui nou raport al procedurii. Prin cererea de intervenție înregistrată la Consiliu sub nr......., în calitate de lider al... - ......, ... AŞ, cu sediul în....... nr...., înregistrată la... sub nr...., având CUI..., reprezentată legal prin director general... și convenţional prin C.I...., cu sediul în..., bd.... nr...., et...., ap...., sector..., sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură, intervenienta a solicitat: I. admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în sprijinul autorității contractante; II. În ceea ce privește contestația formulată de către...: II.1. În..., admiterea excepției tardivității criticilor din contestație privind... excluderii în baza art.... alin. (1) lit. g), precum și cât privește evaluarea în baza dispozitiilor art. 171 din Legea nr. 98/2016 față de primele măsuri de remediere transmise în data de..., și respingerea criticilor, ca tardiv formulate; II.2. În subsidiar, respingerea contestației, ca neîntemeiată și, în consecință, menținerea ca fiind legal și temeinic a raportul procedurii nr.... și a tuturor actelor care au stat la baza acestuia. Pagina 1 din 47

Contestația și cererea de intervenție vor fi soluționate împreună, având în vedere dispozițiile art. 66 alin. (1), art. 67 alin. (1) și art. 123 alin. (1) C. proc. civ. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost sesizat, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestațiile de față, prin care , în calitate de lider al..., critică rezultatul reevaluării ofertelor efectuată de autoritatea contractantă. Contestatoarea prezintă istoricul procedurii și susține caracterul formal al reevaluării ofertei sale efectuată de autoritatea contractantă, apreciind că autoritatea contractantă califică „abaterea iniţială" drept „reală şi gravă" printr-un raţionament automat, bazat exclusiv pe existenţa rezilierii contractului şi a penalităţilor, tratate ca probe suficiente ale gravităţii. Pe această bază, deduce existenţa unei încălcări a obligaţiilor esenţiale şi impută vinovăţia... exclusiv în considerarea calităţii sale de lider al.... Consideră nelegală evaluarea și apreciază că fiabilitatea se analizează în concret, prin raportare la natura obligaţiilor pretins încălcate, gravitatea şi consecinţele reale ale încălcării, existenţa sau inexistenţa unui prejudiciu efectiv, precum şi contextul contractual ulterior, toate fiind elemente esenţiale ale testului de gravitate, imputabilitate şi fiabilitate. ... de mediere este relevant pentru aprecierea fiabilităţii... nu pentru că ar tranşa culpa părţilor - ceea ce nici nu reprezenta obiectul său, ci pentru că reflectă modul concret în care părţile au gestionat consecinţele întârzierilor şi efectele reale ale rezilierii. Prin natura sa, medierea este un instrument de compromis contractual, prin care părţile aleg să închidă un conflict, să valorifice prestaţiile deja executate şi să evite escaladarea litigiului, fără a stabili răspunderi interne sau vinovăţii individuale. Alocarea răspunderii între... (...... sp.z.o.o., Jaf- Geotechnika) era, în mod evident, în afara scopului medierii. Din perspectiva art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, circumstanţele şi consecinţele reale sunt cele cu adevărat relevante în analiza fiabilităţii unui operator, nu simpla existenţă a rezilierii. Lipsa de fiabilitate presupune un contract eşuat sau o prestaţie inutilizabilă. În cauză... de mediere a permis tocmai utilizarea efectivă a livrabilelor şi atingerea scopului contractului, infirmând teza unui contract „eşuat" sau a unei prestaţii inutilizabile. În concret: valoarea prestaţiilor achitate a depăşit valoarea penalităţilor aplicate; conflictul patrimonial a fost stins definitiv prin compensare; livrabilele au fost preluate, utilizate şi acceptate de autoritatea contractantă .... Pagina 2 din 47

Aceste elemente de fapt sunt incompatibile cu existenţa unei încălcări grave a obligaţiilor principale, în sensul art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, întrucât exclud existenţa unor consecinţe serioase şi ireversibile asupra intereselor autorităţii contractante. Prin ignorarea acestor elemente - medierea/compromisul contractual, acceptarea şi utilizarea livrabilelor, stingerea definitivă a litigiului şi continuarea relaţiilor contractuale - autoritatea contractantă a golit de conţinut analiza gravităţii şi a fiabilităţii. Or, capacitatea de a identifica o soluţie de compromis funcţională, de a asigura utilizarea prestaţiilor şi de a gestiona eficient situaţii contractuale complexe constituie un indicator pozitiv de fiabilitate, asumare şi competenţă profesională, nu un argument pentru excludere. Susține că autoritatea a reintrodus prezumţia culpei individuale derivată din solidaritatea consorţiului, contrar deciziei Consiliului şi standardelor CJUE. Astfel, pentru a doua oară, autoritatea contractantă a transformat solidaritatea consorţiului într-un substitut al analizei culpei individuale: plecând de la ideea unei răspunderi comune, orice demers de delimitare a rolurilor este calificat aprioric drept „necredibil", iar explicaţiile furnizate de... sunt tratate nu ca elemente de analiză, ci ca o pretinsă „negare" a responsabilităţii. Această abordare ignoră în mod direct atât instrucţiunea Consiliului, cât şi standardul CJUE. ... ... nu neagă existenţa răspunderii solidare faţă de autoritatea contractantă din Polonia, ci relevanţa acesteia în analiza fiabilităţii... în prezenta procedură. Motivul de excludere prevăzut la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 are un caracter eminamente personal şi poate fi reţinut numai dacă se impută direct operatorului o culpă individuală, manifestată prin neîndeplinire gravă sau o executare defectuoasă a obligaţiilor sale. Prin afirmaţia că „nu există probă că [...] a delegat exclusiv / că n- a putut interveni", autoritatea contractantă introduce un standard de probă excesiv, apropiat de o probatio diabolica - dovada imposibilităţii de intervenţie. Un asemenea standard excede cadrului legal aplicabil, testul legal fiind acela de a stabili, pe baze factuale, existenţa sau inexistenţa unei culpe individuale şi evaluarea fiabilităţii operatorului în sensul art.... şi art. 171 din Legea nr. 98/2016. Contestatoarea afirmă că autoritatea contractantă şi-a exercitat dreptul de apreciere a măsurilor de remediere cu încălcarea limitelor de proporţionalitate. În reevaluare, autoritatea nu a procedat, în fapt, la analizarea măsurilor de self-cleaning, ci a solicitat clarificări suplimentare, numai pentru a respinge în bloc... măsurile prezentate, calificând răspunsul drept „neconcludent/evaziv‟, lipsit de „dovezi tangibile" ale implementării şi că măsurile nu ar fi „proprii‟ sau „punctuale", fiind Pagina 3 din 47

„măsuri ale grupului‟ fără vreo analiză de substanţă, fără indicarea raţionamentului avut în vedere pentru fiecare categorie de măsuri. Autoritatea contractantă reţine, în termeni generali, că măsurile: (i) nu ar privi operatorul „punctual" (ar fi „de grup"); (ii) nu ar fi însoţite de „dovezi de aplicare efectivă"; (iii) nu ar demonstra complet legătura

„cauză-consecinţă-prevenţie"; (iv) nu

ar

permite „exonerarea".... În lipsa motivării, marja de apreciere rămâne arbitrară şi lipsită de proporţionalitate. Consideră că răspunsurile... ... au fost concludente şi suficient detaliate. Probele depuse permit evaluarea în concret. Documentele depuse nu sunt declaraţii abstracte, ci probe care: (i) clarifică repartiţia responsabilităţilor în asociere şi faţă de subcontractanţi; (ii) contextualizează efectele medierii şi ale penalităţilor; (iii) dovedesc măsuri organizaţionale şi de personal; (iv) instituie instrumente operaţionale de prevenţie şi control şi (v) confirmă fiabilitatea actuală prin elemente ulterioare verificabile. Măsurile de self-cleaning prezentate demonstrează fiabilitatea... şi justifică menţinerea sa în procedură. Respingerea măsurilor de self-cleaning trebuie să fie rezultatul unei analize verificabile, nu al unor formulări declarative. Simpla afirmare a lipsei corelării „cauză-consecinţă-prevenţie" sau a inexistenţei unor „acţiuni specifice" pentru viitorul contract nu satisface cerinţele art. 171 din Legea nr. 98/2016. Analiza autorităţii contractante încalcă standardul legal. Autoritatea contractantă a tratat rezilierea anterioară ca fiind echivalentă cu existenţa unor „deficienţe persistente", ce exclude aprioric analiza fiabilităţii actuale în raport cu contractul ce urmează a fi atribuit. Or, CJUE a statuat expres în cauza C-267/18 (...) că autoritatea contractantă nu poate opera un asemenea raţionament automat, fără examinarea circumstanţelor concrete şi a măsurilor de autocorectare: ■ „o autoritate contractantă nu poate deduce în mod automat din... unei alte autorităţi contractante de a rezilia un contract... că ofertantul a dat dovadă de deficienţe semnificative sau persistente" (pct. 28). ■ „revine...rcina de a efectua propria evaluare... trebuie să examineze, în mod diligent și imparţial, pe baza tuturor elementelor relevante... și având în vedere principiul proporţionalităţii dacă operatorul este răspunzător pentru deficienţe de natură să rupă relaţia de încredere (pct. 29). ■ iar dacă se ajunge la concluzia incidenţei motivului facultativ de excludere, autoritatea „trebuie... să lase posibilitatea operatorului... să furnizeze dovezi... că măsurile corective... sunt suficiente pentru a evita repetarea neregularităţii... şi... demonstrează fiabilitatea" (pct. 37). Pagina 4 din 47

Prin analogie, în prezenta cauză, pentru a declara măsurile... insuficiente, autoritatea trebuia să facă exact acest tip de verificare: ce efect au ordinele interne, registrele, regulile de supraveghere, reorganizările şi instrumentele de project management asupra riscului invocat (întârzieri/deficienţe), şi de ce nu sunt suficiente pentru a restabili încrederea. Din logica art. 57 alin. (6) şi a considerentului (102) din Directiva 2014/24, evaluarea trebuie să verifice dacă măsurile sunt apte să prevină repetarea neregularităţii şi să restabilească încrederea. Aceasta presupune un exerciţiu concret, raportat la modul în care operatorul care execută viitorul contract le aplică efectiv (procese interne, control, audit, responsabilităţi, instrumente de monitorizare), şi nu o respingere formală pe baza originii unor măsuri şi proceduri (la nivel de grup), cu atât mai mult cu cât este indubitabil că aceste măsuri se aplică tuturor entităţilor... din grup, inclusiv... Nici argumentul potrivit căruia... nu s-ar putea „distanţa" de obligaţiile de coordonare nu poate substitui analiza de self-cleaning. Cele două planuri trebuie analizate distinct: (43.i) incidenţa motivului de excludere: dacă se reţine o culpă proprie (de coordonare/supraveghere), ea trebuie demonstrată prin fapte şi obligaţii concrete, nu prin prezumţia „lider= culpă"; (43.ii) self-cleaning: chiar dacă motivul de excludere ar fi incident, operatorul are dreptul să demonstreze restabilirea fiabilităţii prin măsuri corective. Reproşul de „lipsă de asumare" nu poate înlocui evaluarea efectivă a măsurilor de prevenţie adoptate (ordine interne, registru, reguli de coordonare), altfel art. 171 este golit de conţinut. Prin urmare, solicită obligarea autorității la reevaluarea ofertei cu respectarea în concret a dezlegărilor definitive ale Consiliului şi a parametrilor art. 171, printr-o analiză individualizată, proporţională şi verificabilă a conduitei şi a măsurilor de remediere. Vizavi de reevaluarea ofertei..., susține că aceasta nu îndeplineşte cerinţa de calificare privind capacitatea economică şi financiară. Consiliul a dispus reevaluarea ofertei..., întrucât nu existau dovezi efective privind susţinerea din partea terţului .... ... a invocat susţinerea unui terţ susţinător... („..."). ... a depus un angajament ferm prin care şi-a asumat obligaţia de a pune la dispoziţia Ofertantului devenit Contractant suma de.... În reevaluare, autoritatea contractantă nu a verificat angajamentul ferm depus odată cu..., astfel cum a dispus Consiliul, ci a permis o modificare substanţială a ofertei..., atât prin... succesivă a... de susţinere de la 1... milioane lei la 66 milioane lei şi, ulterior, la 13 milioane lei, cât şi prin acceptarea unor documente justificative obţinute după termenul-limită de depunere a ofertelor. Mai mult, nu doar că a tolerat această modificare nelegală, ci a declarat câştigătoare o ofertă Pagina 5 din 47

care, prin diminuarea susţinerii financiare, nu mai îndeplinea pragul minim de calificare de.... Angajamentul terţului susţinător face... din.... ferm înseamnă modificarea ofertei. Autoritatea contractantă a solicitat clarificări... cu privire la suma indicată în angajamentul ferm al ..., resursele financiare ce urmează a fi disponibilizate şi modul efectiv de punere a acestora la dispoziţia contractantului. Prin răspunsul la solicitarea de clarificare... a modificat Angajamentul ferm, reducând cuantumul sumei promisă a fi pusă la dispoziţie de la... la.... Odată cu noul Angajament ferm au fost depuse şi noi documente justificative, emise ulterior deciziei Consiliului, respectiv: 1. Balanţa de verificare încheiată la data de...; 2. Centralizator contracte în curs; şi 3. Scrisoare emisă de banca... Corporaţii Constanţa în data de..., potrivit căreia „... are la data prezentei în derulare la banca noastră o facilitate de credit multiscop pentru finanţarea nevoilor de capital circulant şi pentru emiterea scrisorilor de garanţie, facilitate în sumă de... cu posibilitatea reînnoirii anuale". Constatând o lipsă de corelaţie între suma declarată în angajament (aprox. 66 mil lei) şi suma confirmată de Raiffeisen ca reprezentând capacitatea ... de a furniza fonduri (aprox. 13 mil lei), autoritatea contractantă a revenit cu o nouă solicitare de clarificări. În răspuns... a operat o a doua modificare a..., prin care a redus valoarea... ferm al ... de la... la...... emise de.... Practic, singura sumă pe care ... a putut-o demonstra ca fiind disponibilă „în orice moment‟ şi aptă să fie pusă la dispoziţia... este de.... Autoritatea contractantă a acceptat modificarea... ferm de la... la.... ... succesivă a... ferm al terţului susţinător constituie o modificare nepermisă a ofertei... Autoritatea contractantă nu putea accepta nici documentele suplimentare depuse de... prin răspunsurile la solicitările de clarificări. Prin urmare, aceste documente trebuiau depuse odată cu..., iar nu ulterior, în etapa reevaluării. În mod nelegal, autoritatea contractantă a acceptat documente suplimentare depuse de..., respectiv: (1) Balanţa de verificare încheiată la data de...; (2) Centralizatorul contractelor în curs; şi (3) Scrisoarea emisă de... în data de... toate asociate angajamentelor ferme modificate. Se susține, de asemenea, că... nu îndeplineşte cerinţa de calificare, situându-se sub pragul limită de... La un calcul matematic simplu, rezultă că... nu îndeplineşte cerinţa de capacitate economică. Astfel, valorile relevante sunt: - ...:... Pagina 6 din 47

- ...:... - ...:... Total:..., cu mult sub pragul minim de calificare. În mod nelegal, autoritatea contractantă nu a luat în calcul valoarea declarată în angajamentul ferm, ci o altă valoare. În primul rând, în calculul cerinţei financiare trebuie luată suma efectiv asumată a fi pusă la dispoziţia ofertantului. În al doilea rând, fişa de date impune cumulativ: (i) dovada că terţul dispune de resursele financiare pe care le va disponibiliza (pct. 4) şi (ii) dovada modului efectiv prin care va transfera către contractant sumele puse la dispoziţie (pct. 5). Aceste cerinţe nu pot fi „decuplate" valoric. Prin urmare, în calcul se pot lua doar resursele pentru care terţul demonstrează că le poate pune la dispoziţie. Or, în speţă, nici măcar suma de... invocată pe baza... emise de Raiffeisen nu este dovedită ca fiind pusă efectiv la dispoziţia... pentru executarea contractului, în condiţiile în care documentul indică doar că „..... are în derulare la banca noastră o facilitate de credit multiscop pentru finanţarea nevoilor de capital circulant şi pentru emiterea scrisorilor de garanţie... în sumă de...". În aceste condiţii, acceptarea de către autoritatea contractantă a unei „resurse" de... (pretinsul flux de numerar pe 5 ani) sau de...... goleşte de conţinut cerinţa din fişa de date şi contrazice explicit raţionamentul Consiliului privind necesitatea transferări sumei în orice moment. Concluzie: refacerea succesivă a... ferm ... şi depunerea unor documente justificative noi, obţinute ulterior depunerii ofertei, constituie o modificare esenţială şi nepermisă a ofertei..., iar nu o simplă clarificare sau îndreptare a unei erori. Prin înlocuirea repetată a unui document esenţial pentru dovedirea cerinţei de calificare III...., cu încălcarea cadrului stabilit de fişa de date şi a principiilor tratamentului egal şi transparenţei, autoritatea a admis în mod nelegal o ofertă modificată. Mai mult, ca efect direct al acestor modificări... nu mai îndeplinea cerinţa de calificare, întrucât valoarea susţinerii financiare efectiv demonstrabile s-a redus la..., sub pragul minim solicitat. În aceste condiţii... trebuia respinsă ca neconformă. În continuarea susține că... nu dovedeşte experienţa similară. Pentru dovedirea experienţei similare... a invocat două contracte: (i) contractul „..." şi (ii) contractul „...". Ambele contracte au fost contestate de... ..., iar contestaţia a fost admisă de Consiliul, care a reţinut că nu a fost dovedită îndeplinirea cerinţelor de eligibilitate pentru niciunul din aceste contracte. În reevaluare... nu a depus documente apte să înlăture concluziile reţinute de Consiliu. În esenţă: ■ Contractul „...": serviciile de supervizare nu au fost duse la bun sfârşit în perioada de referinţă; Pagina 7 din 47

■ Contractul „...": nu cuprinde lucrări eligibile, întrucât nu au fost supervizate lucrări de construcţie metrou/cale ferată, ci doar lucrări de construire a unor elemente adiacente (parcări, depozitare, clădiri...). Contractul „..." -... nu a dovedit că lucrările au fost duse la bun sfârşit în perioada de referinţă În ceea ce priveşte participarea ..., în contextul... cu ..., Consiliul a dispus verificarea procentelor de asociere, reţinând că: „nu au fost depuse şi dovezi în susţinerea celor afirmate". ... nu a depus nici în etapa iniţială de evaluare, nici în reevaluare, vreun document care să ateste că serviciile prestate de ... au fost utilizabile de beneficiar ca rezultat independent. Deşi documentele depuse în prima evaluare şi în reevaluare fac referire la „data de..."..., nu a dovedit (aşa cum a impus Consiliul) că această informaţie se referă la data la care lucrările de supervizare au „putut fi utilizate de beneficiar ca rezultat independent". În fapt, la... lucrările de execuţie ale proiectului de metrou „..." cu siguranţă nu erau finalizate, întrucât proiectul a fost întârziat semnificativ şi este în curs şi în prezent. Or, atât timp cât lucrările de execuţie nu erau finalizate, beneficiarul nu putea utiliza încă din iunie 2024 serviciile de supervizare „ca rezultat independent". Astfel, la data invocată de... (...), proiectul nu era finalizat, iar lucrările nu atinseseră stadiul care să permită recepţia integrală sau parţială a tuturor elementelor relevante (linie, tunel, staţii). În lipsa finalizării lucrărilor de execuţie, este imposibil ca serviciile de supervizare să fi fost „duse la bun sfârşit" în sensul documentaţiei şi să poată fi luate în calcul pentru cerinţa de experienţă similară. În concluzie, contractul „..." nu este eligibil pentru dovedirea experienţei similare, atât pentru că... nu a dovedit recepţia... de supervizare, cât şi pentru că, în mod obiectiv, proiectul supervizat nu era finalizat şi nu putea îndeplini parametrii minimi impuşi prin documentaţia de atribuire. Contractul „..." -... nu a dovedit executarea unor servicii de supervizare a executării lucrărilor de metrou, ci doar a unor lucrări adiacente (parcări, depozitare, clădiri...). În reevaluare, autoritatea avea obligaţia de a determina dacă contractul „..." vizează lucrări de supervizare a infrastructurii feroviare subterane propriu-zise. Înscrisurile depuse de... în reevaluare demonstrează că ... a supervizat doar lucrări adiacente, care nu pot fi asimilate experienţei similare solicitate. Corelând toate informaţiile puse la dispzoiție reiese că ... a supervizat doar lucrările adiacente. Cerinţa de calificare impusă prin documentaţia de atribuire este însă una strictă şi vizează: „servicii de supervizare/consultanţă pentru contracte de execuţie lucrări şi/sau contracte de proiectare şi execuţie, având ca obiect infrastructura de transport feroviar în Pagina 8 din 47

mediul urban subteran - construcţie nouă şi/sau modernizare şi/sau extindere şi/sau reabilitare şi/sau consolidare de linie de metrou/tren". Faptul că proiectul „..." este, în ansamblul său, un proiect de metrou nu este relevant. Relevant este ce anume a supervizat efectiv ..., iar din interpretarea coroborată a documentelor depuse iniţial şi a celor depuse în reevaluare rezultă că ... nu a supervizat lucrările de execuţie ale infrastructurii feroviare subterane, ci doar lucrări conexe şi auxiliare. Prin urmare, contractul „..." nu este eligibil pentru dovedirea experienţei similare, întrucât serviciile de supervizare invocate nu au avut ca obiect infrastructura de metrou în sensul cerut de documentaţia de atribuire, aspect constatat iniţial de Consiliu şi confirmat de documentele depuse ulterior de... în etapa reevaluării. De asemenea, contestatoarea susține că acordarea punctajului maxim pentru experţii nominalizaţi de... este nedovedită. În reevaluare, autoritatea contractantă şi-a menţinut poziţia cu privire la cele două contracte invocate în susţinerea experienţei similare, motiv pentru care nu a mai analizat modalitatea de dovedire a experienţei profesionale a experţilor. Apărările dezvoltate în secţiunea anterioară cu privire la contractele prezentate de... în susţinerea experienţei similare rămân pe deplin aplicabile. Experienţa profesională a experţilor este detaliată în grilele de evaluare anexate procesului-verbal nr.... privind evaluarea conformităţii propunerilor tehnice nr..... Solicită Consiliului să constate că punctajul acordat acestor experţi este nelegal. Pentru toate aceste considerente, solicită admiterea contestaţiei formulate de , lider al... Motivarea

integrală

a

contestației

se

regăsește în fișierul ”[CN107...99/...265]..._semnat.pdf”, publicat de autoritate în SEAP în data de..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare nr..... Prin adresa nr...., înregistrată la Consiliu sub nr...., ... al... transmite punctul său de vedere, prin care solicită respingerea contestaţiei. Nelegalitatea excluderii ofertei... ... Autoritatea contractantă arată că, în limitele deciziei Consiliului nr...., a reluat evaluarea ofertei și a solicitat... să depună documente de natură să permită exercitarea puterii de apreciere prin raportare la prevederile art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, în ceea ce priveşte operatorul economic..., membru al... ofertante în procedură. Prin adresa înregistrată sub nr....... a transmis răspuns la solicitarea de clarificări. Situaţia premisă asupra căreia autoritatea contractantă își manifestă marja sa de apreciere din perspectiva încadrării sau nu în Pagina 9 din 47

motivele de excludere prevăzute la art.... alin. (1) din Legea nr. 98/2016 este următoarea: Operatorii economici... (lider).... Z. o. o. şi...... au participat în Polonia, în calitate de ofertant devenit contractant, la... contractului Elaborarea studiului tehnic, economic şi de mediu (STES) pentru proiectul „Construcţia liniilor de cale ferată: nr.... Trawniki - Krasnystaw şi 56...- Zamosc -.... ... contractului a înregistrat încălcări, constând în execuţia deficitară (documentaţie incompletă, livrabile neconforme cu prevederile şi cerinţele caietului de sarcini) şi întârziată a..., management defectuos, motiv pentru care autoritatea contractantă care derula acel contract... sp. zoo., a procedat la rezilierea acestui contract cu sancţiunea impunerii unor penalități contractuale în cuantum pe care operatorul economic le prezintă anonimizat. Autoritatea prezintă pe larg elementele avute în vedere în evaluarea răspunsului la clarificări și luarea deciziei de excludere a operatorului economic și a dispozițiilor legale și jurisprudenței aplicate. Susține că... asumată a autorităţii contractante, pentru motivele explicitate în cele ce urmează aduse transparent la cunoştinţa și contestatoarei pe calea..., a fost că ofertantul a transmis un răspuns neconcludent solicitării adresate de autoritatea contractantă cu privire la clarificarea adresată, în condiţiile în care nu a manifestat o dorinţă de colaborare, răspunsul fiind îndreptat preponderent spre contrazicerea autorităţii contractante, o astfel de atitudine fiind complet nerecomandată, chiar interzisă, etapa clarificărilor nefiind destinată dezbaterii deciziilor adoptate de autoritate, cu atât mai mult cu cât clarificarea urmărea dovedirea fiabilităţii în nişte limite impuse expres. Faptul că ofertantul a ales, ca expresie a propriei manifestări de voinţă, un răspuns de tip ad hominem, în locul unei atitudini asumate de colaborare cu autoritatea contractantă nu o exonerează de culpa transmiterii unui răspuns neconcludent şi nici nu poate imputa organizatoarei achiziţiei propria sa vină, această interpretare sprijinind în mod direct... autoritătii contractante, în deplin acord cu regula nemo auditur propriam turpitudinem allegans - „nimeni nu se poate prevala de propria turpitudine". În consecinţă, având drept temei prevederile art. 171 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, măsurile de autocorectare prezentate au fost apreciate ca nefiind suficiente pentru restabilirea credibilităţii şi prevenirea riscurilor legate de neîndeplinirea viitoarelor obligaţii contractuale. Era necesar ca ofertantul să furnizeze dovezi tangibile privind implementarea măsurilor şi efectele acestora în vederea asigurării că astfel de abateri nu vor mai avea loc pe viitor, sarcină de care operatorul economic nu s-a achitat, conduita acestuia se manifestă nepermis într-o atitudine de negare a deciziei autorităţii contractare, de menţinere a Pagina 10 din 47

operatorului economic în motive de excludere, măsurile de remediere transmise neavând natura unor măsuri concludente. Solicitarea autorităţii contractante a fost clară, iar ofertantul a ales, prin propria manifestare de voinţă, să răspundă neconcludent şi să nu transmită un răspuns concludent în termenul acordat acestei solicitări de clarificări, ceea ce implică o acceptare a acesteia şi oferind astfel posibilitatea autorităţii contractante de a verifica incidenţa prevederilor legale prin raportare la conţinutul răspunsului. Limitele solicitării de clarificării adresate au fost extrem de clare. În locul transmiterii unui răspuns concludent prin care să furnizeze dovezi concludente prin care să-şi demonstreze în concret credibilitatea şi să prezinte dovezi în aceste sens, operatorul economic a găsit de cuviinţă să conteste... autoritătii contractante și considerentele pentru care aceasta a adoptat... de a menţine operatorul economic... în motivele de excludere prevăzute la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016. Această atitudine împiedică în mod evident formularea unui răspuns concludent şi constituie un indicator direct al lipsei de fiabilitate a operatorului. Următoarele argumente au fost avute în vedere: I. Abaterea iniţială este reală, gravă şi confirmată. II. Operatorul încearcă să nege responsabilitatea, deşi responsabilitatea în asociere este comună în contractul reziliat. III. Responsabilitatea pentru executare este solidară (atât juridic, cât şi managerial). IV. Contradicţiile operatorul economic reprezintă indice de lipsă de integritate. V. Comportamentul din clarificări demonstrează lipsă de asumare şi transparenţă. Achizitoarea arată că evaluarea răspunsului la clarificările adresate reflectă o abordare detaliată şi juridic riguroasă a procedurii de atribuire, afimaţie bazată pe: 1. Claritatea solicitată în răspunsuri 2. Lipsa asumării responsabilităţii 3. Importanța măsurilor de remediere specifice 4. Conformitatea cu Legea nr. 98/2016 5. Principiul transparenţei şi echităţii 6. Contradicţiile interne ale ofertantului 7. Implicaţiile pentru procedura de achiziţie publică Concluzie: Răspunsul neconcludent al ofertantului la clarificările solicitate de autoritatea contractantă a dus la respingerea ofertei. Autoritatea contractantă afirmă că și-a exercitat dreptul de apreciere în limitele legii. Răspunsul neconcludent al..., contestarea deciziei și lipsa dovezilor individualizate justifică în mod legal și temeinic menținerea deciziei de excludere. Pagina 11 din 47

Referitor la motivele de contestare privind: ... nu îndeplinește cerința de calificare III.... privind capacitatea economică și financiară ... Consiliului nr.... a obligat autoritatea contractantă la reevaluarea ofertei..., ... A.Ș., cu respectarea celor din motivare, a documentației de atribuire și a dispozițiilor legale în materia achizițiilor publice. Achizitoarea consideră că... contestatoare este autoarea unor erori majore de interpretare atât în legătură cu propria sa situație pe care o gestionează complet inoportun, cât și cu privire la modul de interpretare a cerințelor de calificare, a efectelor extrase din conținutului documentelor depuse în sprijinul dovedirii îndeplinirii cerințelor de calificare. În cazul ofertei depuse de... -..., îndeplinirea cerinței privind situația economică și financiară pentru care acesta a uzat de dreptul de a invoca susținerea unui operator economic terț presupune verificarea pe mai multe etape, această concluzie fiind evidentă și din... Consiliului pe care autoritatea contractantă a pus-o în aplicare. În ceea ce privește îndeplinirea exigențelor de legalitate specifice demersului, contestarea la acest moment a îndeplinirii cerinței în discuție este lovită de tardivitate. Astfel... autorității contractante a fost cunoscută contestatoarei încă de la momentul întocmirii raportului procedurii nr.... şi, cel mai târziu, la data studiului dosarului nr...., la sediul Consiliului, îndeplinirea cerinței fiind contestată fără succes și în primul ciclu procesual. Reevaluarea dispusă de Consiliu sub aspectul necesității reevaluării ofertei... Tehnic, pentru lămurirea aspectelor legate de cele două cerințe impuse în situația susținerii criteriului de calificare privind cifra de afaceri de către terțul susținător, nu poate avea ca efect repunerea în termenul de contestare a tuturor aspectelor legate de cerințele de calificare ale acestei societăți, care au fost deja evaluate și apreciate ca fiind îndeplinite. Comisia de evaluare, cu ocazia reevaluării dispuse de către Consiliu, nu era îndreptățită să reia verificarea criteriilor deja analizate, raportul de evaluare fiind irevocabil în privința acestora. Privitor la modalitatea de îndeplinire a cerinței privind cifra de afaceri, contestatoarea este autoarea unei erori majore de interpretare, alegația acestei potrivit: ... nu îndeplinește cerința de calificare, situându-se sub pragul limită de... ... îndeplinește cerinta de calificare, iar atacul contestatoarei bazat pe suma... ferm este complet fals. Evaluarea îndeplinirii cerinție de calificare se impunea să se facă pe baza cifrei de afaceri și documentelor contabile depuse, în conformitate cu cerința documentației de atribuire ramase definitive și..., exigență pe care autoritatea contractanta a respectat-o. Pagina 12 din 47

Referitor la cea de-a doua etapa de verificare privind susținerea criteriului de calificare cifra de afaceri de către terțul susținător, etapa de verificare în raport de care Consiliul a apreciat ca este necesară reevaluarea ofertei... Tehnic pentru lămurirea aspectelor legate de cele două cerințe impuse pentru situația susținerii criteriului de calificare cifra de afaceri de către terțul susținător, achizitoarea solicită respingerea acestor motive de contestare. Argumentele contestatoarei privind presupusa modificare a ofertei sunt neîntemeiate. Procesul de reevaluare a fost dispus de Consiliu, pus în aplicare de autoritatea contractantă, nu a reprezentat o inițiativă a ofertantului, scopul fiind clarificarea... ferm depus odată cu... inițială. Orice ajustări constatate în cadrul reevaluării nu constituie modificări ale ofertei, ci reprezintă aplicarea unei proceduri legale de clarificare și verificare, impusă autorității contractante prin... Completului de soluționare. Această procedură este menită să asigure respectarea legalității și transparenței procesului de atribuire, fără a afecta drepturile ofertantului sau conținutul inițial al ofertei. Invocă art. 48 alin. (2) și art. 49 din HG nr. 395/2016 și susține că aceste prevederi legale clarifică că solicitarea de clarificări și documente suplimentare: 1. Nu constituie modificare a ofertei, ci reprezintă un mecanism legal de verificare și asigurare a conformității ofertei cu cerințele de calificare, cu atât mai mult cu cât această verificare suplimentară a fost ordonată autorității contractante de către Consiliu; 2. Este atributul legal al autorității contractante, care acționează pentru a elimina orice incertitudine, fără a altera conținutul inițial al ofertei; 3. Reafirmă faptul că angajamentele ferme depuse de terț sunt doar obiectul clarificării și nu pot fi reinterpretate sau considerate modificate prin simpla furnizare de informatii/documente suplimentare. Prin urmare, acuzația... căreia reevaluarea ar constitui o „modificare a ofertei” este absurdă, contrară prevederilor legale expres menționate în art. 49 și lipsite de orice suport juridic, motivarea punând în discutie în cadrul derularii etapei de contestare legalitatea deciziei Consiliului. În cazul de față, actele anexate... ferm nu fac... nici din... tehnică, nici din... financiară, ci reprezintă documente suport pentru verificarea... terțului susținător, clarificare în acord cu prevederile legale din Legea achizițiilor publice. Astfel, clarificările solicitate și documentele depuse rămân în cadru legal, respectând procedura și... Consiliului, fără a altera conținutul ofertei inițiale. Sunt redate răspunsurile la clarificări. Pagina 13 din 47

Prin... pusă în aplicare, Consiliul nu a cerut menținerea unei anumite sume, nici „intangibilitatea”..., ci a impus verificarea celor două cerințe distincte, clar separate: 1. Documente din care reiese că terțul dispune de resursele financiare pe care le va disponibiliza în... contractului; 2. Documente din care reiese modul efectiv prin care va transfera către contractant sumele puse la dispoziție, atunci când va fi necesar în... contractului. Așadar, autoritatea precizează că nu avea voie nici să accepte orbește o sumă generică, nici să ignore distincția cerută de Consiliu. Aceasta susține că a acționat... deciziei Consiliului, care a constatat că angajamentul ferm depus inițial nu a fost verificat în mod corespunzător și a dispus reevaluarea pentru a clarifica resursele financiare disponibile și modul de punere la dispoziție a acestora. Această reevaluare a constat exclusiv în solicitarea de clarificări și dovezi suplimentare din partea terțului susținător, fără a modifica conținutul tehnic sau financiar al ofertei inițiale. Susținerea potrivit căreia autoritatea contractantă ar fi admis o modificare esențială și nepermisă a ofertei..., prin „refacerea succesivă” a... ferm al terțului susținător, este nefondată în fapt și în drept. 1. Reevaluarea a fost obligatorie, nu facultativă 2. Nu a existat o „refacere succesivă” a..., ci o clarificare progresivă, impusă de autoritate. 3. Nu ne aflăm în prezența unei modificări a ofertei în sensul art. 134 alin. (6) din Legea 98/2016 4. Nu există nicio „negociere” a susținerii financiare 5. Principiile tratamentului egal și transparenței au fost respectate. În lipsa oricărei modificări a propunerii tehnice sau financiare, în condițiile în care reevaluarea a fost realizată în executarea unei decizii a Consiliului, decizie cu caracter universal obligatoriu și a vizat exclusiv clarificarea documentelor justificative privind susținerea financiară, nu se poate reține existența unei reevaluări nelegale sau a unei modificări esențiale a ofertei. Susținerile contestatoarei reprezintă o reinterpretare eronată a noțiunii de modificare a ofertei și ignoră atât cadrul legal aplicabil, cât și conținutul deciziei Consiliului. Referitor la susținerea că... nu dovedește experiența similară, arată că...-... a declarat, în dovedirea cerinței privind experiența similară, două contracte, fiecare dintre acestea îndeplinind nivelul minim solicitat și constituind individual premisa pe baza căreia autoritatea contractantă avea posibilitatea de a declara cerința îndeplinită. 1. Denumire contract: Servicii de supervizare a construcției, consultanță și inginerie pentru proiectul de lucrări civile și electromecanice pentru ......, construcția de centre de transfer subterane Pagina 14 din 47

(parcări), zona de depozitare, clădire administrativă și centru de control (..., Consultancy and... for... and...... of... (...)...... and...) Autoritatea contractantă în limitele deciziei Consiliului nr........... /..., a solicitat ofertantului clarificări, la care s-a răspuns cu adresa nr...... Contrar celor susținute de contestatoare, care se raportează exclusiv la titlul contractului, apreciind în mod arbitrar că celelalte informații ce rezultă dintr-un înscris oficial emis de o autoritate statală din Turcia ar trebui ignorate, în evaluarea realizată de autoritatea contractantă, din toate actele sus-menționate, rezultă că obiectul contractului de supervizare a constat în supravegherea construcției unei noi linii de metrou cu o lungime totală de... km. Pentru realizarea liniei de metrou s-a supervizat executarea următoarelor tipuri de lucrări:  lucrări linie de metrou cu o lungime de... km fir dublu... km fir simplu și... km conexiune linie de metrou cu linia metrou ...,  13 statii,  aproximativ... km de tunel din care:... km fir dublu... km fir simplu și... km conexiune linie de metrou cu linia metrou ... și un depou. 2. Denumire contract: Achiziționarea... de supervizare a construcțiilor, de inginerie și de consultanță pentru lucrările de construcție și electromecanice ale metroului... (..., Engineering and... for... and... of...) Autoritatea contractantă a solicitat ofertantului clarificări. Astfel cum rezultă din documentele prezentate inițial precum și din cele transmise cu ocazia prezentului răspuns, activitatea de supervizare s-a finalizat la data de..., activitatea supervizorului și-a atins obiectivul..., respectiv supravegherea lucrărilor de construire a liniei de metrou pana la finalizarea edificării acestora, pentru indicatorii relevanți în îndeplinirea cerinței. Contractul de supraveghere și consultanță pentru ... Gebze Darıca a fost finalizat și acceptat la.... Lucrarea de consultanță nu înseamnă că ... în sine este gata, ci că serviciile de supraveghere, inginerie și consultanță pentru construcția tunelurilor, stațiilor și sistemelor tehnice au fost finalizate și verificate. Concluzie: Contractul nr.... îndeplinește în totalitate criteriile de experiență solicitate în licitație pentru servicii de supervizare/consultanță în infrastructură de transport feroviar urban subteran. Acesta demonstrează capacitatea ofertantului de a gestiona și verifica lucrări complexe de construcție a metroului, acoperind toate dimensiunile și cerințele tehnice specificate, cu rezultate finalizate și recunoscute oficial de beneficiar. Referitor la acordarea punctajului maxim pentru experții nominalizați de..., susține că este nedovedită. Pagina 15 din 47

Informațiile care susțin... comisiei de evaluare privind acordarea punctajului se regăsesc la nivel de detaliu în cuprinsul procesului verbal nr.... - P... /.... Astfel, pentru fiecare expert nominalizat de ofertant care a primit punctaj este detaliat numărul de contracte în care a participat pe poziția care justifică acordarea punctajului, informații privind experiența acestor experți, documentul justificativ privind acordarea punctajului și corespondența cu paginile din ofertă. În mod neîntemeiat, contestatoarea susține că punctajul ar fi nelegal prin simpla excludere discreționară, atât a proiectului «...» din categoria contractelor relevante, cât și a proiectului ..., deși această apreciere contravine deciziei Consiliului. Prin urmare, solicitarea contestatoarei de a se constata nelegalitatea punctajului acordat experților este lipsită de suport factual și juridic și se impune a fi respinsă ca nefondată. Concluzie generală: Excluderea fie ea și ad absurdum a contractului „...” nu reduce punctajul maxim pentru niciunul dintre experți, deoarece toți au suficiente alte contracte eligibile pentru a menține pragul maxim... grilelor. Pentru aceste considerente, solicită să se dispună respingerea contestației. Documentele necesare soluționării cauzei au fost transmise, pe suport electronic, prin adresa nr...., înregistrată la Consiliu sub nr..... Prin cererea de intervenție înregistrată la Consiliu sub nr......., în calitate de lider al... - ......, ... AŞ, a solicitat cele menționate în partea introductivă a deciziei. Invocă tardivitatea criticilor din contestație privind... excluderii în baza art.... alin. (1) lit. g), precum și cât privește evaluarea în baza dispozițiilor art. 171 din Legea nr. 98/2016 față de primele măsuri de remediere transmise în data de.... excluderii și respingerea măsurilor de remediere inițial comunicate a fost transmisă către contestator in data de.... De asemenea, susține legalitatea raportului și a comunicării privind neconcludența răspunsului la clarificări și măsurilor de remediere transmise în data de.... acceptării măsurilor de remediere este atributul entității contractante, iar... ... nu a furnizat informații relevante. Apreciază că... a fost corect, temeinic și legal reevaluată sub aspectul îndeplinirii cerinței de calificare III....) privind capacitatea economică și financiară; sub aspectul îndeplinirii cerinței experienței similare; în ceea ce privește experțiilor implicați în contractele ... și...- Bostanici. Prezintă argumente pentru combaterea criticilor din contestație. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a transmis concluzii scrise prin care a solicitat respingerea argumentelor Pagina 16 din 47

autorității contractante și a... interveniente.... a studiat dosarul cauzei în data de.... Autoritatea contractantă, prin adresa nr...., înregistrată la Consiliu sub nr...., a transmis răspuns la concluziile scrise ale... contestatoare. Cu adresa înregistrată la Consiliu sub nr....... a depus concluzii scrise. Cu adresa înregistrată la Consiliu sub nr....... a depus supliment de concluzii scrise. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: ... al..., în calitate de autoritate contractantă, a inițiat procedura de licitație deschisă în vederea atribuirii contractului având ca obiect Servicii de supervizare aferente obiectivului de investiții „...”, cod... Servicii de supraveghere a lucrărilor (Rev.2), prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr...., data limită de depunere a ofertelor fiind stabilită în data de..., ora.... Valoarea estimată a contractului de servicii este..., fără TVA. Nemulțumită fiind de rezultatul reevaluării ofertelor, , în calitate de lider al..., a depus contestația în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. ... a constituit cauțiunea în sumă de...... art. 611 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 101/2016. Au fost depuse la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de..., la data de..., pentru suma de..., achitată de..., și recipisa de consemnare nr...., eliberată de..., la data de..., pentru suma de..., achitată de În soluționare, Consiliul are în vedere că a fost formulată cerere de intervenție de către..., în calitate de lider al..., ... A.Ș. Cu privire la admiterea în principiu a cererii de intervenție formulată de..., Consiliul are în vedere că, în ceea ce o privește pe intervenientă, interesul acesteia este evident în condițiile în care... a fost declarată câștigătoare, astfel cum rezultă din raportului procedurii nr..... În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție accesorie în favoarea autorității contractante, în condițiile în care intervenția vizează menținerea ca fiind temeinice și legale a actelor autorității. Raportat la dispozițiile art. 17 alin. (3) din Legea nr. 101/2016 potrivit cărora ”Până la soluționarea contestației de către Consiliu, operatorii economici interesați să participe la procedura de atribuire, respectiv, după caz, operatorii economici participanți la procedura de atribuire pot formula cerere de intervenție voluntară în litigiu, potrivit prevederilor Legii nr....34/... privind Codul de procedură civilă, republicată, cu modificările ulterioare, în termen de 10 zile de la data publicării în SEAP a contestației. În cazul procedurilor a căror inițiere nu se realizează prin publicare în SEAP, termenul de 10 zile se calculează de la data comunicării contestației”, Consiliul constată că cererea de intervenție a fost transmisă, prin e-mail, în termen legal, în data de..., către Consiliu, contestatoare și autoritatea contractantă, contestația fiind publicată în SEAP în data de.... Pagina 17 din 47

Trecând la soluționarea contestației, Consiliul are în vedere că aceasta privește etapa de reevaluare a ofertelor... și..., ... A.Ș., dispusă prin... nr....... din.... Contestația

este

structurată

pe patru elemente, astfel: Nelegalitatea excluderii ofertei... ...; Neîndeplinirea de către... a cerinței de calificare III....) privind Capacitatea economică și financiară; Nedovedirea de către... a experienței similare; Nedovedirea acordării punctajului maxim pentru experții nominalizați de.... Referitor la Nelegalitatea excluderii ofertei... ..., Consiliul reține că, în... anterioară, vizavi de... ... s-au reținut următoarele: «Se reține că, în răspunsul la clarificări, operatorul economic a menționat expres că sarcina neîndeplinită a fost a... sp. z o.o, cauze imputabile... fiind, în... execuţia defectuoasă şi întârziată a lucrărilor de către subcontractanţii contractaţi de unul din..., implicaţi în implementarea contractului, care au vizat în... subcontractantul Railway sp. zo.o., precum şi lipsa unei coordonări adecvate a întregului proiect din cauza faptului că Coordonatorul de Proiect a fost schimbat de două ori în timpul implementării acestuia. Față de cele de mai sus, se poate observa că, în urma unei întrebări punctuale care privea menționarea operatorului cărui îi reveneau sarcinile neîndeplinite și a primirii răspunsului că.... z o.o avea aceste sarcini, autoritatea contractantă concluzionează simplist că ofertantul nu dovedeşte faptul ca sarcinile neindeplinite din cadrul contractului in cauza au fost exclusiv in sarcina asociatului....z.o.o., fiind o răspundere solidara in cadrul.... Or, astfel de dovezi nu au fost cerute. Este adevărat că informațiile din răspunsul la clarificări erau contradictorii în sensul în care au fost indicate ca și cauze imputabile... şi lipsa unei coordonări adecvate a întregului proiect din cauza faptului că ar fi fost schimbat de două ori Coordonatorul de Proiect, în timpul implementării acestuia, menționându-se, de asemenea, că părţile au semnat un acord de mediere, iar prin acest acord penalităţile contractuale au fost reduse semnificativ şi documentaţia tehnică a fost în mare... acceptată de către autoritatea contractantă. Penalitatea contractuală datorată către ... în legătură cu rezilierea contractului a fost plătită de Asociere prin compensare. Astfel... a reparat daunele cauzate, însă tocmai aceste informații contradictorii trebuiau să determine adresarea de clarificări suplimentare pentru lămurirea situației.... Achizitoarea nu a efectuat nicio analiză în concret a motivelor de reziliere, nu a stabilit nicio concluzie în care să fie conturată propria sa verificare a măsurilor care au determinat rezilierea contractului și care să individualizeze comportamentul operatorului economic și încălcarea gravă a obligațiilor principale, cu atât mai mult cu cât acesta a invocat un acord de mediere cu autoritatea contractantă și neîndeplinirea sarcinilor de către un alt asociat. Aceste elemente nu puteau fi înlăturate automat, cum susține intervenienta, prin simpla constatare că neexecutarea a condus la rezilierea contractului și că subcontractarea privește întreaga asociere. Vizavi de răspunderea... trebuie amintite cele reținute în cauza C- 682/21..., invocată de contestatoare în concluziile scrise: 49. independent de răspunderea juridică solidară a membrilor unui asemenea grup, aplicarea motivului facultativ de excludere prevăzut la articolul 57 alineatul (4) litera (g) din Directiva 2014/24 trebuie să se întemeieze pe caracterul necorespunzător sau neglijent al acestui comportament individual, sens în care trebuiau efectuate verificări și de autoritatea contractantă. Pe calea contestației... a susținut că circumstanţele relevante dovedesc că nu suntem în ipoteza unor încălcări grave ale obligaţiilor principale. Rezilierea contractului încheiat de... (lider).... z o.o. şi JAF-.... z o.o. a fost determinată de întârzieri în realizarea studiilor geotehnice. Respectivele studii geotehnice au fost însă finalizate. Disputa declanşată prin reziliere a fost soluţionată Pagina 18 din 47

de părţi prin mediere (fără litigiu efectiv). Autoritatea Contractantă a acceptat documentaţia tehnică şi a redus semnificativ penalităţile, care au fost plătite prin compensare; aşadar, nu suntem în ipoteza unei încălcări a obligaţiilor contractuale, ci a unei dispute contractuale datorată întârzierilor, dispută care s-a soluţionat totuşi pe cale amiabilă, fără a se ajunge la litigiu efectiv. Acceptarea livrabilelor de către autoritatea contractantă confirmă îndeplinirea obligaţiei de către... (lider).... Z.o.o. şi JAF-.... z o.o. (...) întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa.... (...) responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea... sp. Z.o.o., nu... Or, toate aceste elemente ar fi trebuit clarificate de achizitoare anterior luării deciziei de excludere a operatorului economic. Așadar, se constată o evaluare formală din partea autorității în privința aplicării prevederilor art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 vizavi de situația asociatului... În ceea ce privește măsurile corective se poate observa același mod formal de evaluare din partea autorității, concluzia sa fiind că nu au fost prezentate procedurile și modalitățile la care se face referire în răspuns, fără însă ca aceste ”proceduri și modalități” să fie solicitate. Întrebarea achizitoarei a fost Daca au fost luate măsuri de autocorectare şi care sunt acestea, precum şi stadiul de implementare a acestora, or, operatorul economic a indicat detaliat măsurile corective luate la nivelul... și... Z.o.o., măsuri vizavi de care achizitoarea nu a concluzionat dacă sunt suficiente sau nu pentru a stabili dacă poate intra într-o relație contractuală de încredere cu societatea, ci doar a constatat că nu au fost depuse procedurile la care s-a făcut referire. Autoritatea contractantă a luat măsura excluderii operatorului fără însă a explica, cum a susținut și contestatoarea, de ce măsurile de autocorectare ar fi neconvingătoare sau de ce setul de măsuri de self-cleaning, ce au fost implementate și sunt operaționale nu ar atesta credibilitatea/fiabilitatea operatorului economic. Măsurile de demonstrare a fiabilității indicate în răspunsul la clarificări sunt tocmai în sensul de a convinge autoritatea că au fost luate măsuri tehnice și organizatorice care să înlăture îndoiala sa vizavi de credibilitatea operatorului economic și modul de desfășurare a viitorului contract. Or, tocmai asupra acestora achizitoarea nu s-a exprimat vizavi de suficiența/insuficiența lor, ci doar a constatat nedepunerea unor proceduri nesolicitate. În punctul său de vedere, autoritatea contractantă reproșează operatorului economic că ”nu dovedeşte faptul ca sarcinile neîndeplinite din cadrul contractului in cauza au fost exclusiv in sarcina asociatului... sp.z.o.o., fiind o răspundere solidara in cadrul...”; ”s-a limitat la a menţiona îmbunătăţirea selecţiei subcontractanţilor si revizuirea procedurilor de gestionare şi evaluare a subcontractanţilor (actualizată în mai...), îmbunătăţirea controlului şi supravegherea subcontractanţilor (...), fară a prezenta in mod concret aceste proceduri si modalităţi”, în condițiile în care, atitudinea sa, pe parcursul procedurii, a fost să adreseze o clarificare punctuală, simplistă, iar ulterior primirii răspunsului la clarificări raportat la ceea ce a cerut, să nu mai continue procesul de clarificare, deși îi lipseau elementele pentru evaluarea completă a situației ofertantei, astfel cum rezultă cu claritate chiar din concluziile sale. Dreptul de apreciere vizavi de intrarea sa nu într-o relație contractuală de încredere cu... ... și necesitatea evitării atribuirii contractelor de achiziţie publică unor operatori incapabili să le ducă la bun sfârşit, invocate de achizitoare, sunt în contradicție tocmai cu concluziile sale mai sus citate, asupra măsurilor de demonstrare a credibilității... menționându-se că nu au fost depuse proceduri și modalități concrete, iar asupra abaterii grave s-a concluzionat că nu au fost depuse dovezi în privința sarcinilor asociatului... sp.z.o.o. Pagina 19 din 47

În aceste condiții, recapitulând ansamblul considerentelor anterior expuse, devine evidentă necesitatea reevaluării ofertei depuse de... ..., cu luarea în considerarea a celor de mai sus.» Pentru punerea în aplicare a deciziei Consiliului, autoritatea contractantă a adresat următoarea solicitare de clarificări... ... (adresa nr....): Ca urmare a celor reţinute în... mai sus menţionată, pentru asociatul..., vă solicităm să depuneţi documente de natură să permită autorităţii contractante să-şi exercite puterea sa de apreciere prin raportare la prevederile art... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, privind: Dovada faptului că întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa..., respectiv faptul că responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea exclusiv.... z o.o.. Clarificarea informaţiilor contradictorii din răspunsul anterior legate de cauzele imputabile... şi lipsa unei coordonări adecvate a întregului proiect din cauza faptului că ar fi fost schimbat de două ori Coordonatorul de Proiect, în timpul implementării acestuia, menţionându-se, de asemenea, că părţile au semnat un acord de mediere, iar prin acest acord penalităţile contractuale au fost reduse semnificativ şi documentaţia tehnică a fost în mare... acceptată de către autoritatea contractantă. Penalitatea contractuală datorată către ... în legătură cu rezilierea contractului a fost plătită de Asociere prin compensare. Prezentarea procedurilor şi modalităţilor la care se face referire de ofertant în răspunsul anterior cu privire la clarificarea adresată pentru..., cu privire la măsurile de conformare. Ofertanta a răspuns cu adresa nr....., în care a arătat, între altele: În răspuns la solicitarea Autorităţii Contractante pentru asociatul... de a depune documente de natură să permită exercitarea puterii de apreciere prin raportare la prevederile art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, vă transmitem în cele ce urmează informaţiile relevante solicitate: • „Dovada faptului ca întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa..., respectiv a faptului cu responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea exclusiv.... z. o. o." Depunem ataşat următoarele documente: ... de Asociere încheiat între... (lider).... Z. o. o. şi... z Ograniczonş Odpowiedzialnosciş („...") - (Anexa 1); -... de mediere din... încheiat în faţa mediatorului... din cadrul... de pe lângă......, care prevede cauzele întârzierilor înregistrate de către Consorţiu, aprobat prin încheierea... din Varşovia din... („... de mediere") - (Anexa 2); - Ordinul intern nr. 3/23 din... emis de.... z. o. o. de încetare a acordurilor de colaborare cu entitatea responsabilă de rezilierea contractului -.... z.o.o. - (Anexa 3); ... de subcontractare dintre.... z. o. o. şi.... z. o. o. - (Anexa 4). (2)... a fost de reprezentare a... în raporturile cu Autoritatea Contractantă - ...: „... este... Consorţiului, autorizat sa reprezinte consorţiul în chestiuni legate de executarea Contractului..."; „... va acţiona în Polonia prin intermediul sucursalei sale ("... office in Poland, str....... Varşovia")-, (3)... au stabilit expres că fiecare va fi responsabil pentru personalul său: „Fiecare... va fi responsabilă pentru subcontractanţii, furnizorii săi, precum şi pentru personalul său expatriat şi local." .... z. o. o. a fost subcontractantul.... z. o. o, ceea ce înseamnă că ... Poland a fost responsabilă pentru activităţile.... Z.o.o. (4) Prin urmare, documentele susţin afirmaţiile... din Răspunsul la solicitarea de clarificări: [...] (1) Astfel cum am explicat anterior, întârzierile au avut cauze multiple: (i) unele obiective - care nu se aflau în controlul...u al Autorităţii Contractante ..., (ii) altele ce priveau conduita Autorităţii Contractante ... şi (iii) altele ce aveau legătură cu...: prestaţia întârziată/deficitară a unor subcontractanţi contractaţi şi gestionaţi de... sp. z o.o., în special Railway sp. z o.o. şi schimbarea de două ori a Coordonatorului de Proiect. Pagina 20 din 47

(2)... a informat constant ... asupra impedimentelor... întâmpinate şi a solicitat ajustări rezonabile de calendar, exprimându-şi disponibilitatea de a continua şi finaliza executarea contractului. (3) Disputa a fost soluţionată prin... de mediere fără să se reţină vreo culpă în sarcina.... în cadrul medierii, părţile (... şi ...) au stabilit (i) achitarea de către ... a preţului datorat pentru serviciile executate şi neachitate şi (ii) achitarea de către Asociere a penalităţii rezultate în urma compensării cu suma datorată de .... (4)... de mediere, documentaţia a fost preluată/recepţionată: „Părţile au semnat procesul-verbal de recepţie pentru Etapa /..."; „Sumele indicate la pct. 1 de mai sus epuizează orice pretenţiile ale Executantului decurgând din sau în legătură cu executarea Contractului, inclusiv în special pretenţiile Executantului pentru lucrările care compun Etapa I şi Etapele ll-lvale Contractului."; „Remuneraţia menţionată la §10 alin. 8 pct. 5 din Contract, respectiv remuneraţia proporţională cu volumul rezultatelor lucrărilor acoperite de Etapele I-IV, este de..., iar părţile stabilesc de comun acord că până la data încheierii prezentului Acord, Autoritatea Contractantă a achitat din acest titlu...." Suma indicată la pct. 3] de mai sus epuizează orice pretenţii ale Autorităţii contractante legate de rezoluţiunea Contractului, menţionată la pct. 3 al preambulului." „Prezentarea procedurilor şi modalităţilor la care se face referire de ofertant în răspunsul anterior cu privire la... măsurile de conformare": (1)... este un grup de companii care activează în domeniile arhitecturii, consultanţei, ingineriei construcţiilor, operării şi... de mobilitate, în peste 1... de ţări. Rolul companiei mamă este unul strategic şi de coordonare, ce asigură viziunea, guvernanţa şi coerenţa întregului grup. Ea se asigură că toate filialele locale sau specializate lucrează într-un cadru comun şi contribuie la aceeaşi viziune. Ea stabileşte standarde de guvernanţă corporativă (reguli financiare, de raportare, de etică), monitorizează performanţa filialelor şi ia deciziile strategice majore (investiţii, achiziţii, fuziuni etc.). (2) întreaga situaţie privind proiectul din Polonia a condus la adoptarea unui set de reguli interne de guvernanţă corporativă la nivelul întregului grup ..., care să îmbunătăţească modalitatea de selecţie a subcontractanţilor, controlul şi supravegherea acestora, analiza caracterului complet al datelor disponibile la momentul demarării unui proiect, implementarea unor instrumente interne de gestionare a proiectelor, precum şi a unor indicatori de performanţă a acestora. Măsurile dispuse la nivel de grup sunt prezentate în Scrisoarea de self-cleaning a... (Anexa 5). Măsurile indicate sunt cele listate în Răspunsul anterior la solicitarea de clarificări. (3).... z. o. o. la rândul său, ca entitate direct responsabilă pentru supravegherea colaboratorilor săi a căror conduită a determinat rezilierea, a procedat la implementarea efectivă a măsurilor de conformare prin: Emiterea... de self-cleaning a.... Z.o.o., ce detaliază măsurile întreprinse de societate (Anexa 6); Adoptarea regulilor de supraveghere a subcontractanţilor împreună cu instituirea unui registru special de monitorizare - Ordinul intern nr. 2/23 din... (Anexa 7); Adoptarea regulilor de asigurare a executării neîntrerupte a contractelor prin instituirea unei funcţii separate de asistent al coordonatorului de proiect - Ordinul intern nr. 4/23 din... (Anexa 8). (4) în consecinţă, confirmăm că acţiunile şi măsurile corectoare implementate de.... z o.o. şi... îndeplinesc condiţiile legale privind auto-corectarea, şi anume: (i) remedierea integrală şi înlăturarea consecinţelor (inclusiv plata sumelor datorate şi compensarea penalităţii contractuale în temeiul Acordului de Mediere), (ii) cooperarea loială cu autoritatea contractantă în clarificarea faptelor şi (iii) implementarea unor măsuri organizaţionale şi tehnice durabile care să prevină repetarea neregulilor. (5) Dovadă a faptului că măsurile de conformare au fost corect implementate stă şi faptul că, în cursul anului 2024 (imediat după data rezilierii contractului din Polonia), societăţile din grupul ... (inclusiv...) au continuat să participe şi să fie desemnate drept ofertanţi câştigători în cadrul mai multor proceduri de achiziţie publică din Europa: [...] Evaluarea răspunsului contestatoarei se regăsește în procesul- verbal nr.... (P... /...92/...), concluziile comisiei fiind: Pagina 21 din 47

Situaţia premisă asupra căreia autoritatea contractantă îsi manifestă marja sa de apreciere din perspectiva încadrării, sau nu în motivele de excludere prevăzute la art.... alin. 1 din Legea nr. 98/2016: ... (lider).... Z. o. o. şi...... a participat în juridicţia poloneză în calitate de ofertant devenit contractant la... contractului: Elaborarea studiului tehnic, economic şi de mediu (STES) pentru proiectul „Construcţia liniilor de cale ferată: nr.... Trawniki - Krasnystaw şi 56... - Zamosc -... ... contractului a înregistrat o încalcare a uneia dintre obligaţiile principale, respectiv întârzierea studiilor geotehnice, motiv pentru care autoritatea contractanta care derula acel contract... sp. z o.o. a procedat la rezilierea acestui contract cu sancţiunea impunerii unor penalitati contractuale în cuantum pe care operatorul economic le anonimizează. [...] Operatorul economic, într-o atitudine de extragere secvenţială, neagă complet orice răspundere a sa precizând faptul că întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa..., respective a faptului că responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea exclusiv.... z. o. o." Această atitudine nu poate fi primită, operatorul economic se detaşează complet de orice fel de responabilitate şi aruncă întreaga vină asupra membrului ascoierii.... Z. o. o. care este... a aceluiaşi grup, si a subcontractantului declarat de acesta pentru această... a contractului, evitând directa aplicabilitate a efectelor produse si extrase din chiar documentele depuse. In primul rând, este de menţionat faptul că efectele documentelor depuse reglementau atât raporturi directe dintre părţi, care nu puteau fi opozabile autorităţii cât si raporturile cu autoritatea, relevante pentru... contractului. În al doilea rând se observă o uzitare inoportuna de... de mediere care nu a stins nicicum disputa în modalitatea care să impacteze... de încadrare în motive de excludere, autoritatea contracatntă nu a acceptat un transfer al responsabiltăţii, contractul executat defectuos a ramas reziliat, iar contractantul a rămas obligat la plata de penalitaţi contractuale, nestabil ind vreun fel de culpă exclusive pentru... defectuoasa a contractului reziliat, din contră. Deşi contractul reziliat a fost derulat în jurisdicţia poloneza următoarele repere principiale si juridice sunt relevante fiind aplicabile întrucât ambele legislaţii au avut Ia bază transpunerea în legislaţia interna a Directivei 2014/24/UE 1.... este unică... depune o singură ofertă, iar subcontractanţii apar: • în DUAE-ul ofertantului, • în Lista subcontractanţilor asumată de ofertant, • în contractul de subcontractare anexat ofertei, dacă este cerut. Aşadar, subcontractanţii sunt preupusi declaraţi ca subcontractanţi ai OFERTANTULUI (...), independent de fata de care membru ai... este responsabil. 2, Contractul se semnează cu..., iar contractul de achiziţie se atribuie.... Subcontractanţii participă la executarea contractului faţă de ofertant, nu faţă de un membru individual iar în raport cu autoritatea nu pot fi răspunzători întrucăt sunt terţi 3. Autoritatea trebuie să cunoască exact cine participă la executarea contractului Dacă fiecare asociat vine cu subcontractanţi „separaţi", autoritatea pierde controlul asupra: • lanţului executării, • modului de asumare a responsabilităţii, • fluxurilor de capacitate tehnică sau de personal. Raspunderea solidara in fata sa se dilueaza iar... contractului este efectiv pusă în pericol [...] În ceea ce priveşte... de mediere Anexa 2, contrar celor arătate prin răspuns, Părţile au rămas pe poziţii contradictorii cu privire la aprecierea juridică a evenimentelor produse şi neadmiţând niciun fel de afirmaţii de fapt invocate de cealaltă... pentru justificarea propriilor pretenţii, acţionând cu bună-credinţă şi dorind să evite un litigiu judiciar de durată şi costisitor, îşi acordă concesii reciproce. în urma medierii, contractul a rămas reziliat iar consorţiul a ramas obligat la plata de penalitati contractuale, pentru care efectuează compensarea creanţelor cuvenite, iar potrivit efectelor produse de documentele depuse autoritatea contractantă în cazul de faţa nu constata nicidecum o lipsa de neglijenţa sau culpa..., în sensul celor afirmate. Faptul că, urmare a compensării efectuate, creanţa Autorităţii contractante se stinge în întregime, iar creanţa Executantului se stinge în limita sumei (text anonimizat), în consecinţă, Autoritatea contractantă va plăti Executantului suma de (text anonimizat) PLN brut (în cuvinte: Pagina 22 din 47

(text anonimizat)), nu impactează nici rezilierea, nici faptul potrivit căruia... defectuoasa a contractului s-a soldat cu perceperea de penalitati, susţinerile de la nivelul răspunsului denaturând realitatea si nereprezentând altceva decât o încercare complet neserioasă şi nedorită de manipulare a efectelor care rezulta din documentele depuse. Este inadmisibil tipul de apreciere subiectivă potrivit căruia responsabilitatea participării la... unui contract este valabilă doar dacă... acestuia produce beneficii, toate responsabilităţile fiind plasate în sarcina celuilalt operator, culmea, membru al aceluiaşi grup. ... clauzei... Plăti din ACORD... Onorariile datorate Consorţiului de către client vor fî plătite în contul bancar al... Consorţiului, pe baza unei facturi cu TVA emisă de... Consorţiului. ... Consorţiului va plăti celuilalt membru al consorţiului onorariile aferente cotei şi defalcării...le, în termen de 7 zile de la data creditării contului... Consorţiului. Aşadar, ofertantul din procedura a un rol... în managementul şi execuţia... a supervizat prestarea acestora în contractul reziliat, a primit plăti datorate, si o asumat plata de penalităţi prin compensare, dar a găsit un artificiu sa nu-i revină niciun fel de răspundere. In definitiv, operatorul economic a fost membru al unui consorţiu ofertant care a eşuat parţial în realizarea sarcinilor principale aferente unui contract, iar din această perspectivă, aceeaşi situaţie se poate repeta inclusiv în... viitorului contract. Autoritatea contractantă îşi manifestă pe deplin marja de apreciere, evitând să fíe pusă in situaţia unor operatori care, prin artificii juridice, aleg o atitudine neasumată de derogare completă de responsabilitate. [...] Astfel, în limitele puterii de apreciere care îi sunt conferite autorităţii contractante aceasta decide faptul că... rămâne încadrat, în motivele de excludere prevăzute la art.... alin. 1 din Legea nr. 98/2016: Presupusele măsuri de remediere prezentate pâna în acest punct al evaluării nu sunt relevante nici din perspectiva atitudinii adoptate de ofertant pâna în acest punct al evaluării ofertei, nici prin raportare la cele reţinute la nivelul evaluării răspnului transmis. Prin urmare, cu respectarea principiului transparenţei care guvernează prezenta procedură de atribuire şi având în vedere motivele reţinute, se solicită noi clarificări constând în prezentarea de informaţii/documente, în conformitate cu art. 171 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, prin care ofertantul să arate că măsurile luate sunt suficiente pentru a-şi demonstra în mod concret credibilitatea în raport cu motivele de excludere. În transmiterea răspunsului, este imperios necesar ca ofertantul să demonstreze că reprezintă un operator fiabil, având în vedere că, pentru a-şi proba credibilitatea, acesta trebuie să se raporteze atât la aspectele reţinute de autoritatea contractantă, cât şi la importanţa contractului de achiziţie care urmează a fi derulat. Concluziile comisiei și noile solicitări de clarificări au fost transmise... ... cu adresa nr...., la care s-a răspuns cu adresa nr...... În răspuns s-a menționat, între altele: Precizăm încă o dată că deşi.... z. o. o nu a fost..., a fost totuşi entitatea care a gestionat în mod direct şi a purtat responsabilitatea executării contractului, aspect firesc prin raportare la locul contractului - Polonia. (5) Este o practică general uzitată ca... să stabilească prin... de Asociere responsabilitatea fiecărui membru. Subcontractanţii şi furnizorii fiind persoane juridice cu activitate în Polonia, în mod firesc ei au fost angajaţi de către.... z. o. o., entitate poloneză. Subcontractul responsabil pentru studiile întârziate (.... z. o. o.) era, la rândul său persoană juridică înregistrată în Polonia..... z. o. o. era responsabilă pentru conduita contractuală a acestuia şi pentru eventuala întârziere a studiilor întrucât.... z. o. o. a fost subcontractantul angajat de către.... z.o.o., astfel cum reiese foarte clar din... de subcontractare dintre aceştia (Anexa 4 a Răspunsului... ... nr....98...1 din...). (6) Aşadar, întârzierile contractuale nu s-au datorat unor responsabilităţi directe ale... [...] (15)... de mediere reprezintă o formă de compromis reciproc menit să evite litigiul. Compromisul nu tranşează poziţiile adverse ale părţilor, ci oferă soluţii convenabile reciproc (... chiar şi-a arătat disponibilitatea de a continua prestarea...). Esenţa Acordului de mediere constă în soluţionarea amiabilă a unui dispute contractuale. În sine, capacitatea unei asocieri de a găsi un compromis acceptabil pentru autoritatea contractantă este o bună dovadă a fiabilităţii sale, a capacităţii sale de a identifica soluţii. Din perspectiva... ce fac obiectul Pagina 23 din 47

proiectului în analiză, o astfel de capacitate de identificare a unor soluţii acceptabile pentru autoritatea contractantă care să asigure realizarea proiectului în pofida intervenirii unor impedimente, este importantă, atestând in concreto fiabilitatea şi credibilitatea unui operator economic. (16)... de mediere nu a privit raporturile interne ale..., ci exclusiv raportul întregii Asocieri cu ... - autoritatea contractantă. Era, în mod evident, în afara obiectului medierii să stabilească ori să „tranşeze" responsabilităţile interne între... (............). (17) Ceea ce este juridic relevant pentru analiza incidenţei unui motiv de excludere este faptul că... de mediere nu consemnează existenţa unei culpe 3..., cu atât mai puţin vreo culpă individuală a... - se reţine strict că părţile au poziţii divergente însă trec peste aceste poziţii pentru a găsi o soluţie amiabilă extrajudiciară pe baza unor concesii reciproce. (18) Prin urmare... de mediere nu numai că nu furnizează vreo bază pentru a susţine existenţa unei culpe grave imputabile...-condiţie esenţială pentru încadrarea în art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, ci dimpotrivă relevă elemente factuale esenţiale pentru procesul de evaluare: - autoritatea ... a achitat serviciile.... Valoarea... prestate a depăşit valoarea penalităţilor calculate; - conflictul patrimonial s-a închis prin compensare; - livrabilele au fost în mod real preluate de autoritatea ... - prestaţia fiind astfel acceptată şi achitată contravaloarea acesteia. [...] Tocmai ca urmare a situaţiei izolate dintre.... z. o. o. şi subcontractantul său.... z. o. o., entităţile ... au asumat şi executat măsuri concrete de remediere, inclusiv: o încetarea relaţiilor contractuale cu entitatea subcontractantă care a generat întârzieri, motiv pentru care am anexat răspunsului anterior la solicitarea de clarificări Ordinul 3 din 21 decembrie... (Anexa 3 a Răspunsului... ... nr....98...1 din...) prin care a fost atrasă în mod expres atenţia angajaţilor care pregătesc şi depun oferte să nu solicite de la Railway nici preţuri, nici planuri în vederea depunerii de oferte, inclusiv în situaţiile în care Railway ar urma să fie implicată ca subcontractant sau membru al unui consorţiu. Documentul reflectă foarte clar... societăţilor ... de a întreprinde demersuri pentru a înceta, în măsura în care acest lucru este posibil, colaborarea cu Railway în temeiul contractelor deja încheiate; o instituirea de reguli interne de selecţie şi supraveghere a subcontractanţilor şi registre de monitorizare a performantei acestora adoptate prin Ordinul 2 din 17 noiembrie... (Anexa 7 a Răspunsului... ... nr....98...1 din...). Astfel, se urmăreşte înăsprirea procedurilor privind obligaţia de a monitoriza constant progresul contractelor de subcontractare şi sunt luate o serie de măsuri menite să prevină astfel de colaborări cu subcontractanţi neserioşi şi care să ofere entităţilor ... un control mai mare asupra conduitei acestora: o instituirea unui registru a tuturor subcontractanţilor care s-au angajat să execute, în numele contractantului, părţi relevante din contractele de achiziţii publice executate de contractant; noua versiune a registrului va adăuga şi va actualiza în mod constant date privind executarea acordului de subcontractare, eventualele întârzieri în executarea acestuia, deficienţele în executarea acordului de subcontractare şi, dacă este necesar, informaţii privind rezoluţiunea acordului de subcontractare; o instituirea unei noi obligaţii în sarcina contractantului care trebuie să trimită prin email, cel târziu în ultima zi a fiecărui trimestru calendaristic, o solicitare către fiecare subcontractant pentru informaţii privind progresul lucrărilor, solicitându-le să indice orice circumstanţe care, în opinia subcontractantului, pot pune în pericol implementarea la timp a contractului de subcontractare; o instituirea unei noi obligaţii în sarcina contractantului care trebuie să trimită subcontractantului, prin e-mail, cu cel târziu 30 de zile înainte de data finalizării acordului de subcontractare sau a următorului obiectiv intermediar, o notificare prin care se reaminteşte data apropiată a finalizării acordului de subcontractare sau a obiectivului intermediar, precum şi solicitarea confirmării că... de subcontractare este executat corect şi la timp; o instituirea unei noi obligaţii în sarcina contractantului care trebuie să efectueze cercetări ale pieţei şi să analizeze propriile capacităţi pentru a se asigura că obligaţiile subcontractantului care nu şi-a îndeplinit obligaţiile sunt îndeplinite, în termen de cel mult... de zile de la termenul limită pentru finalizarea contractului de subcontractare; Pagina 24 din 47

o întărirea funcţiei de coordonare de proiect, prin reguli de asigurare a executării neîntrerupte a contractelor, inclusiv prin desemnarea unor asistenţi ai coordonatorului de proiect - Ordinul intern nr. 4/23 din... (Anexa 8 a Răspunsului... ... nr....98...1 din...); o adoptarea de măsuri de self-cleaning la nivelul companiilor implicate reflectate în Scrisoarea de self-cleaning a.... Z.o.o. şi Scrisoarea de self-cleaning a... (Anexele 5 şi 6 ale Răspunsului... ... nr....98...1 din...); şi în paralel, părţile au soluţionat amiabil aspectele financiare în faţa mediatorului, cu compensarea penalităţilor, fără reţinerea vreunei culpe a... de mediere din... (Anexa 2 a Răspunsului... ... nr....98...1 din...). (62) Toate aceste măsuri sunt documentate şi reflectate în scrisorile de self-cleaning şi în regulamentele interne adoptate la nivelul... şi.... z. o. o., fiind conforme cu cerinţele legale privind auto-corectarea (self-cleaning ) prevăzute de legislaţia achiziţiilor publice. Măsurile formale de auto-curăţare, atât la nivelul... (politici şi proceduri de evaluare furnizori, risc şi conformitate), cât şi la nivel operaţional local (măsuri specifice ale... şi.... z. o. o.), răspund pe deplin cerinţelor art. 171 alin. (1) din Legea 98/2016 privind demonstrarea sustenabilă a fiabilităţii, în pofida unei situaţii trecute. (63) însă analiza Autorităţii Contractante din cuprinsul Adresei nr.... nu cuprinde nicio referire la toate aceste măsuri luate în concret de entităţile .... Din acest motiv, solicităm respectuos Autorităţii Contractante să îţi reconsidere poziţia din Adresa nr...., cu luarea în considerare a tuturor documentelor şi explicaţiilor oferite de... ... cu privire la fiabilitatea... (64) Toate informaţiile şi documentele furnizate reprezintă exact tipul de dovezi cerute de art. 171 alin. (1) din Legea 98/2016 pentru a demonstra, cu suficienţă şi în mod concret, credibilitatea operatorului economic. Aşadar, riscul invocat de Autoritate este pur teoretic şi disproporţionat în raport cu realitatea fiabilităţii... şi, mai ales, a întregii Asocieri din prezenta procedură care prezintă toată încrederea pentru executarea cu succes a viitorului contract de achiziţie publică. Concluziile comisiei se regăsesc în procesul-verbal nr.... (P... /...): Următoarele argumente apreciate a fi principale au fost avute în vedere, care se coroborează pe deplin cu argumentele anterior reţinute constituind un tot unitar: I. Abaterea iniţială este reală, gravă şi confirmată • Contractul anterior a fost reziliat. • S-au aplicat penalităţi. • Motive imputabile Consorţiului - în..., executarea defectuoasă şi întârziată lucrărilor de către subpontractanţii angajaţi în implementarea proiectului de către Consorţiu, în special în cazul subcontractantului Railway sp. z o.o., precumşi lipsa unei coordonări corespunzătoare a întregului proiect ca urmare a celor două schimbări succesive ale Coordonatorului de Proiect pe durata contractului, au reprezentat încălcarea unei obligaţii esenţiale. • Aceasta împrejurare se încadreaza în situaţia de excludere prevăzută la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, Premisa de excludere este îndeplinită. II. Operatorul încearcă să nege responsabilitatea, deşi responsabilitatea în asociere este comună In contractul reziliat, operatorul: • a participat în asociere, • cu un operator din cadrul aceluiaşi grup, pe care acum încearcă să-1 arate ca unic responsabil. III. Responsabilitatea pentru executare este solidară (atât juridic, cât şi managerial). Nu există nicio probă că operatorul economic: • ar fi delegat exclusiv sarcina integrale a repsonsabilităţilro care au generat rezilierea; • ar fi renunţat Ia controlul asupra partenerului, • ar fi fost lipsit de posibilitatea de a interveni. • Negarea responsabilităţii este necredibilă şi contrară regulilor..., relevant fiind si faptul potrivit căruia contractul nu era unul de tip proiectare si execuţia cu sarcini si responsabiliţăit precise atribuite unui anumit operator din cadrul.... IV. Contradicţiile operatorul economic reprezintă indice de lipsă de integritate Operatorul susţine simultan: (a) „Nu sunt responsabil, vina e a asociatului. subcontractantului " Pagina 25 din 47

dar (b) Prezintă „măsuri remediale" ale... aceluiaşi grup din care face... şi asociatul considerat vinovat; mai mult... de mediere se specifică că acesta nu a modificat temeiul încetării contractului, în consecinţă... consorţiului se află în situaţia unei excluderi opţionale - la discreţia... - prevăzută la articolul 109 alineatul (1) punctul 7 din Legea poloneză privind achiziţiile publice. Această dublă poziţionare este, logic incompatibilă, juridic falsă, comportamental suspectă. Un operator fiabil nu adoptă poziţii contradictorii în funcţie de avantajul de moment V. Comportamentul din clarificări demonstrează lipsă de asumare şi transparenţă Operatorul economic: • contestă deciziile autoritătii contractante; • nu oferă explicaţii individualizate privind fiabilitatea sa, toate referinţele în această direcţie se referă fie la grup, fie la alţi operatori terţi faţă de procedură, presupunându-se a fi consideraţi vinovaţi pe baza propriei autoevaluări a operatorului economic, • nu arată ce măsuri a luat operatorul economic personal, măsuri care sa impacteze buna derulare a viitorului contract, • adoptă o atitudine evazivă, necooperantă, contradictorie adoptând o atitudine de forţă. Toate acestea sunt elemente comportamentale relevante în evaluarea fiabilităţii... art. 171, reperezenlănd o atitudine complet contrară în raport de aşteptările autoritătii contractante Măsurile de remediere nu au fost considerate relevante, pentru că: Nu privesc operatorul în mod punctual, • Nu sunt însoţite de dovezi de aplicare efectivă. • Nu corelează pe deplin cauză -> consecinţă prevenţie în legătură cu viitorul contract de achiziţie publică • Nu dovedesc o analiză internă a operatorului economic, acesta fiind operatorul implicat în... viitorului contract de achiziţie publica, ori reorganizare managerială proprie acestuia; Grupul poate avea un formular standardizat de evaluare a subcontractanţilor, asociaţilor sau cu privire la orice fel de alte măsuri, dar acest formular nu e relevant dacă operatorul nu îl foloseşte efectiv. Grupul poate avea o politică generală de control al calităţii, dar operatorul trebuie să arate ce acţiuni specifice a luat pentru a preveni repetarea problemei din contractul reziliat. Simplul fapt că operatorul face... din grup nu transformă automat măsurile generale ale grupului în măsuri de remediere pentru operator, nu grupul fiind cel care a participat la procedura şi nici cel care va derul; a contractual. Principiul culpei individuale NU înseamnă că un asociat se poate exonera de răspundere pentru partea sa contractuală, iar răspunderea extinde şi asuptra acestuia, în condiţiile în care acesta: • a avut rol de coordonare, • a avut obligaţii de management, • a fost..., • a beneficiat direct de rezultatul... derulate prin contractual reziliat. Principiul culpei individuale NU înseamnă lipsă de răspundere, ci răspundere corect atribuită. Operatorul este responsabil pentru propriile obligaţii de coordonare, supraveghere şi control, iar neîndeplinirea acestora constituie culpă proprie, ce nu poate fi transferată asociatului. Astfel, încercarea operatorului de a se distanţa de responsabilităţile sale denotă lipsă de asumare şi afectează direct fiabilitatea sa. Relevante în aprecierea legalităţii deciziei de respingere sunt şi considerentele reţinute sub puterea lucrului judecat prin... nr. 79 din data de... pronunţata de Curtea de Apel Bucureşti - Secţia A X-A de... si Fiscal şi pentru Achiziţii Publice în Dosarul nr....: Contrar acestei susţineri, Curtea reţine că autoritatea contractantă dispune de un drept de apreciere în ceea ce priveşte necesitatea unor clarificări şi pertinenţa răspunsurilor oferite, fiind singura responsabilă pentru modul de atribuire a contractului, în aplicarea principiului asumării răspunderii, iar în speţă acest drept a fost exercitat în limitele impuse de lege, în condiţiile în au fost adresate solicitate de clarificări în vederea lămuririi anumitor aspecte. A reveni cu o nouă solicitare, în legătură cu acelaşi aspect, ar contraveni dispoziţiilor legale care stabilesc caracterul inacceptabil al ofertei în situaţia unui răspuns neconcludent; aşa încât, comisia de evaluare nu a încălcat princip ud proporţionalităţii întrucât măsura adoptată, de excludere a ofertantului din procedură, motivat de faptul că răspunsul său nu este concludent, este prevăzută de legislaţia în materia achiziţiilor publice. Precum si cele reţinute prin... nr.......... din data de..., care sintetizează cadrul legal aplicabil, Pagina 26 din 47

în soluţionare, Consiliul are în vedere că autoritatea contractantă dispune de un drept de apreciere în ceea ce priveşte excluderea din procedură, în cazul incidenţei situaţiilor prevăzute la art 164 şi... din Legea nr. 98/2016, aceasta fund singura responsabilă pentru modul de atribuire a contractului, în aplicarea principiului asumării răspunderii. Dispoziţiile enunţate la art. 171 alin. (2) din acelaşi act normative stabilesc dreptul de apreciere al autorităţii contractante în ceea ce priveşte măsura excluderii, în situaţia concretă din speţă, şi, atâta timp cât acest drept de apreciere se exercită în limitele impuse de lege şi cu respectarea principiilor de atribuire a contractelor de achiziţii, nu poate fi apreciat ca abuziv. însă, stabilirea incidenţei acestei situaţii de excepţie este lăsată la aprecierea autorităţii contractante, aspect în strânsă legătură cu principiul asumării răspunderii statuat de art. 2 alin. (2) lit. f) din Legea nr. 98/2016, comisiei de evaluare revenindu-i sarcina de a stabili dacă prin documentele depuse, ofertantul dovedeşte că are capacitatea de a duce la îndeplinire în bune condiţii contractul ce urmează a fi încheiat în urma finalizării prezentei proceduri de atribuire. Această concluzie este susţinută şi de interpretarea gramaticală a dispoziţiilor ărt. 171 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 potrivit cu care: „în cazul în care autoritatea contractantă consideră dovezile prezentate deoperatorul economic în conformitate cu prevederile alin. (1) ca fiind suficiente pentru demonstrarea în concret a credibilităţii, autoritatea con tractantă nu exclude operatorul economic din procedura de atribuire". Aşadar, operatorul economic aflat într-una din situaţiile de excludere trebuie să prezinte dovezi suficiente, de natură a demonstra în concret şi a convinge autoritatea contractantă de credibilitatea sa. Prin urmare, dispoziţiile invocate instituie, pe de o..., posibilitatea operatorului economic aflat într-una din situaţiile de excludere, de a aduce dovezi concrete pentru a convinge autoritatea contractantă de credibilitatea sa, iar pe de altă..., dreptul entităţii contractante de a aprecia suficienţa acestor dovezi. într-o atare situaţie, Consiliul constată că din documentele din cadrul dosarului cauzei rezultă că autoritatea contractantă şi-a exercitat dreptul de apreciere în limitele impuse de iege, motiv pentru care respinge, ca nefondate, criticile formulate de contestatorul cu privire la acest aspect. Prezentele argumente constituie în temeiul art. 171 alin. (31) din Legea nr. 98/2016, modalitatea concreta prin care autoritatea contractanta a evaluat măsurile de remediere prezentate de operatorul economic reprezentând totodată în temeiul alin (32) al aceluiasi articol motivele pentru care a apreciat ca acestea sunt insuficiente si au condus la luarea deciziei de excludere a operatorului economic din procedura de atribuire. Față de cele de mai sus, trebuie circumstanțiat că ceea ce urmează a fi verificat în cauză este punerea în aplicare a deciziei anterioare a Consiliului, sub aspectul elementelor clar stabilite... Consiliului nr....... din... rămânând definitivă prin respingerea de către..., Secția a X-a de... și fiscal și pentru achiziții publice, a plângerii formulate de... (dosar nr....). Cele decise de Consiliul au fost identificate și evidențiate în prima adresă de clarificări înaintate... ... și care a privit depunerea documente de natură să permită autorităţii contractante să-şi exercite puterea sa de apreciere prin raportare la prevederile art... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, privind: Dovada faptului că întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa..., respectiv faptul că responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea exclusiv.... z o.o.. Clarificarea informaţiilor contradictorii din răspunsul anterior legate de cauzele imputabile... şi lipsa unei coordonări adecvate a întregului proiect din cauza faptului că ar fi fost schimbat de două ori Coordonatorul de Proiect, în timpul implementării acestuia, menţionându-se, de asemenea, că părţile au semnat un acord de mediere, iar prin acest acord penalităţile contractuale au fost reduse semnificativ şi documentaţia tehnică a fost în mare... acceptată de către autoritatea contractantă. Penalitatea contractuală datorată către ... în legătură cu rezilierea contractului a fost plătită de Asociere prin compensare. Prezentarea procedurilor şi modalităţilor la care se face referire de ofertant în răspunsul anterior cu privire la clarificarea adresată pentru..., cu privire la măsurile de conformare. Așadar, primele două solicitări sunt în referire la implicarea... în... contractului reziliat, ultima solicitare vizând măsurile de conformare luate de societate. Pagina 27 din 47

Pentru dovedirea faptului că întârzierea studiilor geotehnice nu a fost determinată de neglijenţa sau culpa..., respectiv faptul că responsabilitatea subcontractanţilor responsabili pentru studiile geotehnice aparţinea exclusiv.... z o.o.... ... a invocat... (anexa 1 din cadrul răspunsului la clarificări nr....), acord care prevede: Clauza 2 - Scopul acordului Prezentul acord este încheiat în scopul definirii cooperării dintre părți pentru proiect și al specificării obligațiilor părților. Prezentul acord reglementează relațiile dintre părți pe durata etapelor de licitație și precontractuale ale proiectului, precum și responsabilitățile părților în ceea ce privește executarea proiectului, în cazul în care acesta va fi atribuit. Prezentul acord este unicul acord între părți și înlocuiește orice acord anterior între acestea referitor la aspectele menționate în prezentul document. Clauza 4 -... Lider [...] Cu toate acestea, Părțile convin că, în cazul câștigării licitației... este..., autorizat să reprezinte consorțiul în chestiunile legate de executarea Contractului.... Clauza 5 - Alocarea... și Plata ... Alocarea... ... ce urmează a fi prestate de fiecare... este următoarea: ...: ... % ...: ... % JAF: ... % 1...... % ... si... vor avea un rol... în managementul și execuția Fazelor... si 3, iar JAF va juca un rol... în managementul și execuția Fazei 4. ... Plăți Onorariile datorate... de către client vor fi plătite în contul bancar al..., pe baza unei facturi cu TVA emisă de.... va plăti celuilalt membru al... onorariile aferente cotei și defalcării...le, în termen de 7 zile de la data creditării contului.... În ceea ce privește... de mediere (anexa 2 din cadrul răspunsului la clarificări nr....), se constată, astfel cum a reținut și autoritatea contractantă, că părțile au rămas pe aceleași poziții contradictorii, în sensul în care ”8) Părțile rămân în litigiu cu privire la: a) temeinicia rezoluțiunii Contractului; b) decontarea rezultatelor lucrărilor executate, și anume valorea lucrărilor realizate în cadrul...... și..., precum și plata finală, menționată la §5 alin. 2 pct. 5 din Contract; c) cuantumul penalității contractuale datorate ca urmare a rezoluțiunii Contractului de către Autoritatea contractantă; ” ”§ 1.... și concesiile reciproce ale Părților Părțile, adoptând poziții contradictorii cu privire la aprecierea juridică a evenimentelor produse și neadmițând niciun fel de afirmații de fapt invocate de cealaltă... pentru justificarea propriilor pretenții, acționând cu bună-credință și dorind să evite un litigiu judiciar de durată și costisitor, își acordă concesii reciproce și încheie... cu următorul conținut: (...)” Pagina 28 din 47

De asemenea, rezultă că, în urma medierii, contractul a rămas reziliat, iar consorţiul a rămas obligat la plata de penalități contractuale, pentru care efectuează compensarea creanţelor cuvenite: ”§ 1.... și concesiile reciproce ale Părților (...) 2) sumele indicate la pct. 1) de mai sus epuizează orice pretenții ale Executantului decurgând din sau în legătură cu executarea Contractului, inclusiv în special pretențiile Executantului pentru lucrările care compun Etapa I și... ale Contractului, lucrări care sunt enumerate în Anexa nr... la prezentul Acord; 3) suma penalității contractuale cuvenite Autorității contractante în legătură cu rezoluțiunea Contractului, menționată în punctul 3 al preambulului, este de (text anonimizat) (în cuvinte: (text anonimizat)). 6) Părțile efectuează compensarea creanțelor cuvenite Executantului, menționate la pct. 1) de mai sus, în valoare de (text anonimizat) PLN brut, cu creanța reciprocă a Autorității contractante, menționată la pct. 3) de mai sus, în cuantum de (text anonimizat). Ca urmare a compensării efectuate, creanța Autorității contractante se stinge în întregime, iar creanța Executantului se stinge în limita sumei (text anonimizat). În consecință, Autoritatea contractantă va plăti Executantului suma de (text anonimizat) PLN brut (în cuvinte: (text anonimizat)). Așadar, părțile au convenit compensarea creanțelor, situație care nu a înlăturat nici rezilierea contractului, nici faptul că a existat o derulare necorespunzătoare a contractului care a determinat perceperea de penalități. În soluționare se reținecă, prin... nr. 391 din 25 ianuarie..., Curtea de Apel Bucureşti, Secţia a VIII-a... şi fiscal, a reținut vizavi de interpretarea prevederilor art. 180 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 99/2016 (similar art.... alin. 1 lit. g din Legea nr. 98/2016) următoarele: Aşadar, curtea reţine că sunt întrunite cerinţele prevăzute de art 180 alin. 1 litera g din Legea nr. 99/2016 din... mai... privind achiziţiile sectoriale, întrucât există o nerespectare gravă de către SC X S.R.L., a obligaţiilor principale care ii reveneau în baza... de prestări servicii (...). Procedând la interpretarea gramaticală şi teleologică a prevederilor art. 180 alin. 1 litera g din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, curtea reţine că efectele/ urmările încălcărilor, la care se referă textul de lege menţionat anterior, sunt prevăzute în mod alternativ, iar nu în mod cumulativ. Astfel, din interpretarea gramaticală a prevederilor art 180 alin. 1 litera g din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, curtea reţine că utilizarea de către legiuitor a conjuncţiei ”sau" indică necesitatea de a alege între două sau mai multe alternative, respectiv încetarea anticipată a respectivului contract, plata de daune-interese sau alte sanctiuni comparabile, pentru a se putea dispune excluderea din procedura de atribuire a contractului/acordului- cadru a unui operator economic. (...) Prin... anterioară pronunțată în cadrul procedurii, Consiliul a dispus în sarcina autorității contractante adresarea de solicitări de clarificări Pagina 29 din 47

suplimentare... ..., dat fiind informațiile contradictorii regăsite în cadrul documentelor depuse de asociere, precum și cu luarea în considerare a celor relevate în cuprinsul contestației, astfel că s-a concluzionat: ”Achizitoarea nu a efectuat nicio analiză în concret a motivelor de reziliere, nu a stabilit nicio concluzie în care să fie conturată propria sa verificare a măsurilor care au determinat rezilierea contractului și care să individualizeze comportamentul operatorului economic și încălcarea gravă a obligațiilor principale, cu atât mai mult cu cât acesta a invocat un acord de mediere cu autoritatea contractantă și neîndeplinirea sarcinilor de către un alt asociat”. Or, în urma clarificărilor suplimentare, nu s-a dovedit că nu ar fi existat o răspundere solidară a... și nici faptul că medierea intervenită între părți ar fi avut ca efect înlăturarea măsurii de reziliere a contractului. Faptul că ... a considerat, în urma analizării răspunsurilor la clarificări, însoțite de anexele aferente, că situația... se circumscrie dispozițiilor art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 nu poate fi sancționat de Consiliu cu înlăturarea concluziilor rezultate. De altfel, și în măsurile de remediere ale... (anexa 5 a răspunsului la clarificări) se face mențiunea:... de mediere nu a modificat temeiul încetării. În consecință... se află în situația unei excluderi opționale - la discreția... - prevăzută la articolul 109 alineatul (1) punctul 7 din Legea poloneză privind achizițiile publice. Prin urmare, se dovedesc a fi nefonadte crticile contestatoarei vizavi de aplicarea dispozițiilor art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016. Contrar susținerilor intervenientei, faptul că, prin cea de-a doua adresă de clarificări (nr....), s-a adus la cunoștința operatorului economic că a rămas încadrat în dispozițiile art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 și că se solicită noi clarificări pentru demonstrarea credibilității sale în raport de dispozițiile art. 171 din același act normativ nu conduce la constatarea tardivității criticilor din contestație față de... de respingere a ofertei pentru aplicarea prevederilor art.... alin. (1) lit. g), câtă vreme adresa înaintată reprezenta o solicitare de clarificări cuprinzând în prima... motivele pentru care se consideră justificată măsura adresării unor noi clarificări, cu scopul completării măsurilor de credibilitate. Justificarea detaliată oferită de achizitoare în adresa de clarificări din... nu înlătură dreptul... ... de a critica în întregime, în termenul legal raportat la data luării la cunoștință de rezultatul procedurii, a măsurii de respingere în ansamblul său, nu limitat la cea de-a doua... a comunicării vizând considerarea ca fiind insuficiente a măsurilor întreprinse ulterior rezilierii contractului încheiat de consorțiul format din... (lider1 )... și JAF -...... cu... ( „...”), în temeiul căruia Consorțiul s-a angajat să realizeze un studiu tehnico-economic și de mediu pentru proiectul intitulat „Construcția liniei ferate nr.... Trawniki - ... și nr.... ...”. Pagina 30 din 47

De asemenea, faptul că, prin cel de-al doilea răspuns la clarificări, s-au adus critici justificării autorității de a considera în continuare că sunt aplicabile prevederile art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 nu determină constatarea tardivității criticilor din contestație față de această măsură. Mai mult, se are în vedere că cele două elemente principale care au stat la baza excluderii operatorului economic sunt strâns legate între ele și se analizează în același context, neputând fi tratate ca măsuri distincte comunicate în etape diferite ale procedurii. Modul în care a înțeles achizitoarea să explice argumentele care au stat la baza adresării unor clarificări suplimentare nu împiedică contestarea integrală, în termenul legal, a deciziei de excludere. Astfel fiind, Consiliul a analizat în cele de mai sus concluziile autorității contractante vizavi de aplicarea prevederilor art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016, urmând ca, în cele ce urmează, să analizeze măsurile luate de asociere pentru demonstrarea credibilității sale în raport de dispozițiile art. 171 din lege. În acest sens, se reține că, în procesul-verbal nr...., concluziile comisiei vizavi de măsurile transmise de operatorul economic au fost: Măsurile de remediere nu au fost considerate relevante, pentru că: Nu privesc operatorul în mod punctual, • Nu sunt însoţite de dovezi de aplicare efectivă. • Nu corelează pe deplin cauză -> consecinţă prevenţie în legătură cu viitorul contract de achiziţie publică • Nu dovedesc o analiză internă a operatorului economic, acesta fiind operatorul implicat în... viitorului contract de achiziţie publica, ori reorganizare managerială proprie acestuia; Grupul poate avea un formular standardizat de evaluare a subcontractanţilor, asociaţilor sau cu privire la orice fel de alte măsuri, dar acest formular nu e relevant dacă operatorul nu îl foloseşte efectiv. Grupul poate avea o politică generală de control al calităţii, dar operatorul trebuie să arate ce acţiuni specifice a luat pentru a preveni repetarea problemei din contractul reziliat. Simplul fapt că operatorul face... din grup nu transformă automat măsurile generale ale grupului în măsuri de remediere pentru operator, nu grupul fiind cel care a participat la procedura şi nici cel care va derula contractul. Principiul culpei individuale NU înseamnă că un asociat se poate exonera de răspundere pentru partea sa contractuală, iar răspunderea extinde şi asupra acestuia, în condiţiile în care acesta: • a avut rol de coordonare, • a avut obligaţii de management, • a fost..., • a beneficiat direct de rezultatul... derulate prin contractual reziliat. Principiul culpei individuale NU înseamnă lipsă de răspundere, ci răspundere corect atribuită. Operatorul este responsabil pentru propriile obligaţii de coordonare, supraveghere şi control, iar neîndeplinirea acestora constituie culpă proprie, ce nu poate fi transferată asociatului. Astfel, încercarea operatorului de a se distanţa de responsabilităţile sale denotă lipsă de asumare şi afectează direct fiabilitatea sa. Relevante în aprecierea legalităţii deciziei de respingere sunt şi considerentele reţinute sub puterea lucrului judecat prin... nr. 79 din data de... pronunţata de Curtea de Apel Bucureşti - Secţia A X-A de... si Fiscal şi pentru Achiziţii Publice în Dosarul nr....: (...) Precum si cele reţinute prin... nr.......... din data de..., care sintetizează cadrul legal aplicabil (...). Pagina 31 din 47

Vizavi de evaluarea măsurilor de demonstrare a credibilității înaintate de contestatoare, se reține că trimiterea la contractele de achiziţie publică atribuite şi derulate ulterior încheierii acordului de mediere, în toate respectivele proceduri, autorităţile contractante verificând din nou documentele şi situaţia fiecărui operator economic, inclusiv eventuala existenţă a unor motive de excludere, şi concluzionând în mod repetat că... îndeplineşte condiţiile de fiabilitate necesare pentru atribuire, trebuie amintit că, astfel cum s-a subliniat și în... anterioară, achizitoarea din prezenta cauză nu este ținută de concluzia unei alte autorități, câtă vreme ea, însăși, trebuie să stabilească relația contractuală și de încredere în care va intra, cu atât mai mult în cazul de față în care contractul este de o complexitate și o importanță deosebite, iar relațiile contractuale au un rol esențial în... contractului. Pe de altă..., încheierea unor alte contracte sau câștigarea unor alte proceduri nu pot determina concluzia automată că respectivele autorități au verificat anumite măsuri de demonstrare a credibilității operatorului și, în plus, aprecierile asupra măsurilor nu se impune afi aceleași. În sensul celor de mai sus s-a pronunțat Consiliul și prin... nr....97/C9/459 din..., în care s-a reținut: «Or, colaborarea bună între un anumit beneficiar și operatorul economic, ulterior emiterii documentului constatator, nu poate echivala unei măsuri de demonstrare a credibilității, în sensul dispozițiilor legale, fiind dreptul beneficiarului să intre în relații contractuale cu un operator economic pentru care anterior a emis un document constatator. Câtă vreme documentul constatator nu a fost anulat sau efectele lui nu au fost suspendate... de apreciere în limitele impuse de lege, în sensul că, ulterior primirii informațiilor legate de documentele constatatoare publicate, a apreciat că nu există o relație de încredere, astfel încât să intre într-o relație contractuală cu operatorul economic. Prin urmare, a decis excluderea acestuia. Față de considerentele reținute, Consiliul constată că, în aplicarea corectă a legii, autoritatea contractantă și-a exercitat dreptul de apreciere în limitele impuse de lege, stabilind că se impune măsura excluderii din procedură a operatorului economic, asumându-și răspunderea pentru soluția adoptată. Fiind singura în măsură să aprecieze oportunitatea menținerii în procedură a unui operator economic aflat în această situație, Consiliul nu poate interveni, decât în măsura în care dispozițiile legale au fost încălcate, ceea ce nu este cazul în speță. Nici prin intermediul contestației, ulterior comunicării motivului extrem de detaliat de respingere a ofertei, autoarea contestației nu a făcut vreo dovadă în sensul art. 171 alin. (3) din Legea nr. 98/2016 potrivit cărora Dovezile pe care operatorul economic aflat în oricare dintre situaţiile prevăzute la art. 164 şi... le poate furniza autorităţii contractante, în sensul prevederilor alin. (1), se referă la efectuarea de către operatorul economic a plăţii sau la asumarea de către operatorul economic a obligaţiei de plată a despăgubirilor în ceea ce priveşte eventualele prejudicii cauzate printr-o infracţiune sau printr-o altă faptă ilicită, clarificarea de către operatorul economic în mod complet a faptelor şi împrejurărilor în care a fost comisă infracţiunea sau altă faptă ilicită, prin cooperarea activă cu autorităţile care efectuează investigaţia, şi la adoptarea de către operatorul economic a unor măsuri concrete şi adecvate la nivel tehnic, organizaţional şi în materie de personal, cum ar fi Pagina 32 din 47

eliminarea legăturilor cu persoanele şi organizaţiile implicate în comportamentul necorespunzător, măsuri de reorganizare a personalului, implementarea unor sisteme de control şi raportare, crearea unei structuri de audit intern pentru verificarea respectării dispoziţiilor legale şi a altor norme sau adoptarea unor reguli interne privind răspunderea şi plata despăgubirilor, pentru a preveni săvârşirea unor noi infracţiuni sau alte fapte ilicite. Cum s-a arătat anterior, simpla acceptare a continuării relațiilor contractuale de către beneficiarul Universitatea de Ştiinţe Agricole şi... cu... nu poate constitui o măsură în sensul celor de mai sus care să formeze convingerea organizatoarei procedurii..., să intre într-o relație contractuală de încredere cu... ofertantă.» De asemenea, în... nr. 3.../C11/... din..., Consiliul a reținut: «(...) succesul altor relații contractuale ale... putea fi luat în considerare în contextul în care societatea ar fi prezentat dovezi privind măsuri consistente și convingătoare, adoptate pentru înlăturarea situației care a condus la rezilierea contractelor amintite, încheiate cu.... Că măsurile de autocorectare trebuie să vizeze în mod direct și concret situația ce determină incidenta cazului de excludere rezultă, atât din textul legii naționale, dar și din... din data de..., pronunțată în cauza C-267/18: „37. În sfârșit, în cazul în care constată că sunt îndeplinite condițiile prevăzute la articolul 57 alineatul (4) litera (g) sau (h) din Directiva 2014/24, autoritatea contractantă trebuie, pentru a respecta prevederile articolului 57 alineatul (6) din această directivă coroborat cu considerentul (102) al directivei menționate, să lase posibilitatea operatorului economic în cauză să furnizeze dovezi care să ateste că măsurile corective pe care acesta din urmă le-a luat sunt suficiente pentru a evita repetarea neregularității aflate la originea rezilierii contractului de achiziții publice anterior și că, prin urmare, acestea sunt de natură să demonstreze fiabilitatea sa în pofida existenței unei cauze facultative de excludere relevante.” Prin urmare, corectarea conduitei operatorului economic nu este un aspect ce poate fi dedus implicit din succesul altor relații contractuale-așa cum susține achizitoarea (în care lipsa apariției situației ce a determinat rezilierea unor contracte anterioare poate avea drept sursă un alt context de contractare sau împrejurări ce țin de cealaltă... contractantă), ci trebuie să fie consecința unor măsuri obiective pe care operatorul economic să fi ales să le implementeze cu scopul precis al remedierii unor deficiente care au condus la distrugerea unor relații contractuale bazate, între altele, și pe încredere.» Totodată, în sensul celor de mai sus a conchis și..., Secţia a IX-a... şi fiscal, în... nr.... din 11 iunie..., vizând o speță referitoare la aplicarea prevederilor similare din Legea nr. 99/2016, în care a reținut, între altele: «Tot legiuitorul a stabilit o situaţie de excepţie de la aplicarea acestor dispoziţii imperative, respectiv cea prevăzută de art. 184 din Legea nr. 99/2016, excepţie potrivit căreia entitatea contractantă "nu exclude din procedura de atribuire un operator aflat în oricare dintre situaţiile prevăzute la art. 177, 1... şi 180 care atrag excluderea din procedură atunci când consideră dovezile prezentate de operatorul economic în conformitate cu prevederile alin. (1) ca fiind suficiente pentru demonstrarea în concret a credibilităţii". Pagina 33 din 47

Insă, stabilirea incidenţei acestei situaţii de excepţie este lăsată la aprecierea autoritătii contractante, aspect în strânsă legătură cu principiul asumării răspunderii statuat de art. 2 alin. (2) lit. f) din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, comisiei de evaluare din cadrul entităţii contractante revenindu-i sarcina de a stabili dacă, prin documentele depuse, ofertantul demonstrează, în concret, credibilitatea sa. Aşadar, operatorul economic aflat într-una din situaţiile de excludere trebuie să prezinte dovezi suficiente, de natură a demonstra în concret şi a convinge autoritatea contractantă de credibilitatea sa. Prin urmare, dispoziţiile invocate de reclamantă instituie, pe de o..., posibilitatea operatorului economic aflat într-una din situaţiile de excludere, de a aduce dovezi concrete pentru a convinge autoritatea contractantă de credibilitatea sa, pe de altă..., dreptul autorităţii contractante de a aprecia suficienţa acestor dovezi. Aşadar, autoritatea contractantă dispune de un drept de apreciere în ceea ce priveşte excluderea din procedură, în cazul incidenţei situaţiilor prevăzute la art.180 (şi în lipsa unei hotărâri definitive de stabilire a interdicţiei de participare la procedură), autoritatea contractantă fiind singura responsabilă pentru modul de atribuire a contractului, în aplicarea principiului asumării răspunderii; Dispoziţiile enunţate stabilesc dreptul de apreciere al autorităţii contractante în ceea ce priveşte măsura excluderii, în situaţia concretă din speţă, şi, atâta timp cât acest drept de apreciere se exercită în limitele impuse de lege şi cu respectarea principiilor de atribuire a contractelor de achiziţii, nu poate fi apreciat ca abuziv. Ca efect al principiului asumării răspunderii, autoritatea contractantă este entitatea abilitată să analizeze dovezile depuse şi să stabilească dacă sunt suficiente pentru a permite menţinerea ofertantului în procedură, Consiliul sau instanţa având doar menirea de a verifica exercitarea dreptului de apreciere fără depăşirea limitelor sale.» Așadar, pe de o...... intrării într-o relație contractuală cu operatorul economic a altor autorități contractante nu oblige ... la adoptarea aceleiași soluții, iar pe de altă..., măsurile organizatorice propuse de asociere sunt măsuri generale și nu privesc operatorul economic în mod punctual, nefiind însoțite de dovezi de aplicare efectivă, cum a reținut și autoritatea contractantă. De

asemenea,

nu au

dovedit

o

analiză

efectivă internă a operatorului

economic și

reorganizare

proprie

a acestuia, ca operator implicat în... viitorului contract de achiziţie publică. Cum a sesizat și achizitoarea, grupul poate avea un formular standardizat de evaluare a subcontractanţilor, asociaţilor sau cu privire la orice fel de alte măsuri, dar acest formular nu e relevant dacă operatorul nu îl foloseşte efectiv. Grupul poate avea o politică generală de control al calităţii, dar operatorul trebuie să arate ce acţiuni specifice a luat pentru a preveni repetarea problemei din contractul reziliat. Simplul fapt că operatorul face... din grup nu transformă automat măsurile generale ale grupului în Pagina 34 din 47

măsuri de remediere pentru operator, nu grupul fiind cel care a participat la procedura şi nici cel care va derula contractul. În virtutea principiului asumării răspunderii, autoritatea contractantă este cea care trebuei să decidă intrarea..., iar în cauză, măsurile propuse de... ... nu au fost în măsură a convinge ... în a-și asuma o astfel de relație contractuală. Prin urmare, se constată a fi nefondate criticile vizavi de... de excludere a... ... din procedură. Trecând în continuare la analiza criticilor aduse deciziei de desemnare câștigătoare a ofertei..., Consiliul constată că o primă critică privește modul de îndeplinire a cerinței de calificare III....) privind capacitatea economică și financiară, contestatoarea susținând că angajamentul terțului susținător face... din...... ferm înseamnă modificarea ofertei;... succesivă a... ferm al terțului susținător constituie o modificare nepermisă a ofertei...;... nu îndeplinește cerința de calificare, situându-se sub pragul limită de.... În... anterioară, vizavi de angajamentul ferm al terțului susținător s-au reținut următoarele: «achizitoarea s-a limitat la a lua în considerare declarația pe propria răspundere a... prin care aceasta se angajează să pună la dispoziţia... - TÜMAŞ TÜRK MÜHENDiSLiK MÜSAViRLIK VE MÜTEAHHiTÜK A.Ş. în termen de maxim 5 zile de la momentul unei solicitări, orice sume sunt necesare şi suficiente pentru îndeplinirea contractului, fără a verifica în concret care ar fi acele sume de care dispune și pe care le-ar putea asigura contractantului și modul efectiv de punere a lor la dispoziție. Deși sunt adevărate cele susținute de intervenientă că documentaţia de atribuire nu prevede nicio obligaţie a ofertanţilor de a demonstra disponibilităţi financiare într-un cuantum determinat, ci exclusiv atingerea unui nivel minim al cifrei de afaceri și că cerințele 4 și 5 reprezintă modalități de verificare a sustenabilității economice a terţului susţinător care să justifice posibilitatea de a angaja resurse financiare în vederea executării în viitor a contractului, față de conținutul... ferm, autoritatea contractantă trebuie să se lămurească dacă mențiunea din acesta [Noi....., în cazul în care Contractantul întâmpină dificultăţi în... contractului de achiziţie publică, ne obligăm să punem la dispoziţia Ofertantului devenit Contractant suma de..., necesară pentru finalizarea completă, la timp, regulamentară şi corectă a contractului care urmează a fi încheiat în conformitate cu prevederile acestuia] reprezintă sau nu o eroare și să se stabilească în clar care sunt resursele financiare pe care terțul le va disponibiliza în... contractului și modul efectiv de punere a lor la dispoziție. În punctul său de vedere, autoritatea contractantă a susținut că Terțul susținător își asuma ca în cazul care Contractantul întâmpină dificultăți în... contractului de achiziție publică, se obligă să pună la dispoziția Ofertantului devenit Contractant capacitatea sa economică generală care rezultata din cifra de afaceri în sumă de..., necesară pentru finalizarea completă, la timp, regulamentară și corectă a contractului care urmează a fi încheiat în conformitate cu prevederile acestuia, însă, cum s-a arătat mai sus, în discuție nu este vorba despre punerea la dispoziție a cifrei de afaceri, acesta fiind un criteriu de calificare verificat pe baza informațiilor din bilanțurile contabile, ci de faptul că, în situația susținerii criteriului de calificare de către un terț, s-a prevăzut expres în documentație, în acord cu dispozițiile legale și..., cerințele Pagina 35 din 47

prezentării de 4. Documente din care reiese că terțul dispune de resursele financiare pe care le va disponibiliza în... contractului (ex. flux de numerar); 5. Documente din care reiese modul efectiv prin care va transfera către contractant sumele puse la dispoziție, atunci când va fi necesar în... contractului. Astfel fiind, se constată că este necesară reevaluarea ofertei... Tehnic pentru lămurirea aspectelor legate de cele două cerințe impuse pentru situația susținerii criteriului de calificare cifra de afaceri de către terțul susținător.» Se observă din cele de mai sus că ceea ce trebuia să lămurească autoritatea contractantă era legat de resursele financiare pe care terțul le va disponibiliza în... contractului, ținând seama de faptul că, în angajamentul ferm din partea... a fost menționată suma de..., însă în discuție nu era vorba despre punerea la dispoziție a cifrei de afaceri. Pentru punerea în aplicare a deciziei Consiliului, prin adresa nr...., autoritatea contractantă a solicitat... următoarele: Referitor la menţiunea din angajamentul ferm de susţinere financiară din partea... „[Noi....., în cazul în care Contractantul întâmpină dificultăţi în... contractului de achiziţie publică, ne obligăm să punem la dispoziţia Ofertantului devenit Contractant suma de..., necesară pentru finalizarea completă, la timp, regulamentară şi corectă a contractului care urmează a fi încheiat în conformitate cu prevederile acestuia]", să menţionaţi daca aceasta reprezintă sau nu o eroare şi să stabiliţi în clar care sunt resursele financiare pe care terţul le va disponibiliza în... contractului şi modul efectiv de punere a lor la dispoziţie. Ofertanta a răspuns cu adresa nr.....: In vederea indeplinirii cerinţei privind cifra de afaceri, criteriu care se verifica prin cumularea cifrelor... cu cea a tertului susţinător, trebuia ca prin angajament sa se menţioneze valoarea necesara atingerii cerinţei, respectiv suma de.... Din actele depuse in licitatie am demonstrat indeplinirea cerinţei, intervenind insa o eroare doar cu privire la suma inscrisa in Angajamentul tertului susţinător. Din eroare, in Angajament s-a mentionat media cifrei de afaceri a tertului susţinător, motiv pentru care indreptam eroarea si redepunem Angajamentul tertului susţinător cu suma corecta, respectiv.... redepus cu ocazia prezentului răspuns la clarificari tertul răspunde in solidar pana la limita sumei de.... Suma de... reprezintă resursele financiare pe care tertul le va pune la dispoziţie in funcţie de eventualele necesitati ale ofertantului cu ocazia desfasurarii activitatii de supervizare. (...) ... tertul se obliga sa imprumute către... sumele de bani eventual necesare pentru executarea... de supervizare, obligaţia de acordare a imprumuturilor fiind limitata la suma de.... Materializarea contractelor de imprumut se va realiza la momentul la care se va vira suma respectiva in contul..., iar prin acest virament bancar se naşte astfel contractul de imprumut, fara nicio alta formalitate prealabila sau ulterioara viramentului bancar. In scopul reconfirmării si garantarii Autoritatii Contractante a sustenabilitatii acestui sprijin financiar si a susţinerii reale a terţului astfel cum acesta s-a obligat prin Angajament, ataşam cu ocazia prezentului răspuns urmatoarele documente: (1) Balanţa de verificare incheiata la data de... (Anexa 1); (2) Centralizator contracte in curs (Anexa 2), (3) Scrisoare emisa de banca... Corporaţii Constanta in data de... din care rezulta ca banca asigura in legătură cu prezenta licitatie o linie de credit in valoare totala de suma de... (Anexa 3), suma dedicata exclusiv onorarii de către terţ a obligaţiilor din Angajament. Chiar daca prin răspunsul la clarificari nu s-au solicitat astfel de documente, cu deplina bunacredinta si transparenta prezentam aceste inscrisuri, astfel incat Autoritatea Contractanta sa se reasigure ca susţinerea tertului este ferma si serioasa, acesta dispune de resursele din Angajament, si se reconfirma astfel ducerea la bun sfarsit a contractului de achiziţie publica, astfel cum rezulta si din actele iniţial depuse in licitatie. (...) ... informaţiilor publice (https: //www.listafirme.ro/...-serv-S.R.L.-.../) rezulta ca in anul 2024 cifra de afaceri a fost de aproape doua ori mai mare decat cea din perioada referinţa avuta in vedere in procedura de licitatie, respectiv.../ anul 2024, fata de.../ medie perioada de Pagina 36 din 47

referinţa. De asemenea, profitul tertului in anul 2024 a crescut cu circa 33% fata de perioada de referinţa, astfel ca dispunerea de sumele din Angajament de către tert si posibilitatea respectării de către acesta a... este consolidata si reconfirmata prin evoluţia anului fiscal anterior, precum si a anului fiscal in curs. Doar daca ne raportam la profitul net aferent anului 2024 -... (profitul brut - circa ...), rezulta ca menţinerea unui atare profit pe o perioada de 5 ani (durata de execuţie a contractului), ar insemna... (doar profit net), ar acoperi doar din profit suma maxima la care s-ar putea angaja raspunderea solidara -..., daca s-ar indeplini condiţiile unei atare răspunderi financiare din partea tertului. Altfel spus, doar din existenta profitului s- ar putea justifica temeinic si fara niciun dubiu sustenabilitatea... si se garanteaza resursele financiare apte in a susţine si demonstra dispunerea de suma din Anagajament. Aceasta cota de profit este reconfirmata si pe baza evoluţiei actuale, rezultand din Balanţa de verificare ca se menţine aceeaşi creştere a cifrei de afaceri si a profitului. (...) ... emisa de... Corporaţii Constanta se probeaza in mod incontestabil accesul tertului la toata suma de... pentru indeplinirea obligaţiilor asumate prin Angajament. Rezulta din scrisoarea emisa de banca ca pentru executarea obligaţiilor asumate, tertul „are in derulare la banca noastra o facilitate de credit multiscop in suma de... (treisprezecemilioanenouazecidemiilei) pentru finanţarea nevoilor de capital circulant, reinnoibila anual, suma necesara asigurarii cash flowlui in calitate de tert susţinător pentru... contractul de lucrări in suma de...." In cele din urma, menţionam ca si in conformitate cu graficului de execuţie al contractului de supervizare si al ofertei financiare depuse de..., rezulta ca volumul incasarilor curente si cota de profit a tertului ... S.R.L., susţine costul pentru executarea... de supervizare, in ipoteza in care ar fi nevoie sa apelam la susţinerea tertului susţinător financiar. Daca am presupune ipoteza in care tertul nu ar putea susţine din resursele proprii sumele din angajament, prin actul emis de banca se atesta in mod... existenta liniei de credit dedicata..., linie care acopera intreaga suma la care tertul ar putea fi obligat... condiţiilor contractuale si ale Fisei de date a achiziţiei. Prin cea de-a doua clarificare, nr...., s-au solicitat următoarele: Prin răspunsul transmis ofertantul face dovada unui flux de numerar în valoare de..., dar sunt necesare clarificări privind suma efectivă care va fi pusă la dispoziţia in orice moment si care trebuie sa fie exprimat in angajament. Prin declaraţia pe propria răspundere a... se angajează să pună la dispoziţia... - ... TURK MUHENDiSLiK MUSAViRLIK VE MUTEAHHiTUK A.Ş., în termen de maxim 5 zile de la momentul unei solicitări, orice sume sunt necesare şi suficiente pentru îndeplinirea contractului. La nivelul răspunsului la solicitarea de clarificări s-a menţionat faptul că terţul susţinător va răspunde în limita sumei de..., şi totodată în angajamentul ferm depus şi-a asumat răspunderea solidară. Astfel, terţul răspunde în mod solidar cu ofertantul prin efectul legii, nu prin cuantumul resurselor asumate a fi puse la dispoziţie. Solidaritatea nu poate fi restrânsă sau limitată, motiv pentru care prin prezenta solicitare de clarificări se solicită eliminarea condiţiei din documentele prezentate legate de limitarea răspunderii la suma de.... Totodată, având în vedere documentele depuse ca urmare a răspunsului la solicitarea de clarificări, se solicită noi clarificări constând în: Declararea sumei care poate fi pusă la dispoziţia contractantului în orice moment al contractului (suma care va fi completată în angajament şi care poate fi dovedită ca fiind existent), suma care poate fi diferită de fluxul de numerar pe care terţul îl poate asigura - spre ex. valoarea din scrisoare de bonitate care confirma o suma de... - facilitate de credit este o suma certă care poate fi pusă la dispoziţie în orice moment, iar valoarea de... reprezintă fluxul de numerar dovedit; Astfel se va menţine disponibilitatea de a aloca în baza... de susţinere pe toata perioada de derulare suma de..., si se va completa suma pe care tertul sustinător o poate pune la dispoziţie în orice moment; Clarificarea/confirmarea... de bonitate la nivelul căreia se face referire la un contract de lucrări în suma de.... Pagina 37 din 47

Ofertanta a răspuns cu adresa nr..... astfel: Referitor la raspunderea legala solidara a tertului..., astfel cum am aratat si prin primele clarificari emise in legătură cu tertul in data de..., acesta si-a asumat si anterior obligaţia solidaritatii legale, sens in care amintim Declaraţia pe proprie răspundere privind modul efectiv prin care terţul susţinător va asigura îndeplinirea... de susţinere pentru îndeplinirea criteriului referitor la situaţia economică şi financiară emisa in data de... („Declaraţia pe proprie răspundere").... Declaraţiei pe proprie răspundere, la pct. 5 tertul s-a angajat „Prezenta declaraţie constituie anexă la angajamentul de susţinere (angajament care respectă întru-totul forma şi fondul impuse de legislaţia In vigoare şi de fişa de date a achiziţiei), reprezentând o reconfirmare a obligaţiei noastre de a răspunde în solidar cu ofertantul pentru execuţia contractului si de a pune la dispoziţia ofertantului (fn caz că este nevoie pentru îndeplinirea contractului) resursele financiare necesare, dacă va fi cazul, oricând pe parcursul executării Contractului Servicii de supervizare aferente obiectivului de investitii "..." Ca o reconfirmare a acestei solidaritati legale (impusa prin art. 184 din Legea 98/2016), deja asumate si oricum ex lege aplicabile, ataşam prezentului răspuns Declaraţia pe proprie răspundere a tertului din data de..., in cadrul careia tertul reconfirma ca răspunde in solidar cu... pentru executarea in bune condiţii a Contractului Servicii de supervizare aferente obiectivului de investitii "Extinderea reţelei de metrou Magistrala 4 de metrou, secţiunea Gara de Nord -..., urmând a aloca resursele financiare necesare oricând va exista o solicitare. In ceea ce priveşte suma pe care tertul s-a obligat prin Angajament sa o pună la dispoziţia... in maxim 5 zile de la emiterea unei solicitări, precizam ca aceasta suma este de..., astfel cum rezulta din Scrisorile emise de... Corporaţii Constanta. Suma de... reprezintă fluxul de numerar pe care tertul il poate pune la dispoziţia ofertantului devenit contractant pe parcursul celor 5 ani, suma care reprezintă disponibil in orice moment si care poate fi transferata ofertantului cu titlu de imprumut este suma de.... ... emisa de... Corporaţii Constanta in data de... se demonstrează existenta sumei de... (treisprezecemilioanenouazecidemiilei) pentru finanţarea nevoilor de capital circulant pentru disponibila in orice moment executarea contractului de supervizare. (...) Prin procesul-verbal 18 (nr....), analizând răspunsurile la clarificări, comisia de evaluare a concluzionat: Din analiza documentelor depuse reiese faptul că terţul îşi asumă răspunderea solidară cu contractantul pentru executarea contractului de achiziţie publică, face dovada disponibilităţii sumei de..., menţionează nivelul fluxului de numerar pe care îl calculează ca pentru 5 ani în valoare de.... Referitor la modalitatea de transfer, din documentele depuse iniţial reiese ca se va realiza prin perfectarea unor contracte de împrumut... art. 2158... si legislaţiei incidente in materie. Astfel, sunt respectate prevederile art. 48 alin. (2) din HG nr. 395/2016. Față de cele de mai sus, raportat la criticile din contestație, trebuie subliniat că achizitoarea era obligată să respecte limitele reevaluării dispusă anterior de Consiliu care presupunea strict să se indice dacă era o eroare în angajamentul ferm, dat fiind că, în cuprinsul acestuia, s-a prevăzut nivelul cifrei de afaceri, nu al fluxului de numerar și să se determine în clar care sunt disponibilitățile care vor fi puse la dispoziție de către terțul susținător. Nu a fost dispusă de către Consiliul verificarea îndeplinirii criteriului privind cifra de afaceri, în discuție, în... anterioară, fiind modul de îndeplinire a cerințelor 4 și 5: În vederea îndeplinirii cerinţei, ofertantul poate beneficia de susţinerea unui/ unor terţ/ terţi, sens vor fi respectate prevederile art. 182 din Legea nr. 98/2016 şi ale art. 48 din HG nr. 395/2016. Ofertantul va prezenta în ipoteza susţinerii de terță...: I. Documente care se vor depune de terţul susţinător odată cu...: 1. DUAE; 2. Formulare/declaraţii solicitate prin documentaţia de atribuire; Pagina 38 din 47

3. Angajament ferm de susţinere; 4. Documente din care reiese că terţul dispune de resursele financiare pe care le va disponibiliza în... contractului (ex. flux de numerar); 5. Documente din care reiese modul efectiv prin care va transfera către contractant sumele puse la dispoziţie, atunci când va fi necesar în... contractului. Consiliul a reținut în mod clar la pag. 52 și 53 din decizie: «Deși sunt adevărate cele susținute de intervenientă că documentaţia de atribuire nu prevede nicio obligaţie a ofertanţilor de a demonstra disponibilităţi financiare într-un cuantum determinat, ci exclusiv atingerea unui nivel minim al cifrei de afaceri și că cerințele 4 și 5 reprezintă modalități de verificare a sustenabilității economice a terţului susţinător care să justifice posibilitatea de a angaja resurse financiare în vederea executării în viitor a contractului, față de conținutul... ferm, autoritatea contractantă trebuie să se lămurească dacă mențiunea din acesta [Noi....., în cazul în care Contractantul întâmpină dificultăţi în... contractului de achiziţie publică, ne obligăm să punem la dispoziţia Ofertantului devenit Contractant suma de..., necesară pentru finalizarea completă, la timp, regulamentară şi corectă a contractului care urmează a fi încheiat în conformitate cu prevederile acestuia] reprezintă sau nu o eroare și să se stabilească în clar care sunt resursele financiare pe care terțul le va disponibiliza în... contractului și modul efectiv de punere a lor la dispoziție. » De asemenea, Consiliul nu a pus în vedere autorității contractante ca, în situația în care se constată o eroare în angajamentul ferm... să fie respinsă, relevant fiind să se determine sumele care vor fi puse la dispoziție de către terțul susținător. Mai mult, încă din... anterioară, s-a stabilit că angajamnetul ferm conținea referiri la nivelul cifrei de afaceri, tocmai de aceea au fost necesare lămuriri suplimentare. Astfel, în respectiva decizie s-a reținut că... a răspuns cu adresa nr....., în care a arătat: Referitor la modalitatea de îndeplinire a cerinţei privind calificarea privind situaţia economică şi financiară, pentru terţul susţinător.... In dovedirea îndeplinirii cerinţei ataşăm urmatoarele acte: (i) tabel centralizator contracte în curs de derulare; (ii) extrase din contractele în derulare; (iii) tabel centralizator proceduri de licitaţie în evaluare; (iv) Declaraţie pe proprie răspundere emisă de... la data de.... De asemenea, redepunem bilanţurile contabile pe anii... de unde rezultă o cifră medie de afaceri de.... ... Declaraţiei pe proprie răspundere... răspunde în solidar şi va pune la dispoziţie cu titlu de împrumut orice sumă este necesară în vederea executării contractului Servicii de supervizare aferente obiectivului de investiţii "Extinderea reţelei de metrou Magistrala 4 de metrou, secţiunea Gara de Nord -...”. Astfel cum terţul susţinător s-a angajat deja prin Angajamentul de susţinere şi Declaraţia pe proprie răspundere, resursele financiare vor fi puse la dispoziţie în temeiul art. 2158..., în acord cu necesităţile...-.... Actele depuse corespund cerinţelor din documentaţia de atribuire (cap. III... din Fişa de date a achiziţiei), precum şi prevederilor de la art. 48 din HG Pagina 39 din 47

395/2016 şi art. 182 din Legea nr. 98/2016, fiind demonstrată răspunderea în solidar a terţului cu ofertantul precum şi modalitatea în care terţul va asigura resursele financiare, dacă va fi cazul. Faptul că, prin intermediul clarificărilor, angajamentul ferm a fost modificat, întrucât făcea referire la nivelul cifrei de afaceri și nu la disponibilitățile societăți care vor putea fi puse la dispoziție nu poate reprezenta o modificare a ofertei. Consiliul a subliniat în... că sunt adevărate cele susținute de intervenientă potrivit cărora documentaţia de atribuire nu prevede nicio obligaţie a ofertanţilor de a demonstra disponibilităţi financiare într-un cuantum determinat, ci exclusiv atingerea unui nivel minim al cifrei de afaceri însdă era necesar a se stabili în clar care sunt resursele financiare pe care terțul le va disponibiliza în... contractului și modul efectiv de punere a lor la dispoziție. Relevant pentru autoritatea contractantă era să determine cunatumul disponibilităților puse la dispoziție de terțul susținător și modalitatea efectivă în care se va realiza această punere la dispoziție, chiar dacă acest lucru presupunea rectificarea... ferm în care să nu mai fie înscris nivelul cifrei de afaceri, resursă netransferabilă, ci suma efectivă pusă la dispoziție. Dincolo de faptul că respectarea limitelor deciziei era obligatorie, este demn de amintit că în discuție este modul de îndeplinire a unui citeriu de calificare, nu propunerea tehnică sau financiară, astfel încât modificările din angajamentul ferm nu puteau atrage respingerea ofertei pentru modificarea acesteia. În plus, modificările din angajamentul ferm au fost efectuate cu luarea în considerare a documentelor anexă din care rezultau disponibilitățile bănești, scrisori bancare la care s-a făcut referire, modificările... fiind determinate, astfel cum rezultă din corespondența purtată de autoritatea cu ofertanta, chiar de necesitatea corelării cu documentele anexate. Câtă vreme nu s-a impus un cuantum determinat al disponibilităților, indicarea lor pe parcursul reevaluării nu avantaja în vreun fel..., ținând seama mai ales de faptul că, în discuție, nu a fost nici în cadrul primului ciclu procesual și nici în prezentul litigiu nivelul cifrei de afaceri, nivel care de altfel rezulta din documentele contabile. Ținând seama de profitul obținut de terțul susținător, de cifra sa de afaceri în ultimii trei ani calculați de la data limită de depunere a ofertelor, dar și în anul 2024, de scrisoarea de bonitate din care rezultă facilitate

de

credit multiscop

in

suma

de... (treisprezecemllioanenouazecidemiiiel) pentru finanţarea nevoilor de capital circulant, reinnoibila anual, suma necesara asigurarii cash flow-lul in calitate de tert sustinafor pentru... contractul de lucrări in suma de...: «Servicii de Pagina 40 din 47

supervizare aferente obiectivului de investitii - extinderea reţelei de metrou Magistrala 4 de metrou, secţiunea Gara de Nord -...», o măsură de respingere a ofertei nu se impunea, fiind făcută dovada disponibilităților financiare de care dispune... și care vor putea fi puse la dispoziția... în cazul în care este nevoie pentru îndeplinirea contractului. Cum s-a arătat mai sus, Consiliul nu a dispus verificări în privința modului de îndeplinire a nivelului cifrei de afaceri, ci sub aspectul resurselor fiananciare disponibile ale terțului susținător. Autoritatea contractantă s-a achitat de sarcina trasată în... anterioară, astfel că nu se impune o infirmare a evaluării efectuate, criticile contestatoarei vizavi de îndeplinirea criteriului de calificare privind cifra de afaceri fiind nefondate. Un alt set de critici adus de contestatoare vizavi de... câștigătoare privește modul de îndeplinire a cerinței privind experiența similară, susținându-se că... nu a dovedit că lucrările au fost duse la bun sfârșit în perioada de referință pentru contractul „...” și că... nu a dovedit executarea unor servicii de supervizare a executării lucrărilor de metrou, ci doar a unor lucrări adiacente (parcări, depozitare, clădiri...) pentru contractul „...”. În... anterioară nr...., referitor la experiența similară a... s-au reținut următoarele: Analizând documentele depuse pentru dovedirea experienței similare pentru contractul ”...”, cu privire la care contestatoarea a depus informații publice din care ar rezulta că linia de metrou ar urma să fie deschisă publicului în iunie 2026, Consiliul constată a fi întemeiate cele susținute de contestatoare, în sensul în care nu poate fi verificată condiția ca serviciile să fi fost prestate și duse la bun sfârșit, prin servicii duse la bun sfârșit înțelegându-se servicii recepționate total/parțial, cu condiția ca acestea sa fi putut fi utilizate de beneficiar ca rezultat independent. Scrisoarea de referință depusă ca document doveditor oferă informații asupra proiectului, nu și informații privind recepția parțială sau totală a.... Contrar susținerilor autorității contractante și intervenientei, operatorul economic, chiar și în situația în care contractele nu erau finalizate, ar fi trebuit să facă dovada recepției parțiale cu condiția utilizării lor ca rezultat independent, aspecte care nu rezultă din documentele depuse. Informațiile la care face referire intervenienta, spre exemplu data finalizării contractului ”...”..., este strict o informație despre proiect, nu o informație care să releve ducerea la bun sfârșit a..., cum s-a solicitat expres în documentația de atribuire. Pagina 41 din 47

Este adevărat că operatorii economici puteau depune orice tip de document (copii ale unor părţi relevante ale contractelor pe care le-au îndeplinit; - certificate de predare primire; - recomandări; - procese-verbale de recepţie; - certificări de bună execuţie; - certificate constatatoare, fără ca enumerarea să fie limitativă), însă respectivele documente trebuiau să permită verificarea condiției ducerii la bun sfârșit a..., astfel cum au fost prestate. De altfel, vizavi de contractul amintit (”...”) s-a susținut de către intervenientă că asociatul ... a avut inițial un procent de...% (49% în înscrisurile prin răspunsul la clarificări), iar în anul... s-a transferat integral către membrul ... întreaga participare și activitate a firmei olandeze, însă nu au fost depuse și dovezi în susținerea celor afirmate. Vizavi de cel de-al doilea contract „...", din nou, se constată lipsa unei evaluări amănunțite a modului de îndeplinire a cerinței privind experiența similară, respectiv luarea în considerare a contractului fără a fi stabilite cu exactitate dacă serviciile care au fost prestate se încadrează în cerința impusă, în condițiile în care se face referire în scrisoarea de referință la Servicii de supraveghere, consultanţa şi inginerie pentru lucrările de construcţii ale Centrelor de transfer subteran (parcări), Zonei de depozitare, Clădire administrativă şi Centru de control, deși prin documentație s-a solicitat Servicii de supervizare/consultanță pentru contracte de execuție lucrari si/sau contracte de proiectare și execuție, având ca obiect infrastructura de transport feroviar în mediul urban subteran - construcție noua si/ sau modernizare si/ sau extindere si/sau reabilitare si/sau consolidare de linie de metrou/tren (este exclus tramvaiul). Deși este adevărat că evaluarea autorității contractante nu trebuie să se limiteze la denumirea obiectului contractului, în același sens fiind și practica Consiliului și a instanțelor [spre ex:..., Secţia a VIII-a... şi fiscal, prin... civilă intermediară nr.... (dosar nr....), la care s-a făcut trimitere în cadrul deciziei Consiliului nr....... din..., Curtea concluzionând în sensul în care trebuie lămurită natura lucrărilor executate de specialistul propus; elementele de natură tehnică pentru stabilirea categoriei de lucrări, instanța amendând analiza comisiei de evaluare realizată prin raportare la denumirea contractului], se poate observa că, în cadrul contractului, art. 6 Descrierea lucrării, se menționează: Lucrării de construcţie şi electromecanică a metroului..., Centre de Transfer subteran (Parcări), zona de depozitare și clădirea de administrare și supraveghere a construcției centrului de control, lucrări de consultanță și servicii de inginerie, iar specificațiile tehnice și alte detalii ale lucrării sunt prezentate în documentele anexate la contract și care constituie documentațiade atribuire, însă specificațiile tehnice nu au fost puse la dispoziția autorității. Din cele de mai sus rezultă că autoritatea contractantă nu a efectuat o analiză detaliată vizavi de cele două contracte prezentate pentru dovedirea experienței similare și nu a stabilit cu claritate dacă serviciile din cadrul lor acoperă cerința de a fi duse la bun sfârșit pentru contractul ”...” și, în ce privește cel de-al doilea contract („..."), dacă obiectul contractului acoperă cerința astfel cum a fost impusă. Pentru punerea în aplicare a deciziei Consiliului, prin adresa nr...., s-au solicitat următoarele clarificări: 2. Referitor la contractele depuse pentru îndeplinirea cerinţei privind experienţa similară, respectiv: Pentru contractul denumit generic „..." să depuneţi documente care să confirme recepţionarea... prestate în perioada de referinţă (ultimii 10 ani calculaţi de la data limită de depunere a ofertelor), respectiv dovada că serviciile au fost prestate şi duse la bun sfârşit (prin servicii duse la bun sfârşit înţelegându-se servicii recepţionate total/parţial, cu Pagina 42 din 47

condiţia ca acestea sa fi putut fi utilizate de beneficiar ca rezultat independent.). Totodată, să depuneţi dovezi în susţinerea faptului că „asociatul ... a avut iniţial un procent de...% (49% în înscrisurile prin răspunsul la clarificări), iar în anul... s-a transferat integral către membrul ... întreaga participare şi activitate a firmei olandeze". Pentru contractul denumit generic „..." să depuneţi documente suplimentare din care să reiasă dacă obiectul acestuia acoperă cerinţa aşa cum a fost ea formulată prin documentaţia de atribuire, respectiv: „Servicii de supervizare/consultanţă pentru contracte de execuţie lucrări si/sau contracte de proiectare şi execuţie, având ca obiect infrastructura de transport feroviar în mediul urban subteran - construcţie noua si/ sau modernizare si/ sau extindere si/sau reabilitare si/sau consolidare de linie de metrou/tren (este exclus tramvaiul)". Ofertanta a răspuns cu adresa nr....., astfel: Referitor la experienţa similara, va transmitem urmatoarele clarificari: a) Pentru contractul denumit generic „..." va transmitem urmatoarele (Anexa 4): i. Certificatul de experienţa (finalizare lucrare) nr.... din data..., prin care se confirma receptionarea... prestate in perioada de referinţa (ultimii 10 ani calculaţi de la data limita de depunere a ofertelor), reprezentând dovada faptului ca serviciile au fost prestate si duse la bun sfarsit - in sensul ca acestea au fost recepţionate total sau parţial, cu condiţia ca rezultatele sa fi putut fi utilizate de beneficiar ca rezultat independent; ii.... de asociere nr...., semnat la data de 20 iunie..., prin care se confirma ca firma ... deţine un procent de... % (cincizeci si unu la suta), iar firma ... un procent de 49% (patruzeci şi noua la suta) din asociere; iii. Contract de transfer. Astfel cum rezulta din documentele prezentate iniţial precum si din cele pe care le transmitem cu ocazia prezentului răspuns, activitatea de supervizare s-a finalizat la data de.... Activitatea supervizorului si-a atins obiectivul..., respectiv supravegherea lucrărilor de construire a liniei de metrou pana la finalizarea edificării acestora, astfel incat si acest contract îndeplineşte cerinţele impuse prin Fisa de date a achiziţiei. b) Pentru contractul denumit generic „..." va transmitem (Anexa 5) urmatoarele din care rezultă obiectul contractului si îndeplinirea cerinţelor din documentaţie, respectiv: „Servicii de supervizare/consultanţă pentru contracte de execuţie lucrări şi/sau contracte de proiectare şi execuţie, având ca obiect infrastructura de transport feroviar în mediul urban subteran - construcţie nouă şi/sau modernizare, extindere, reabilitare şi/sau consolidare de linie de metrou/tren (exclus tramvai)": i. Scrisoarea de referinţă a proiectului nr. Z-9....S.25/365 din data de...; ii.... de asociere nr....47... din...; iii. Contractul de lucrări nr..... Rezulta din toate actele sus mentionate ca obiectul contractului de supervizare a constat in supravegherea construcţiei unei noi linii de metrou cu o lungime totala de... km. Pentru realizarea liniei de metrou s-a supervizat executarea următoarelor tipuri de lucrări: lucrări linie de metrou cu o lungime de... km fir dublu... km fir simplu si... km conexiune linie de metrou cu linia metrou Umraniye-Ataşehir- Goztepe, 13 statii, aproximativ... km de tunel din care:... km fir dublu... km fir simplu si... km conexiune linie de metrou cu linia metrou Umraniye-Ataşehir- Goztepe si un depou. Subliniem ca cerinţa privind experienţa similara este îndeplinita doar prin raportare la proiectul „...", independent de analiza proiectului ..., astfel cum reiese din analiza actelor depuse in licitatie precum si din informaţiile furnizate prin prezenta clarificare. Analizând documentele atașate răspunsului la clarificări, pentru contractul „...", documente la care s-a făcut referire în răspunsul la clarificări, Consiliul constată că, în scrisoarea de referinţă a proiectului nr. Z-9....S.25/365 din data de..., s-au prevăzut următoarele: Denumirea lucrării: „Lucrări de construcţii şi lucrări electromecanice ale metroului..., Servicii de supraveghere, consultanţă şi inginerie pentru lucrările de construcţii ale Centrelor de transfer subteran (parcări). Zonei de depou, Clădire administrativă şi Centru de control (nr....)" • Administraţie: Preşedinţia..., Preşedinţia.... Direcţia... din... • Consultant:... B.V.(... %) -......, ... A.Ş. (49%) Parteneriat de afaceri • Data contractului:... Pagina 43 din 47

• Data iniţială (Livrare pe şantier):... • Data finalizării (Deschiderea liniei):... • Valoarea totală a... de consiliere... contractului:..., 26 TRY (..., 84 EUR - cursul valutar din data contractului) • Valoarea totală realizată a... de consiliere:..., 11 TRY (..., 02 EUR - cursul valutar din data contractului) • Descrierea serviciului: Linia de metrou a sistemului feroviar..., este un sistem de linie feroviară de transport..., avand un traseu care traverseaza formaţiuni de rocă stâncoasă dură între staţiile..., cu o lungime totală de... km. în cadrul... de consultanţă, au fost prestate servicii de supraveghere a lucrărilor de construcţii şi finisaje şi lucrări electromecanice. Serviciile de supervizare au inclus: managementul proiectului, supravegherea proiectului (verificarea proiectării şi servicii de supervizare pe toata perioada construcţiei), managementul bugetului şi al timpului, raportare, inspecţia controlului de calitate, lucrări arhitecturale (cu...), structuri de intrare-ieşire, lucrările de cale de rulare aferente liniei de metrou, verificarea proiectării şi supravegherea lucrărilor de construcţii şi supravegherea lucrărilor electromecanice (inclusiv alimentare şi distribuţie a energiei electrice, statii de tracţiune; iluminat; semnalizare; sisteme de control şi comunicare (inclusiv SCADA, transmisie, telefon, radio, TLC, anunţ, televiziune cu circuit închis, ceas, control acces, informaţii pentru pasageri şi sisteme de trecere şi colectare a tarifelor pentru pasageri)); instalalarea utilitatilor şi a caii de rulare, sisteme de control al mediului (inclusiv ventilaţie şi aer condiţionat); sisteme de alarmă, protecţie şi stingere în caz de incendii; uşi de separare a peroanelor; sisteme de apă potabilă, apă uzată şi canalizare; scări rulante şi lifturi; servicii de achiziţii, instalare, testare şi punere în funcţiune în timpul construcţiilor şi post-construcţii. Lucrările inginereşti pentru care au fost prestate servicii de consultanţă în cadrul proiectului sunt prezentate mai jos: (...); Lungimea totală a tunelului:... Km; Total de staţii: 13 staţii; aloarea contractului lucrărilor realizate prin serviciile de supraveghere:..., 50 Euro. Potrivit contractului de lucrări nr.... lucrările executate sunt: Linia sistemului feroviar... (DB) este un sistem de linie feroviară pentru transport... între staţiile.... Construcţii, lucrări de arhitectură şi instalaţii electromagnetice împreună cu structurile necesare şi clădirile de furnizare energie electrică (clădiri de transformatoare, staţii de tracţiune, generatoare etc.), linii ferate şi structura de parcare tren pe 2 etaj..., clădiri... (parter+4 etaj...) şi auxiliare în zona de depozit (depozit închis, cantină, parcare auto pe 2 etaj...), tunel de conexiune la zona de depozit, 13 staţii, tip de tunel deschidere-închidere pe liniile specificate cu tunelul TBM cu o singură linie cu tub dublu în lungime de... km şi tunelul NATIVI cu linie dublă cu un singur tub în lungime de... km şi există o rezervare pentru o linie Umraniye-Ataşehir-Goztepe şi un tunel de legătură cu o singură linie. Lucrarea care face subiectul licitației, include toate lucrările de construcție a tunelurilor... în cauză, un total de 13 stații, 6 tip tunel, 7 tip deschidere-închidere și (sistemele necesare pentru operarea liniei DB doar ca E&M, toate din punct de vedere constructiv) structura de parcare tren pe 2 etaj..., clădiri... (parter+4 etaj...) și auxiliare din zona de depozit (depozit închis, cantină, parcare auto pe 2 etaj...) care va fi utilizată în comun cu linia... Cekmek6y (UU£), care este în construcţie, lucrări de construcţie a clădirilor de furnizare energie electrică pe linia DB (clădiri de transformatoare, staţii de tracţiune, generatoare etc.), lucrări de finisare arhitecturală, structuri de intrare-ieșire, lucrări de cale ferată, alimentare și distribuție a energiei electrice, stații de tracțiune; iluminat; semnalizare; sisteme de control și comunicații (inclusiv SCADA, transmisie, telefon, radio, TLC, anunț, televiziune cu circuit închis, ceas, control acces, informații despre pasageri și sisteme de trecere și colectare a tarifelor pentru pasageri); sisteme de control al mediului (inclusiv ventilație și aer condiționat); sisteme de alarmă, protecție și stingere incendii; uși de separare a peroanelor; sisteme de apă potabilă, apă uzată și canalizare; scări rulante, scări rulante și lifturi; lucrări feroviare și servicii de proiectare aferente lucrărilor (care vor asigura că toate părțile sistemului funcționează împreună eficient și necesită întreținere minimă și, de asemenea, asigură realizarea eficientă a lucrărilor de construcție temporare), lucrări de construcție, furnizare, asamblare, testare și punere în funcțiune, linii feroviare de depozit și proiectarea și construcția instalațiilor electromecanice și a structurilor necesare; furnizarea serviciului de supraveghere a exploatării și întreținerii timp de 24 de luni cu privire la toate sistemele, întocmirea manualelor de operare și întreținere, furnizarea de piese de schimb și consumabile și unelte și Pagina 44 din 47

echipamente speciale timp de 2 ani după perioada de garanție, oferirea de formare la locul de muncă și în străinătate. Principalele articole din acest domeniu de aplicare includ lucrările de construcții, lucrările de arhitectură și finisaje ale tunelurilor de linie, macazurilor, tunelurilor de trecere intermediară, stațiilor, depozitelor, clădirilor... și auxiliare și clădirilor de furnizare energie electrică (clădiri de transformatoare, stații de tracțiune, generatoare etc.), alimentarea cu energie și puterea de tracțiune, semnalizare, control și comunicații, ventilație și aer condiționat, instalații auxiliare stației, scări rulante și lifturi, lucrări feroviare. Potrivit fișei de date a achiziției, operatorii economici trebuiau să îndeplinească cerință: III.....a) Capacitatea tehnica si/sau profesionala Informatii si/sau nivel(uri) minim(e) necesare pentru evaluarea respectarii cerintelor mentionate: Pentru contractele de achiziție de servicii: executarea de servicii de tipul specificat Modalitatea de indeplinire: Experienţa similară Ofertantul va face dovada ca în ultimii 10 ani calculati de la data limita de depunere a ofertelor, a prestat și dus la bun sfârșit servicii de natură similară celor ce fac obiectul prezentei proceduri, respectiv: Servicii de supervizare/consultanță pentru contracte de execuție lucrari si/sau contracte de proiectare și execuție, având ca obiect infrastructura de transport feroviar în mediul urban subteran - construcție noua si/ sau modernizare si/ sau extindere si/sau reabilitare si/sau consolidare de linie de metrou/ tren (este exclus tramvaiul) si care cumulat sa includa: minim 10 km cale de rulare fir simplu/minim 5 km fir dublu, minim 10 km de tunel fir simplu/ minim 5 km tunel fir dublu, minim 10 statii. Având în vedere lucrările descrise în cadrul contractului, precum și tipurile de servicii, de asemenea, descrise detaliat, se consideră că, în mod corect, au fost luate în considerare documentele depuse prin intermediul clarificărilor. Cum s-a reținut de către Consiliu și în... anterioară, invocându-se și jurisprudența Curții de..., Secția a VIII-a... și fiscal, evaluarea experienței similare nu se putea limita la denumirea contractului, rămânând în sarcina achizitoarei obligația verificării... prestate. Ținând seama de depunerea... de referință cu detalierea categoriilor de lucrări și celor de servicii prestate, precum și a contractului de lucrări în care sunt descrise, de asemeena, categoriile de lucrări în cadrul cărora s-au prestat serviciile de supervizare, o măsură de ignorare a documentelor depuse și a informațiilor aferente și evaluarea experienței prin circumstanțiere exclusiv la obiectul contractului nu ar fi fost conformă deciziei pronunțate anterior de Consiliu. În evaluarea sa, autoritatea contractantă era ținută de limitele trasate prin... nr...., sens în care a și acționat. În plus, societatea contestatoare propune, dincolo de un efect limitat al experienței la denumirea contractului, a fi extrase anumite servicii prestate, în condițiile în care documentele și informațiile depuse relevă categorii de Pagina 45 din 47

lucrări obiect al contractului care sunt în sensul celor cerute în documentația de atribuire. Măsura neluării în considerare a experienței similare pentru contractul în discuție ar fi presupus o interpretare restrictivă a cerinței, cu ignorarea dovezilor depuse. Astfel fiind, se constată că autoritatea contractantă a pus în aplicare... Consiliului și a evaluat... în consecință, nefiind necesară dispunerea unei măsuri de infirmare a evaluării efectuate. Dat fiind că cerința privind experiența similară este acoperită prin contractul „...", cum a arătat și... atât în răspunsul la clarificări, cât și în cererea de intervenție, nu va mai fi analizată reevaluarea ofertei vizavi de contractul „...", fiind lipsită de relevanță depunerea și a unui alt contract câtă vreme cerința privind experiența similară a fost acoperită prin obiectul contractului mai sus cercetat. În ceea ce privește punctajul acordat experților, Consiliul a reținut următoarele în... anterioară: Întrucât la punctul anterior, Consiliul a decis că este necesar a fi solicitate clarificări și reevaluat modul de îndeplinire a cerințelor impuse în documentație pentru dovedirea experienței similare raportat la obiectul contractului „...", autoritatea contractantă, în funcție de concluziile la care va ajunge în urma reevaluării, va analiza și modul de îndeplinire a cerințelor vizavi de experții pentru care s-a invocat experiența în contractul „...". Așadar, reevaluarea punctajului urma a se realiza în funcție de rezultat reevaluării sub aspectul experienței similare. Fiind considerat corect avut în vedere în evaluare contractul „..." pentru experiența similară a ofertentei, o reevaluare a punctajului pentru experți nu se mai impunea. Se constată astfel că sunt nefondate criticile contestatoarei vizavi de experiența similară a... și a punctajului maxim pentru experții nominalizați. Raportat la situația factuală și de drept expusă, criticile contestatoarei fiind neîntemeiate, Consiliul va respinge, ca nefondată, contestația formulată de , în calitate de lider al.... Fiind respinsă contestația, pentru considerentele expuse în motivare, Consiliul va admite cererea de intervenție. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru Pagina 46 din 47

considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de , în calitate de lider al..., în contradictoriu cu ... al.... În temeiul art. 64 Cod procedură civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de..., în calitate de lider al... - ......, ... AŞ, și o admite. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ... ... ... ... Pagina 47 din 47