Decizie CNSC 2916/2017

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr. 6, Sector 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642; +4 021 8900745, www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 23 și ale art. 27 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 2916/C6/3973 Data: 06.11.2017 Prin contestația nr. 2070/01.11.2017, transmisă prin fax, înregistrată la Consiliu sub nr. 46421/01.11.2017, formulată de SC VIAROM CONSTRUCT SRL, cu sediul în București, str. Intrarea Glucozei nr. 37-39, Tronson 1, parter, sector 2, având număr de înregistrare la Oficiul Registrului Comerțului J40/2286/2001 și CUI RO 13743074, reprezentată legal prin director comercial Marius Daniel Bădină, împotriva „documentației de atribuire (fișa de date, formulare)”, elaborată de COMUNA COTNARI, cu sediul în localitatea Cotnari, județul Iași, autoritate contractantă în cadrul procedurii de atribuire simplificată - într-o singură etapă, derulată online, a contractului de achiziție publică de lucrări având ca obiect „Execuția lucrărilor pentru «Modernizare drumuri principale în satele Hodora, Cotnari și Horodiștea din comuna Cotnari, județul Iași»”, cod CPV 45233120-6 lucrări de construcții de drumuri (Rev.2), s-a solicitat Consiliului „să dispună măsuri corective, după cum urmează: a) Sunt nelegale/neclare o parte din prevederile din documentația de atribuire (prevederi din fișa de date, de la pct. IV 4.1) Modul de prezentare a propunerii tehnice, prevederi din formulare), (...); b) Sunt nelegale/neclare mențiunile de la pct .II 1.5 și II 2.1 din fișa de date cu privire la estimarea valorii organizării de șantier”. Totodată, contestatorul a solicitat „adoptarea uneia dintre măsurile de remediere: să se permită ofertanților să-și coteze propriile liste pentru organizarea de șantier; să se respecte lista întocmită de proiectant cu mențiunea că ofertanții pot depăși valoarea estimată pentru organizarea de șantier, fără depășirea valorii estimate totale; să reanalizeze lista de cantități menționată pentru lucrările de organizare de șantier”. 1

De asemenea, în ipoteza în care, la data soluționării contestației, nu se vor putea dispune măsuri de remediere, pe motiv că ofertele ar fi deschise, petentul solicită anularea procedurii de atribuire. CONSILIUL DECIDE: Ia act de renunțarea, de către SC VIAROM CONSTRUCT SRL, cu sediul în București, str. Intrarea Glucozei nr. 37-39, Tronson 1, parter, sector 2, la soluționarea contestației formulată în contradictoriu cu COMUNA COTNARI, cu sediul în localitatea Cotnari, județul Iași. 2

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr. 6, Sector 3, Bucureşti, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642; +4 021 8900745, www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ........./........./......... Data: ......... Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. ........./........., formulată de S.C. ......... S.R.L., cu sediul în ........., str. ……., județul ........., înregistrată la Registrul Comerțului sub nr. ........., având Cod Unic de Înregistrare ........., împotriva excluderii din procedura de atribuire, emisă de ……..........., cu sediul în ........., ........., județul ........., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul în cadrul procedurii simplificate – într-o singură etapă, online, organizată în vederea încheierii, pe loturi, a acordului-cadru de furnizare având ca obiect „Materiale pentru curățenie”, cod CPV 39831240-0–Produse de curățenie(Rev.2), s-a solicitat adoptarea unor măsuri corective de modificare, încetare, revocare sau anulare a actelor care au afectat aplicarea corectă a procedurii sau a activităților care au avut legătură cu aceasta, potrivit art. 1 alin. (3) din H.G. nr. 395/2016. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat şi este competent, potrivit dispoziţiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluţioneze contestaţia ........./........., înregistrată la Consiliu sub nr. ........./........., prin care ofertantul S.C. ......... S.R.L., critică procedura de atribuire din cadrul procedurii simplificate – într-o singură etapă, online, organizată în vederea încheierii acordului-cadru de achiziție publică de furnizare având ca obiect „Materiale pentru curățenie”, solicitând cele menţionate în partea introductivă a deciziei. 1/8

În preambulul contestaţiei, contestatorul arată că potrivit fişei de date s-a solicitat la secţiunea IV.4.3 Modul de prezentare a ofertei ca „documentele care fac parte din oferta candidaţilor vor fi semnate cu semnătură electronică extinsă bazată pe un certificat calificat, elibert de un furnizor de servicii de certificare acreditat, reprezentând documente originale, conform art. 123 alin. (3) din H.G. nr. 395/2016”, fără a fi precizat faptul că este acceptată doar semnătura electronică exterioară. În susţinerea contestaţiei sale, contestatorul S.C. ......... S.R.L. menţionează prevederile Legii nr. 455/2001 şi arată îndeplinirea prevederilor legale şi a celor solicitate în cdrul fişei de date. Astfel, precizează că documentele de tip PDF depuse pentru procedura amintită au fost semnate în fapt cu semnătură electronică extinsă în interiorul documentului, acesta respectând cele patru condiţii stipulate de Legea nr. 455/2001, respectiv a fost legată în mod unic de semnatar, a asigurat identificarea semnatarului, a fost creată prin mijloace controlate exclusiv de semnatar şi a fost legată de datele în formă electronică, la care s-a raportat în aşa fel încât orice modificare ulterioară a acestora a fost identificabilă. S.C. ......... S.R.L. susţine că documentele depuse în SEAP pentru procedură au fost semnate cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat în condiţiile legii. Potrivit furnizorului acreditat, semnătura electronică extinsă poate fi aplicată pe un document în două moduri: în interiorul documentului, doar în cazul documentelor de tip PDF, semnătura este creată folosind opţiunea „Fill and Sign” din Adobe, fiind vizibilă în interiorul documentului şi semnarea documentelor de tip word, excel, etc cu aplicaţia Click Sign furnizată la achiziţionarea kit-ului care schimbă extensia documentelor în p7s. Astfel, contestatorul arată că certificatul deţinut este un certificat digital calificat cu valoare legală care permitea crearea de semnătură electronică cu valoare legală (extinsă). În drept, S.C. ......... S.R.L. îşi întemeiază contestaţia pe prevederile Legii nr. 101/2016 şi depune în susţinere înscrisuri. Prin adresa nr. ……/21.02.........., înregistrată la Consiliu sub nr. ……../22.02.........., autoritatea contractantă a transmis punctul de vedere cu privire la contestaţie, solicitând respingerea acesteia. În conţinutul punctului de vedere, autoritatea contractantă, menţionează că potrivit fişei de date, secţiunea IV: procedura IV.4) prezentarea ofertei, pct. IV.4.3) Modul de prezentare a ofertei s-a solicitat ca toate documentele care fac parte din oferta candidaţilor vor fi semnate cu semnătură electronică extinsă bazate pe un certificat calificat. Prin semnătura electronică extinsă, comisia de evaluare a înţeles acea semnătură bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor 2

de servicii de certificare acreditat în condiţiile legii, semnătura creată astfel având valoare legală, asigurând autenticitatea, integritatea şi nerepudierea datelor semnate. Pot fi semnate electronic documente de orice fel: doc, txt, pdf, etc, iar fişierul rezultat în urma aplicarii semnăturii electronice va avea extensia p7s sau p7m. Cu kitul de semnătură electronică extinsă documentele criptate pot fi vizibile doar de către persoanele căreia îi sunt destinate, şi care deţin token pentru semnătură electronică extinsă. Documentele astfel codate, în afară de titular şi de destinatarul fişierului, nu pot fi înţelese de nimeni altcineva. Menţionând răspunsul primit de la ANAP în data de ......... şi ţinând cont de cele menţionate anterior, autoritatea contractantă menţionează că oferta a fost respinsă ca inacceptabilă conform art. 137 alin. (2) lit. j). Din documentele depuse de părţi şi din susţinerile acestora, Consiliul constată următoarele: ………. ........., în calitate de autoritate contractantă, a iniţiat procedura simplificată – într-o singură etapă, online, organizată în vederea încheierii, pe loturi, a acordului-cadru având ca obiect „Materiale pentru curățenie”, sens în care a publicat, în SEAP, anunțul de participare nr. ........./.......... Valoarea estimată a contractului este cuprinsă între 493.320 și 598.344 RON, iar criteriul de atribuire este „Prețul cel mai scăzut”. Analizând criticile formulate de S.C. ......... S.R.L., în prezenta cauză, Consiliul constată că acestea vizează aspecte legate de decizia comisiei de evaluare de a respinge oferta acestuia ca inacceptabilă, motivată de faptul că oferta depusă de operatorul economic S.C. ......... S.R.L. a fost încărcată de acesta în SEAP fără semnătură electronică extinsă, așa cum s-a solicitat prin fișa de date (Modul de prezentare a ofertei), unde este specificat că "TOATE DOCUMENTELE care fac parte din oferta candidatilor VOR FI SEMNATE CU SEMNATURA ELECTRONICA EXTINSA bazata pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat, reprezentand documente originale, conform art. 123 alin. (3) din Hotarârea nr. 395/ 2016”. Trecând la analiza celor mai sus reclamate, Consiliul reţine că prin adresa/comunicarea încărcată în SEAP în data de 07.02.......... de către autoritatea contractantă, aceasta a precizat următoarele: Conform fisei de date, SECŢIUNEA IV: PROCEDURA, IV.4) PREZENTAREA OFERTEI, pct IV.4.3) Modul de prezentare a ofertei – ... TOATE DOCUMENTELE care fac parte din oferta candidaţilor VOR FI SEMNATE CU SEMNĂTURĂ ELECTRONICA EXTINSA bazata pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat, reprezentând documente originale, conform art. 123 alin. (3) din Hotarârea nr. 395/ 2016 (Documentele prevăzute la alin. (2) se semnează cu semnătură 3/8

electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat, reprezentând documente originale). Avand in vedere cele mentionate mai sus, oferta depusa de dvs. a fost declarata inacceptabila, conform art. 137, alin (2 ), lit. j) din Hotararea nr. 395/2016 (oferta şi documentele care o însoţesc nu sunt semnate cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat). Decizia de mai sus a autorității contractante, nu este corectă din următoarele considerente: După ce a luat cunoștință de această decizie, S.C ......... S.R.L s-a adresat furnizorului kitului de semnătură electronică (S.C ……… S.A) în vederea stabilirii faptului că fişierele din oferta depusă în cadrul prezentei proceduri sunt semnate cu semnătură electronică extinsă bazată pe un certificat digital calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat. S.C ……. S.A, furnizor acreditat de servicii de certificare, emitentul kitului de semnătură electronică pe care o utilizează SC ......... SRL, i-a comunicat următoarele: In ataşament gasiti o copie conform cu originalul a ordinului de acreditare certSIGN ca furnizor de servicii de certificare. Link către registrul public al furnizorilor: http://www.mcsi.ro/Minister/Domenii-de- activitate-ale-MCSI/Tehnologia-

Informatiei/Servicii- electronice/Semnatura-electronica. Mai jos va rog sa gasiti linkul către registrul de certificate Certsign, unde se poate verifica valabilitatea semnăturii dumneavoastra si faptul ca certificatul dumneavoastra este valabil: https.//www.certsiKn.ro/cgi bin/pubra/pubra/cerţ

details?cert

senal- 2006051670630233870488EE8AEF7678A8&cert hash=188FC84AE70E2A8f94 4F63600519EF79. Asa cum am discutat deja, certSIGN este furnizor acreditat de semnătură electronica, iar certificatul dumneavoastra cu numărul serial 2006051670630233870488EE8AEF7678A8 cu valabilitate 1 an in perioada 09.12.2016-09.12.......... este un certificat digital calificat cu valoare legala care permite crearea de semnătură electronică cu valoare legală (extinsă). Certificatul digital calificat emis de certSIGN asigură „identitatea virtuală" a posesorului şi permite crearea de semnătură electronică cu valoare legală (extinsă), permiţând identificarea fără echivoc, în baza garantării integrităţii, autenticităţii şi nerepudierii mesajelor şi documentelor electronice. De asemenea, semnătura electronica nu este de doua feluri, ci exista doua posibilitati de semnare: - in interiorul documentului, doar in cazul documentelor de tip PDF, semnătura este creata folosind opţiunea „Fill and Sign" din Adobe, fiind vizibila in interiorul documentului. 4

- semnarea documentelor de tip word, excel, etc. cu aplicaţia Click Sign furnizata la achiziţionarea kit-ului, care schimba extensia documentelor in P7S. Din cele de mai sus reiese că aplicarea semnăturilor electronice extinse se face fie înglobând semnătura direct în fişierul de tip .pdf, fiind vizibilă în interiorul documentului (această opţiune fiind specifică acestui tip de fişiere), fie încapsulând semnătura într-o arhivă de tipul .p7S sau .p7M (această opţiune putând fi utilizată pentru orice tip de fişiere). Indiferent de opţiunea aleasă, semnătura electronică, aplicată prin una din cele două modalități, utilizează un certificat digital calificat emis de un furnizor de servicii de certificare acreditat, și reprezintă o semnătura electronică extinsă în sensul Legii nr. 455/2001 privind semnătura electronică. Aplicaţia Adobe Reader deţine funcţionalitatea de semnare a fişierelor de tipul .pdf, semnătura putând fi aplicată şi verificată cu aceasta. Pentru ca o semnătură electronică aplicată unui fişier în format .pdf prin intermediul aplicaţiei Adobe Reader să aibă valoarea unei semnături electronice extinse, această semnătură trebuie să fie generată cu un certificat digital calificat emis de un furnizor de servicii de certificare acreditat. Având în vedere cele de mai sus, un fişier căruia i s-a aplicat sau logic asociat o semnătură electronică, fiind utilizat un certificat digital calificat activ, emis de un furnizor de servicii de certificare acreditat, indiferent de aplicaţia utilizată de semnare sau de extensia fişierului care conţine semnătura (.pdf sau .p7S ori .p7M), reprezintă un fişier care poartă o semnătura electronică extinsă. În virtutea rolului său activ, Consiliul a solicitat, cu actul nr. 5494/.........-........./15.02.......... Agenției Pentru Agenda Digitală a României, punerea la dispoziție a ofertei S.C. ......... S.R.L. depusă pentru loturile la care a participat, în format electronic, aşa cum a fost încărcată în SEAP de operatorul economic. Prin adresa nr. ………/17.02.........., Agenția Pentru Agenda Digitală a României a transmis jurnalul cu documentele depuse de către operatorul economic S.C. ......... S.R.L. în perioada de depunere a ofertelor. După primirea adresei de la SEAP, Consiliul a verificat documentele trimise pe CD, constatând că documentele depuse în SEAP de către S.C. ......... S.R.L., au semnătură electronică extinsă, așa cum s-a solicitat prin fișa de date, semnătura purtând următoarele mențiuni: „Marius Aurel Boanca Digitally signed by Marius-Aurel Boanca Date: ..........02.01 12:08:16+02'00'”. În speța de față sunt incidente prevederile art. 4, pct. 4. din Legea nr. 455/2001 privind semnătura electronică „semnătură electronică 5/8

extinsă reprezintă acea semnătură electronică care îndeplineşte cumulativ următoarele condiţii: a) este legată în mod unic de semnatar; b) asigură identificarea semnatarului; c) este creată prin mijloace controlate exclusiv de semnatar; d) este legată de datele în formă electronică, la care se raportează în aşa fel încât orice modificare ulterioară a acestora este identificabilă” și art. 5 din cuprinsul aceluiași act normativ „înscrisul în formă electronică, căruia i s-a

încorporat

, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat nesuspendat sau nerevocat la momentul respectiv şi generată cu ajutorul unui dispozitiv securizat de creare a semnăturii electronice, este asimilat, în ceea ce priveşte condiţiile şi efectele sale, cu înscrisul sub semnătură privată.” Contestatorul a respectat aceste prevederi legale în sensul că pentru a putea imprima semnătură în documentul de tip PDF este necesară instalarea unui certificat calificat eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat și introducerea parolei. Certificatul este eliberat pentru o anumită persoană pe baza unor documente justificative solicitate conform legilor în vigoare de către un furnizor de servicii de certificare acreditat. După introducerea parolei se imprimă numele deţinătorului certificatului calificat, data și ora semnării în documentul de tip PDF, așa cum se poate observa din documentele ridicate în SEAP. Semnătura este controlată exclusiv de semnatar, pe baza certificatului calificat obținut de la furnizorul acreditat și pe baza parolei. Fişierele de tip pdf, semnate cu semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat, permit identificarea oricărei modificări ulterioare. Relevante sunt și dispozițiile art. 6 și art. 7 din actul normativ mai sus menționat, cu privire la regimul juridic al înscrisurilor în forma electronică, respectiv: „Art. 6. - Înscrisul în formă electronică, căruia i s-a încorporat, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică, recunoscut de către cel căruia i se opune, are acelaşi efect ca actul autentic între cei care l-au subscris şi între cei care le reprezintă drepturile. Art. 7. - În cazurile în care, potrivit legii, forma scrisă este cerută ca o condiţie de probă sau de validitate a unui act juridic, un înscris în formă electronică îndeplineşte această cerinţă dacă i s-a încorporat, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat şi generată prin intermediul unui dispozitiv securizat de creare a semnăturii”. La art. 5-11 din Capitolul II - Regimul juridic al înscrisurilor în formă electronică al Legii nr. 455/2001 se recunoaşte condiţia de probă şi de validitate a unui act juridic sub forma înscrisului în formă electronică ce „i s-a încorporat, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat şi 6

generată prin intermediul unui dispozitiv securizat de creare a semnăturii." Așadar, semnătura electronică extinsă este creată pe baza unui certificat digital calificat emis de un furnizor acreditat de servicii de certificare şi a unei aplicaţii specializate pe crearea semnăturii. Semnătura creată astfel are valoare legală şi garantează datelor semnate autenticitatea, integritatea şi nerepudierea. Prin comparaţie, semnătura electronică simplă este semnătura care nu oferă acoperire legală datelor semnate electronic. Semnătura electronică simplă este creată pe baza unui certificat digital simplu. Kit-ul de semnătură electronică, format din certificatul digital calificat stocat pe un token USB [dispozitiv criptografic] şi aplicaţia pentru crearea semnăturii electronice, poate fi obţinut de la unul dintre furnizorii acreditaţi de servicii de certificare din România prevăzuţi în Registrul furnizorilor ţinut şi actualizat de către Ministerul pentru societatea informaţională. Indiferent de furnizorul de la care este achiziţionat, certificatul digital permite semnarea electronică a unui număr nelimitat de documente în format electronic timp de un an. Concluzionând, legislaţia referitoare la semnătura electronică prevede că orice înscris în formă electronică căruia i s-a încorporat, ataşat sau i s-a asociat logic o semnătură electronică extinsă, bazată pe un certificat calificat şi generată prin intermediul unui dispozitiv securizat de creare a semnăturii este recunoscut, în ceea ce priveşte condiţiile şi efectele sale, drept un act autentic. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite contestaţia formulată de S.C. ......... S.R.L., în contradictoriu cu ………........... și anulează adresa contestată. Obligă autoritatea contractantă la evaluarea ofertei contestatorului, cu respectarea prevederilor legale și a documentației de atribuire, conform celor precizate în motivare. Împotriva prezentei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare, în temeiul art. 29 alin. 1 din Legea nr. 101/2016. 7/8

Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi, în conformitate cu dispoziţiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ……. …… ……… Redactat în …… exemplare, conţine ……… pagini. 8