AchiziaBibliotecă
Instrumentele Achizia
Aspect

Document CNSC

Decizie CNSC 1734/2023

TMG GUARD SRL în contradictoriu cu CENTRUL DE CULTURA PALATELE BRANCOVENESTI DE LA PORTIULE BUCURESTIULUI

Decizia CNSC nr. 1734/C1/1699 din 26.07.2023

Link permanent

Identificare și pasaje din sursă

Decizia CNSC nr. 1734/C1/1699 din 26.07.2023

Data din document
2023-07-26
Complet
C1

Obiectul procedurii

având ca obiect: „Achiziție publică de servicii de pază”, cod CPV: 79713000-5, s-a solicitat: - admiterea contestației; - anularea rezultatului procedurii, comunicat cu adresa nr. 2963/ 15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023, în ceea ce privește declararea ca inacceptabilă a ofertei SC TMG GUARD SRL și partea privind evaluarea ofertei declarată câștigătoare - depusă de către SC INTEGRA GUARD SRL, ca netemeinice și nelegale. - obligarea autorității contractante să dispună măsurile necesare de remediere in vederea restabilirii legalității în procedura de atribuire cu indicarea clară și precisă a operațiunilor care urmează a fi realizate de aceasta, respectiv să reia procedura de evaluare a ofertelor, stabilirea clasamentului și desemnarea participanților câștigători cu luarea în considerare și a ofertei SC TMG GUARD SRL, aceasta nefiind inacceptabilă în baza prevederilor art. 215 alin. (5) din Legea nr. 98/2016 și ale art.134 alin. (5) din HG nr. 395/2016. - în temeiul…
Verifică pasajul în context →

Soluția, din document

Respinge ca nefondată contestația formulate de SC TMG GUARD SRL în contradictoriu cu autoritatea contractantă CENTRUL CULTURAL „PALATELE BRANCOVENEȘTI DE LA PORȚILE BUCUREȘTIULUI”. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. Complet de soluționare a contestațiilor în domeniul achizițiilor publice: Consilier de soluționare .................. PREȘEDINTE ................... Consilier de soluționare ...................
Verifică pasajul în context →

Considerente, din document

interesele legitime în special în ceea ce privește secretul comercial și proprietatea intelectuală. La acest răspuns generalist, ofertantul în cauză nu a administrat niciun mijloc de probă prin care să demonstreze caracterul confidențial al înscrisurilor indicate ca atare și nici prejudiciul care va fi suferit urmare a dezvăluirii acestora. Analizând răspunsul SC ......................SRL, Consiliul a decis să pună la dispoziția SC ......... SRL care și-a manifestat dorința de a studia dosarul cauzei conform dispozițiilor art. 19 din Legea nr. 101/2016, toate documentele aflate la dosar, cu excepția informațiilor cu caracter personal. Procedând la analiza contestației care face obiectul prezentei, Consiliul reține că SC ......... SRL este nemulțumit atât de faptul că autoritatea contractantă i-a respins oferta ca inacceptabilă motivat de faptul că aceasta nu ar fi îndeplinit cerințele din fișa de date a achiziției, cât și de modalitatea de evaluare a ofertei câștigătoare, despre care s…
Verifică pasajul în context →

Extrase din documentele asociate, fără completări sau interpretare juridică. Anonimizarea sursei este păstrată.

Decizie 1734/2023

Decizie CNSC
An dosar: 2023Înregistrare: 33567Data înregistrării: 2023-06-21
ContestatorTMG GUARD SRLCUI 35469698
Autoritate contractantăCENTRUL DE CULTURA PALATELE BRANCOVENESTI DE LA PORTIULE BUCURESTIULUI

2023_1734_2023_Decizie_1734.pdf, BO2023_1734_2023_BO2023_1734.pdf

Document publicat în registru

PDF CNSC

Text extras automat; verificați forma originală în PDF.

Numerotarea pasajelor aparține Achizia. Pentru citarea oficială, verificați pagina din PDF.

Citește textul integral · 3.561 caractere
§ 1

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 1734/C1/1699 Data: 26.07.2023 Prin contestația nr. 1760/21.06.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 33567/21.06.2023, formulată de SC TMG GUARD SRL, cu sediul în Târgu Jiu, str. Lalelelor, nr. 3B, județul Gorj și sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură în Târgu Jiu, B-dul Republicii nr. 26, jud. Gorj, înmatriculată la Registrul Comerțului sub nr. J18/76/2016, având CUI 35469698, reprezentată legal prin administrator, împotriva adresei de comunicare a rezultatului procedurii nr. 2963/15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023, întocmite de către CENTRUL CULTURAL „PALATELE BRANCOVENEȘTI DE LA PORȚILE BUCUREȘTIULUI”, în calitate de autoritate contractantă, cu sediul în Mogoșoaia, str. Valea Parcului nr. 1, jud. Ilfov, în cadrul procedurii proprii, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect: „Achiziție publică de servicii de pază”, cod CPV: 79713000-5, s-a solicitat: - admiterea contestației; - anularea rezultatului procedurii, comunicat cu adresa nr. 2963/ 15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023, în ceea ce privește declararea ca inacceptabilă a ofertei SC TMG GUARD SRL și partea privind evaluarea ofertei declarată câștigătoare - depusă de către SC INTEGRA GUARD SRL, ca netemeinice și nelegale. - obligarea autorității contractante să dispună măsurile necesare de remediere in vederea restabilirii legalității în procedura de atribuire cu indicarea clară și precisă a operațiunilor care urmează a fi realizate de aceasta, respectiv să reia procedura de evaluare a ofertelor, stabilirea clasamentului și desemnarea participanților câștigători cu luarea în considerare și a ofertei SC TMG GUARD SRL, aceasta nefiind inacceptabilă în baza prevederilor art. 215 alin. (5) din Legea nr. 98/2016 și ale art.134 alin. (5) din HG nr. 395/2016. - în temeiul art. 19 din Legea nr. 101/2016, solicită încuviințarea accesului la documentele dosarului ce se va constitui spre soluționarea Pagina 1 din 3

§ 2

cauzei, inclusiv la documentele pe care ofertantul câștigător le-a declarat, fără să le fi probat, ca fiind confidențiale și fără să le fi marcat sau indicat în mod explicit și vizibil, ca fiind confidențiale. În luarea deciziei, CONSILIUL, legal investit, a avut în vedere următoarele: Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părți, CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR DECIDE:

§ 3

Respinge ca nefondată contestația formulate de SC TMG GUARD SRL în contradictoriu cu autoritatea contractantă CENTRUL CULTURAL „PALATELE BRANCOVENEȘTI DE LA PORȚILE BUCUREȘTIULUI”. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. Complet de soluționare a contestațiilor în domeniul achizițiilor publice: Consilier de soluționare .................. PREȘEDINTE ................... Consilier de soluționare ...................

§ 4

Redactat practicaua deciziei ............................. Redactată în 4 (patru) exemplare originale, conține 50 (cincizeci) pagini Pagina 3 din 3

Motivare publicată în buletin

PDF CNSC

Text extras automat; verificați forma originală în PDF.

Numerotarea pasajelor aparține Achizia. Pentru citarea oficială, verificați pagina din PDF.

Citește textul integral · 146.925 caractere
§ 1

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 1734/C1/1699 Data: 26.07.2023 Prin contestația nr. 1760/21.06.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 33567/21.06.2023, formulată de SC ......... SRL, cu sediul în ........., str. .............., județul ......... și sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură în ........., ........., jud. ........., înmatriculată la Registrul Comerțului sub nr. ........., având CUI ........., reprezentată legal prin ........., împotriva adresei de comunicare a rezultatului procedurii nr. 2963/15.06.2023 și a raportului

§ 2

procedurii

§ 3

nr.

§ 4

2941/14.06.2023,

§ 5

întocmite

§ 6

de către ................”, în calitate de autoritate contractantă, cu sediul în ........., ........., jud. ........., în cadrul procedurii proprii, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect: „Achiziție publică de servicii de pază”, cod CPV: 79713000-5, s-a solicitat: - admiterea contestației; - anularea rezultatului procedurii, comunicat cu adresa nr. 2963/ 15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023, în ceea ce privește declararea ca inacceptabilă a ofertei SC ......... SRL și partea privind evaluarea ofertei declarată câștigătoare - depusă de către SC ......................SRL, ca netemeinice și nelegale. - obligarea autorității contractante să dispună măsurile necesare de remediere in vederea restabilirii legalității în procedura de atribuire cu indicarea clară și precisă a operațiunilor care urmează a fi realizate de aceasta, respectiv să reia procedura de evaluare a ofertelor, stabilirea clasamentului și desemnarea participanților câștigători cu luarea în considerare și a ofertei SC ........... SRL, aceasta nefiind inacceptabilă în baza prevederilor art. 215 alin. (5) din Legea nr. 98/2016 și ale art.134 alin. (5) din HG nr. 395/2016. - în temeiul art. 19 din Legea nr. 101/2016, solicită încuviințarea accesului la documentele dosarului ce se va constitui spre soluționarea cauzei, inclusiv la documentele pe care ofertantul câștigător le-a Pagina 1 din 87

§ 7

declarat, fără să le fi probat, ca fiind confidențiale și fără să le fi marcat sau indicat în mod explicit și vizibil, ca fiind confidențiale. În luarea deciziei, CONSILIUL, legal investit, a avut în vedere următoarele: Contestatorul precizarea că, procedura de atribuire a fost inițiată prin

§ 8

publicarea

§ 9

pe

§ 10

site-ul

§ 11

autorității

§ 12

contractante www.palatebrancovenesti.ro, secțiunea Informații Publice - Licitații, a unui anunț de participare nr. 1322/23.03.2023, însoțit de documentația de atribuire aferentă. Valoarea estimată a achiziției a fost stabilită la 953.677,20 lei fără TVA, iar criteriul de atribuire utilizat a fost „cel mai bun raport calitate - preț.

§ 13

Deși, societatea sa a depus, în cadrul procedurii, ofertă care a răspuns integral cerințelor și exigențelor documentației de atribuire, aceasta a fost declarată inacceptabilă, în conformitate cu prevederile art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, coroborate cu prevederile art. 134 alin. (5) și art. 137 alin. (1) și (2) lit. b) din Hotărârea nr. 395/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice. De asemenea arată că câștigătoare a fost declarată oferta depusă de SC ......................SRL, ofertă care prezintă un preț neobișnuit de scăzut în raport cu serviciile care constituie obiectul achiziției, după cum va releva în cele ce urmează. În opinia sa actul atacat este netemeinic și nelegal, iar rezultatul procedurii a fost viciat. Raportându-se strict la textul de lege al art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016, apreciază că motivele respingerii ofertei ca inacceptabilă de către autoritatea contractantă, nu se încadrează în text, oferta SC ......... SRL îndeplinind condițiile de formă aferente elaborării și prezentării acesteia. De asemenea arată că SC ......... SRL deține toate calificările necesare iar prețul ofertei nu depășește valoarea estimată, astfel cum a fost stabilită și documentată înainte de inițierea procedurii de atribuire. Contestatorul susține că pe parcursul evaluării ofertelor, i s-a transmis solicitarea de clarificări nr. 2037/26.04.2023, conținând 10 puncte/clarificări, la care s-a răspuns întocmai prin adresa nr. 1990/ 28.04.2023. În același timp precizează că prin comunicarea nr. 2963/15.06.2023, i s-a adus la cunoștință că oferta sa a fost respinsă ca inacceptabilă, având în vedere considerente al căror conținut se regăsește în 5 din cele 10 puncte din solicitarea de clarificări amintită mai sus, astfel: „a)Ofertantul nu a îndeplinit cerința din cadrul Fișei de date a achiziției (Cap III 1.3 a), art. 2, lit. d): Resurse tehnice-Resurse umane) privind dovada deținerii unei linii de telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresă de email - pentru primire reclamații/sesizări/sugestii”; Prin răspunsul la clarificări, respectiv adresa nr. 1990/28.04.2023, pct. 4, contestatorul susține că a răspuns și a dovedit deținerea unui contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă funcțională și adresă de email-pentru primire reclamații/sesizări/sugestii, anexând contractual de furnizare servicii comunicații electronice - persoana juridică - SC ......... SRL nr. 100/10/01/04.03/2788/14.02.2018, ceea ce înseamnă că această cerință a fost îndeplinită. Pagina 3 din 87

§ 14

„b) Ofertantul nu a îndeplinit cerința din cadrul Fișei de date a achiziției (Cap. III 1.3 a), art. 2, lit. d) Resurse tehnice - Resurse umane) privind dovada deținerii unui sistem vpn propriu”; Contestatorul susține că și la această clarificare s-a răspuns în mod evident la pct. 5, anexând dovada implementării unui vpn propriu pentru SC ......... SRL, respectiv procesul-verbal/03.11.2023 -cerință îndeplinită. „c) Ofertantul, ținând seama de serviciile subcontractate către ......................SRL, nu a îndeplinit cerința din cadrul Fișei de date a achiziției (Cap. III 1.3 a), art. 2, lit. d) Resurse tehnice - Resurse umane) privind dovada deținerii unei linii de telefonie fixă funcțională”;

§ 15

Cu privire la acest aspect contestatorul susține că răspunsul la această clarificare a fost prezentat la pct. 8, anexându-se de asemenea contractul furnizare servicii de telefonie pentru SC ......................SRL, respectiv contractul seria 72487867/12.05.2021 indicându-se numărul de telefon și respectiv adresa de email valabilă pentru reclamații/ sesizări/sugestii -cerință îndeplinită. „d) Ofertantul, ținând seama de serviciile subcontractate către ......................SRL, nu a îndeplinit cerința din cadrul Fișei de date a achiziției (Cap. III 1.3 a), art.2, lit. d) Resurse tehnice-Resurse umane) privind dovada deținerii unui sistem vpn propriu”; Contestatorul

§ 16

susține

§ 17

că

§ 18

și

§ 19

pentru

§ 20

subcontractantul SC ......................SRL, s-a anexat de asemenea dovada implementării unui vpn propriu, așa cum se poate observa și prin răspunsul la clarificarea

§ 21

punctului

§ 22

9,

§ 23

respectiv

§ 24

„Fișa

§ 25

de

§ 26

instalare configurare/20.01.2023 - cerință îndeplinită. „e)Ofertantul, ținând seama de serviciile subcontractate către ......................SRL, nu a îndeplinit cerința din cadrul Fișei de date a achiziției (Cap. III 1.3 a), art. 2, lit. d) Resurse tehnice-Resurse umane) privind dovada deținerii personalului tehnic și dispeceri) angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului. În răspunsul la clarificarea nr. 10 susține că a prezentat dovada avizării și încadrării pentru operatorii dispeceri, salariați ai subcontractorului SC ......................SRL prin certificatele de absolvire, avizările IGPR și rapoartele per salariat, astfel: - certificat de absolvire nr. 0042745/21.12/2018 - ...........; - adresa „aviz favorabil” IGPR nr. 314009118.02.2019 - pentru ...........; - raport per salariat/19.04.2023 - pentru ...........; - certificat de absolvire nr. 00427451/21.12.2018 - .........; - adresa „aviz favorabil” IGPR – 314009/18/02.2019 - pentru ...........; - raport per salariat 24.04.2023 - pentru ............; - certificat de absolvire nr. 00427458/21.12.2018 - .............; - adresa „aviz favorabil” IGPR nr.314009/18.02.2019 - pentru ............; - raport per salariat/24.04.2023 - pentru ..............; - certificat de absolvire nr. 0139619/23.12.2021 - ............; - adresa „aviz favorabil” IGPR nr. 23125/21.012022 - pentru ..........; - raport per salariat/24,04.2023 - pentru ............; - certificat de absolvire nr. 0139617/23.12.2021 - .......... - adresa „aviz favorabil” IGPR nr. 23125/21.01.2022 - pentru ..........; Pagina 5 din 87

§ 27

- raport per salariat/24.04.2023 - pentru ........; În opinia sa se poate observa că și această cerință a fost îndeplinită. Concluzionând, contestatorul arată că în procesul de analiza al ofertelor primite, comisia de evaluare este abilitată să solicite lămuriri suplimentare pentru a se edifica asupra caracterului admisibil al acestora, ceea ce a și făcut, însă, nu a dat atenție suficientă răspunsurilor la solicitări, altfel, nu își explică, cum de nu au fost luate în seama, mai ales că au fost trimise și documente atașate în dovedirea celor solicitate. Astfel, arată că se observă caracterul neîntemeiat al deciziei de respingere ca inacceptabilă a ofertei SC ......... SRL pentru

§ 28

considerentele ce au fost prezentate prin comunicarea nr. 2963/ 15.06/2023. În altă ordine de idei, precizează că pentru ca un document și o informație să fie declarate confidențiale, acestea trebuie să aibă caracterul unui înscris/informație clasificat(ă) secret de serviciu, ce cade sub incidența Legii nr. 182 din 12 aprilie 2002 privind protecția informațiilor clasificate și al Hotărârii Guvernului nr. 585 din 13 iunie 2002. Contestatorul solicită a se avea în vedere că prin procedura organizată, autoritatea contractanta nu atribuie un contract de achiziției publică în baza căruia se desfășoară activități contractuale specifice contractelor clasificate secret de serviciu și pentru care se impunea ca ofertantul sa își declare oferta confidențială. Mai mult, ofertantul câștigător nu face dovada că oferta depusă cuprinde documente/informații clasificate secret de serviciu și pentru care a obținut avizul și autorizația emise de Direcția Generală de Informații și Protecție Internă din cadrul Ministerului Administrației și Internelor. Mai mult, aduce la cunoștință faptul că se impune să se verifice dacă documentele depuse de ofertantul câștigător respectă regimul de păstrare, înregistrare și evidență a documentelor/informațiilor clasificate secret de serviciu, fiind obligatoriu ca aceste înscrisuri să fie înregistrate într-un registru special (distinct de registrul general înregistrare a documentelor deținut de operatorul economic), de către persoana anume desemnata și avizată în acest sens și pe care trebuie să fie expres prevăzute cu mențiunea, respectiv ștampila „secret de serviciu”. Totodată, contestatorul susține că ofertantul câștigător nu face dovada că oferta sa este protejată de un drept de proprietate intelectuală astfel cum este definit de art. 1264 din Codul civil. DE asemenea susține că SC ......................SRL nu demonstrează că este creatorul sau proprietarul unui brevet de invenție, al unei mărci sau al unei opere protejate prin drept de autor. În referire la prețul neobișnuit de scăzut al ofertei concurente, declarată câștigătoare, contestatorul susține că acesta reiese din raportarea la faptul că, dacă valoarea totală a propunerii sale financiare, în sumă de 841.310,40 lei fără TVA, SC ......... SRL a ofertat un tarif orar/agent de 20,44 lei, fără TVA, considerabil mai mare decât tariful unitar al ofertei de pe locul 1. Acest aspect trebuie luat în seamă, în condițiile în care în fundamentarea tarifului ofertat, SC ......... SRL, a ținut cont de legislația în materie existentă la data depunerii ofertei, respectând ad litteram prevederile Codului Muncii, astfel: - salariul de încadrare prevăzut de HG nr. 1447/2022; Pagina 7 din 87

§ 29

- sporul de noapte în procent de 25/% prevăzut de art. 126 din Codul Muncii, respectând ponderea orelor de noapte dintr-o zi; - sporul de sărbători legale prevăzut de art. 139, 142 din Codul Muncii, în procent de 100/%; - sporul de weekend, respectând art. 137 din Codul Muncii precum și prevederile Contractului Individual de Muncă și a Regulamentului Intern; - indemnizația de CO așa cum este reglementată de art. 150 din Codul Muncii. De asemenea menționează că a calculat în mod corect contribuția asiguratorie pentru muncă prevăzută de OUG nr. 79/2017 precum și fondul de handicap în conformitate cu art. 178 din Legea nr. 448/2005 și

§ 30

a documentelor anexate (contractul individual de muncă pentru persoane cu handicap, precum și certificatul de încadrare în handicap al acestora). Din fundamentarea de tarif rezultă în mod indubitabil că se respectă în totalitate atât cerințele achizitorului cât și cerințele legislative. Contestatorul arată că potrivit art. 133 alin. (1) și (3) din HG nr. 395/2016, comisia de evaluare avea obligația de a analiza și de a verifica oferta depusă de către SC ......................SRL , atât din punct de vedere al elementelor tehnice propuse cât și din punct de vedere al aspectelor financiare pe care le implică. O alta critică privind reducerea artificială a tarifului ofertat, în opinia sa este cea cu privire la ajutorul de stat, invocat în temeiul Legii nr. 76/2002, în sensul că autoritatea contractantă nu demonstrează că a depus diligențele necesare în vederea respectării în totalitate a actelor normative. În fapt, susține că nu se regăsește precizată analiza punctuală, vis a vis de realitatea cuantumului subvenției, pe care ofertantul SC ......................SRL a utilizat-o în diminuarea tarifului ofertat. În practica CNSC, este determinată sarcina achizitoarei, ce vizează verificarea dacă persoanele pentru care au fost acordate subvențiile coincid cu cele nominalizate, care vor asigura paza în acest contract, element vital pe care trebuia să-l analizeze autoritatea contractantă prin prisma incidenței subvențiilor. Reiterează de asemenea, netemeinicia verificării efectuate de către autoritatea contractantă, în ceea ce privește calculul fondului de handicap. Elementul de referință în calculul fondului de handicap, este dat de numărul de persoane încadrate în societate, lucru evidențiat distinct în Registrul General de Evidență a Salariaților. Atât timp cât nu s-a cerut acest document, autoritatea contractantă nu putea face o analiză corecta și reală asupra acestui fond. În opinia sa dacă autoritatea contractantă ar fi avut în vedere aspectele mai sus precizate, ar fi observat că niciun tarif sub valoarea de 20,44 lei/oră, fără TVA, nu este de natură să asigure îndeplinirea contractului la parametrii cantitativi și calitativi solicitați prin caietul de sarcini și nu respectă obligațiile minime și imperative stabilite în sarcina oricărui angajator de Legea nr. 53/2003 privind Codul Muncii, de Legea nr. 448/2006 și de legislația în vigoare în domeniul salarizării în anul 2023. Raportat la aspectele evidențiate mai sus, se constată că, în procesul de analiză și verificare a ofertelor depuse, comisia de evaluare nu a făcut o analiza temeinică și obiectivă ci una superficială cu Pagina 9 din 87

§ 31

încălcarea principiilor prevăzute de art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 și cu încălcarea principiului liberei concurențe între ofertanți. Față de toate aspectele iterate, solicită Consiliului să dispună anularea comunicării rezultatului procedurii nr. 2963/15.06.2023, a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023 și a actelor sale subsecvente. În drept, își întemeiază prezenta contestație pe dispozițiile art. 8 și urm. din Legea nr. 101/2016. În dovedirea susținerilor sale, înțelege să se folosească de proba cu înscrisuri, respectiv de documentele din dosarul de achiziției, atașând la prezenta și documentele despre care a relatat mai sus. Prin adresa nr. 3108/26.06.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 34347/26.06.2023, autoritatea contractantă transmite punctul de vedere

§ 32

cu privire la contestația în cauză prin care solicită ca, în temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, să dispună respingerea ca nefondată a contestației și să mențină ca fiind legale actele emise de către autoritatea contractantă, dispunând în consecință continuarea procedurii de atribuire. Motivele de respingere a contestației nr. 1.760 din 21.06.2023 înregistrată la CNSC sub nr. 33567 din 21.06.2023 și la sediul autorității contractante sub nr. 3.070 din 22.06.2023. în fapt, autoritatea contractantă arată că la procedura de atribuire a contractului având de obiect servicii de pază, au participat 6 (șase) ofertanți printre care și societatea contestatoare. Pe parcursul procesului de evaluare a ofertelor, în temeiul prevederilor art. 209 din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice și ale art. 134 alin. (1) și (5) din Hotărârea de Guvern nr. 395/2016, autoritatea contractantă precizează că a solicitat clarificări contestatorului în vederea verificării îndeplinirii cerințelor de calificare privitoare la: „a) opisul conținând indexul documentelor depuse cu precizarea numărului paginii unde se regăsește fiecare document - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap IV, art. 3.3; b) lista centralizatoare cu nominalizarea agenților - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. a); c) CV-ul pentru șeful de obiectiv - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. b); d) 1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/sesizări/ sugestii - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); e) stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); f) personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului - dovada angajării pentru Graure George- Sorin - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); g) declarație privind evitarea conflictului de interese cu persoane care dețin funcții de decizie în cadrul autorității contractante, pentru subcontractantul ......................- cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 1.1, lit. a) cerința 2; h) 1 linie telefonie fixa funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire Pagina 11 din 87

§ 33

reclamații/sesizări/

§ 34

sugestii

§ 35

pentru

§ 36

subcontractantul ......................S.R.L., ținând seama de serviciile subcontractate (monitorizare și intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); i) stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat,

§ 37

precum

§ 38

și

§ 39

vpn

§ 40

propriu

§ 41

pentru subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate (monitorizare ți intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); j) personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent

§ 42

al

§ 43

dispeceratului

§ 44

pentru

§ 45

subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate

§ 46

(monitorizare și intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d)”. Analizând în mod coroborat răspunsurile la solicitarea de clarificări și documentele prezentate inițial în oferta societății contestatoare, comisia de evaluare a constatat, pe de o parte, îndeplinirea de către societatea contestatoare a criteriile de calificare privitoare la: a) opisul conținând indexul documentelor depuse cu precizarea numărului paginii unde se regăsește fiecare document - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap IV, art. 3.3; b) lista centralizatoare cu nominalizarea agenților - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. a); c) CV-ul pentru șeful de obiectiv - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. b); d) personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului - dovada angajării pentru ............ - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); e) declarație privind evitarea conflictului de interese cu persoane care dețin funcții de decizie în cadrul autorității contractante, pentru subcontractantul ......................SRL - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 1.1, lit. a) cerința 2, iar, pe de altă parte, neîndeplinirea criteriilor de calificare privitoare la: a) 1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/sesizări/ sugestii - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); b) stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); c) 1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/ sesizări/sugestii pentru subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate (monitorizare și intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); d) stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat,

§ 47

precum

§ 48

și

§ 49

vpn

§ 50

propriu

§ 51

pentru subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate (monitorizare și intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d); Pagina 13 din 87

§ 52

e) personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului pentru subcontractantul ......................SRL ținând seama de serviciile subcontractate (monitorizare și intervenție) - cerința autorității contractante din cadrul Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d), motiv pentru care, a declarat ca inacceptabilă oferta în cauză, dispunând astfel respingerea acesteia în temeiul dispozițiilor art. 137 alin. (1) din Hotărârea de Guvern nr. 395/2016. Astfel cum s-a precizat în adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire, oferta SC ......... SRL a fost respinsă ca inacceptabilă în conformitate cu prevederile art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, coroborate cu prevederile art. 134 alin. (5) și art. 137 alin. (1) și

§ 53

(2) lit. b) din Hotărârea nr. 395/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice. 1. Cu referire la capătul de cerere privind anularea adresei de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire nr. 2963/15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/14.06.2023, în ceea ce privește declararea ca inacceptabilă a ofertei depusă de SC ......... SRL. În cele ce urmează autoritatea susține că sa analiza succesiv fiecare motiv de respingere, demonstrând legalitatea și temeinicia măsurii de respingere a ofertei. a. Lipsa contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă. Astfel cum a arătat în adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire și cum rezultă din documentele de calificare depuse de către societatea contestatoare o dată cu oferta, aceasta nu a prezentat contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă pentru a face dovada că deține o linie de telefonie fixă funcțională. În conformitate cu prevederile Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d): „Resurse tehnice - Resurse umane: Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - 1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresă de email - pentru primire reclamații/sesizări/sugestii”. În același sens, dispozițiile art. 93 alin. (1), lit. a) din Normele Metodologice de aplicare a Legii nr. 333/2003 privind paza obiectivelor, bunurilor, valorilor și protecția persoanelor stabilesc faptul că, pentru a dobândi dreptul de a presta servicii de monitorizare și intervenție, operatorii economici trebuie să îndeplinească următoarele condiții: „a) să dețină stația de dispecerizare necesară recepționării semnalelor de la sistemele abonaților, în conformitate cu standardele europene sau naționale în vigoare”. Potrivit standardele europene sau naționale în vigoare, stația de dispecerizare trebuie să fie dotată, printre altele, cu linii telefonice fixe necesare recepționării mesajelor de la abonați. Astfel, mesajele transmise pe linie telefonică fixă sunt preluate de către dispeceratul prin intermediul modulelor de linii telefonice și afișate pe ecranul acestuia în ordine cronologică. Totodată, autoritatea contractantă arată că prevederile Cap. IV, art. 3.3 lit. b), c) și d) din cuprinsul fișei de date a achiziției sunt în sensul că: Pagina 15 din 87

§ 54

- lit. b) „Ofertantul va elabora oferta în conformitate cu prevederile din documentația de atribuire „; - lit. c) „Ofertanții au obligația de a analiza cu grijă documentația de atribuire și de a pregăti oferta conform tuturor instrucțiunilor, formularelor, prevederilor contractuale și caietului de sarcini conținute în această documentație „; - lit. d) „Pentru pregătirea și transmiterea ofertei, ofertantul trebuie să examineze toate documentele ce formează documentația de atribuire. Nerespectarea instrucțiunilor și neprezentarea formularelor solicitate completate integral/corespunzător sunt activități realizate pe riscul ofertantului”.

§ 55

Față de cerințele antemenționate, autoritatea consideră că ofertantul SC ......... SRL avea obligația de a prezenta odată cu oferta contractul cu furnizorul de telefonie fixă pentru a face dovada că deține o linie de telefonie fixă funcțională. Din analiza documentelor de calificare prezentate de către ofertant în vederea îndeplinirii cerințelor de calificare stabilite prin fișa de date a achiziției, comisia de evaluare a constatat fără echivoc faptul că, pentru îndeplinirea cerinței referitoare la: „1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/ sesizări/ sugestii”, ofertantul nu a prezentat nici un înscris la data depunerii ofertei, împrejurarea constatată de altfel de către comisia de evaluare și pe calea procesului verbal nr. 1.726 din 06.04.2023 al ședinței de deschidere a ofertelor, comunicat ofertanților, unde, în dreptul ofertantului SC ......... SRL, la poziția 13, lit. b) se menționează „Nu” ca și mod de îndeplinirea a cerinței din cuprinsul Fișei de date a achiziției „1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă si adresa de email - pentru primire reclamații/ sesizări/sugestii”. Pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, societatea contestatoare a transmis contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă nr. 100/10/01/04/2788 din 14.02.2018. Atât răspunsul cât și documentele transmise autorității contractante de către ofertant ulterior depunerii ofertei (contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă), nu fac decât să dovedească, o dată în plus, că ofertantul SC ......... SRL nu a depus o dată cu oferta, înscrisurile ce fac dovada deținerii unei linii de telefonie fixă funcțională, astfel cum autoritatea contractantă a solicitat prin fișa de date a achiziției. Ținând seama de faptul că răspunsul ofertantului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, vizează inadvertențe de fond, respectiv acele informații transmise de către ofertant o dată cu oferta care nu confirmă îndeplinirea cerințelor minime de calificare stabilite de către autoritatea contractantă prin fișa de date a achiziției, ofertantul netransmițând la data depunerii ofertei contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă pentru a face dovada deținerii unei linii de telefonie fixă funcțională, comisia de evaluare a apreciat că prin acceptarea completărilor transmise de către ofertant, ar determina apariția unui avantaj evident în favoarea acestuia în raport cu ceilalți participanți la procedura de atribuire, completările transmise de către ofertant neîncadrându-se în categoria completărilor formale sau de confirmare, situație de natură să ducă la eludarea dispozițiilor art. 209 alin. (2) și ale art. 2 alin (2) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice. Pagina 17 din 87

§ 56

În ceea ce privește sintagma „clarificări și completări formale sau de confirmare” arată că jurisprudența constantă a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor este în sensul că, membrii comisiei de evaluare nu au obligația de a accepta depunerea unor documente noi (așa cum este cazul documentului depus de societatea contestatoare prin răspunsul la solicitarea de clarificări - contract cu furnizorul de telefonie fixă), aceștia având obligația de a stabili doar clarificările și completările formale sau de confirmare necesare evaluării ofertelor ale unor documente care există în cadrul ofertei și nu depunerea unor documente noi. În această situație completarea ofertei cu acest element lipsă (contract cu furnizorul de telefonie fixă) nu poate fi interpretată ca o completare formală sau de confirmare, prin acceptarea completărilor

§ 57

transmise de către ofertant, comisia de evaluare ar fi determinat, așa cum a arătat, apariția unui avantaj evident în favoarea societății contestatoare în raport cu ceilalți participanți la procedura de atribuire. Cu privire la principiul egalității de tratament În opinia sa principiul tratamentului egal presupune ca oricând, pe parcursul procedurii de atribuire, să se stabilească și să se aplice reguli și cerințe identice pentru toți operatorii economici, astfel încât aceștia să beneficieze de șanse egale. Totodată, principiul egalității de tratament și obligația de transparență se opun oricăror negocieri între autoritatea contractantă și un ofertant în cadrul unei proceduri de atribuire a unor contracte de achiziții publice, ceea ce implică faptul că, în principiu, o ofertă nu poate fi modificată după depunerea sa nici la inițiativa autorității contractante, nici la cea a ofertantului. Relevantă în acest sens este decizia nr. 691 din 13 iunie 2016 a Curții de Apel Suceava. Cu privire la forța obligatorie a documentației de atribuire. În acest sens arată că documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caiet de sarcini, model de contract și formulare, nu a fost contestată de nici un operator economic, drept pentru care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru autoritatea contractantă, cât mai alea pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire. Prin depunerea ofertelor la procedură se presupune că ofertanții și- au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nici o abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu (relevantă în acest sens este decizia nr. 1.555 din 06 martie 2012 a Curții de Apel Craiova și decizia nr. 2.204 din 21 septembrie 2012 Emisă de Curtea de Apel Iași. Cu privire la cerința din cuprinsul fișei de date a achiziției referitoare la prezentarea de către ofertanți a contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă. În ceea ce privește cerința din cuprinsul fișei de date a achiziției, autoritatea contractantă a fost cât se poate de clară în exprimare, în sensul că „Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - 1 linie telefonie fixa funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/sesizări/sugestii”. exprimare față de care societatea contestatoare nu a cerut nici o lămurire. Pagina 19 din 87

§ 58

Dacă avea vreo nelămurire cu privire la contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă solicitat de autoritatea contractantă prin fișa de date a achiziției, atunci contestatorul putea solicita clarificări, lipsa sa de diligență în acest sens neputând fi imputată autorității contractante. În speța de față, autoritatea contractantă s-a aflat în situația în care contestatorul nu s-a conformat cerințelor autorității contractante, respectiv nu a depus documentele solicitate prin fișa de date a achiziției, astfel cum acestea au fost solicitate. În pofida prevederilor clare și obligatorii din fișa de date a achiziției, văzând că ofertanta nu a depus în condițiile menționate contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă, comisia de evaluare a respins oferta societății contestatoare.

§ 59

Întocmirea deficitară a ofertei este imputabilă societății care a prezentat-o, iar nu autorității contractante, a cărei obligație era de a controla respectarea întocmai de către ofertanți a prescripțiilor documentației. Comisia de evaluare are obligația de a verifica modul de îndeplinire a tuturor cerințelor, astfel cum au fost prevăzute în documentația de atribuire, de către fiecare ofertant în parte. Autoritatea contractantă susține că societatea contestatoare își invocă propria culpă, constând în lipsa de diligență manifestată pe parcursul derulării procedurii de atribuire. De numeroase ori, instanțele de judecată au subliniat importanța respectării de către ofertanți a regulilor prestabilite în documentațiile de atribuire, relevante fiind deciziile nr. 2.427 din 30 septembrie 2015 și nr. 881 din 26 mai 2016 - Curtea de Apel Ploiești, Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal și decizia civilă nr. 3.274 din 24 septembrie 2012 emisă de Curtea de Apel București. Autoritatea contractantă apreciază că lipsa clarității ofertei (a documentelor de calificare depuse de către ofertant o dată cu oferta), nu rezultă decât dintr-o încălcare a obligației de diligență a ofertantului la redactarea acesteia, de care este ținut la fel ca ceilalți ofertanți, și că, dovada îndeplinirii criteriului de calificare stabilit în fișa de date ofertantul trebuia să o facă la data depunerii ofertei, iar nu ulterior acestei date, nefiind vorba, așa cum s-a arătat, de clarificări sau completărilor formale sau de confirmare. În raport de cele mai sus evocate și ținând seama de atribuțiile comisiei de evaluare, expres și imperativ prevăzute de lege, rezultă că verificarea îndeplinirii de societatea contestatoare a cerinței de calificare referitoare la prezentarea contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă s-a făcut cu rigurozitatea impusă de legislația în domeniul și, pe cale de consecință, critica contestatorului privind nelegalitatea evaluării este nefondată. În opinia sa societatea contestatoare avea obligația să depună toate diligențele necesare și să furnizeze toate documentele solicitate de autoritatea contractantă prin documentația de atribuire în caz contrar fiind incidente dispozițiile art. 137 alin. (1) și (2), lit. b) din Hotărârea de Guvern nr. 395/2016. Pentru aceste considerente, solicită să se constate ca fiind temeinic și legal motivul de respingere a ofertei depusă de ofertantul SC ......... SRL, respectiv neprezentarea o dată cu oferta a contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă. b. Lipsa vpn-ului propriu (rețea virtuală privată) Astfel cum a demonstrat prin adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire, societatea contestatoare nu a îndeplinit cerința minimă prevăzută în fișa de date a achiziției constând în depunerea în Pagina 21 din 87

§ 60

cadrul ofertei a dovezii privind deținerea unui sistem vpn propriu (rețea virtuală privată necesară protejării conexiunii la internet și confidențialității online). În conformitate cu prevederile Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d): „Resurse tehnice - Resurse umane: Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu”.

§ 61

Față de cerința antemenționată, ofertantul avea obligația de a face dovada la data depunerii ofertei, că deține vpn-ul propriu, având obligația de a prezenta, o dată cu oferta, dovezi în acest sens. Din analiza documentelor de calificare prezentate de către ofertant o dată cu oferta în vederea îndeplinirii cerințelor de calificare stabilite prin Fișa de date a achiziției, comisia de evaluare a constatat fără echivoc faptul că, pentru îndeplinirea cerinței referitoare la „(...) - stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu”, ofertantul nu a prezentat nici un înscris la data depunerii ofertei. Pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, societatea contestatoare a transmis procesul verbal din data de 03.11.2022 privitor la deținerea unui vpn propriu. Atât răspunsul cât și documentele transmise autorității contractante de către ofertant ulterior depunerii ofertei (procesul verbal din data de 03.11.2022), nu fac decât să dovedească, o dată în plus, că ofertantul SC ......... SRL nu a depus o dată cu oferta, înscrisurile ce fac dovada deținerii unui vpn propriu, astfel cum autoritatea contractantă a solicitat prin fișa de date a achiziției. În ceea ce privește considerentele pe care se sprijină hotărârea comisiei de evaluare privitoare la respingerea ca inacceptabilă a ofertei prezentată de societatea contestatoare pentru neîndeplinirea cerinței din cuprinsul fișei de date a achiziției referitoare la deținerea unui vpn propriu, autoritatea arată că pe lângă cele mai sus evocate, ele sunt aceleași ca și în cazul primului motiv de respingere a ofertei aparținând SC ......... SRL (lipsa contractului cu furnizorul de telefonie fixă) motiv pentru care, nu va reveni asupra lor. Față de acestea, solicită să se constate ca fiind temeinic și legal motivul de respingere a ofertei depusă de ofertantul SC ......... SRL, respectiv neprezentarea o dată cu oferta a vpn-ului propriu. c. Lipsa contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă în ceea ce îl privește pe subcontractantul ......................SRL. În conformitate cu prevederile fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d): „Resurse tehnice - Resurse umane: Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: „- 1 linie telefonie fixa funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru primire reclamații/ sesizări/ sugestii”. Așa cum reiese din adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire și cum rezultă din documentele de calificare depuse de către Pagina 23 din 87

§ 62

societatea contestatoare o dată cu oferta, aceasta nu a prezentat pentru subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate (servicii de dispecerizare, monitorizare și intervenție), contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă pentru a face dovada că acesta deține o linie de telefonie fixă funcțională. Prin acordul de subcontractare nr. 40 din 28.03.2023, ofertantul SC ......... SRL în calitate de contractor a subcontractat ......................SRL în calitate de subcontractor serviciile de monitorizare/ intervenție rapidă și patrulare pe o perioadă de 12 luni începând cu data de 01.05.2023, în valoare de 1.000 lei. Față de:

§ 63

a) cerința menționată în cuprinsul fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d) (1 linie telefonie fixă funcțională, contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă): b) prevederile art. 93 alin. (1), lit. a) din Normele Metodologice de aplicare a Legii nr. 333/2003 privitoare la deținerea unei stații de dispecerizare necesară recepționării semnalelor de la sistemele abonaților, în conformitate cu standardele europene sau naționale în vigoare, care să fie dotată, printre altele, cu linii telefonice fixe necesare recepționării mesajelor de la abonați; c) serviciile subcontractate ......................SRL (servicii de dispecerizare, monitorizare și intervenție), autoritatea consideră că societatea contestatoare avea obligația de a

§ 64

face

§ 65

dovada

§ 66

la

§ 67

data

§ 68

depunerii

§ 69

ofertei,

§ 70

că subcontractantul ......................SRL, deține o linie de telefonie fixă, având obligația de a prezenta în acest sens, o dată cu oferta, contractul cu furnizorul de telefonie fixă. Din analiza documentelor de calificare prezentate de către ofertant o dată cu oferta în vederea îndeplinirii cerințelor de calificare stabilite prin fișa de date a achiziției, reiese fără echivoc faptul că, pentru îndeplinirea cerinței referitoare la: „1 linie telefonie fixă funcțională - contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de email - pentru

§ 71

primire

§ 72

reclamații/sesizări/sugestii”,

§ 73

pentru subcontractantul ......................SRL ofertantul nu a prezentat nici un înscris la data depunerii ofertei, astfel cum a constatat comisia de evaluare și pe calea procesului verbal nr. 1.726 din 06.04.2023 al ședinței de deschidere a ofertelor, comunicat ofertanților, unde, în dreptul ofertantului SC ......... SRL, la poziția 13, lit. b) se menționează „Nu” ca și mod de îndeplinirea a cerinței. Autoritatea contractantă susține că pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, societatea contestatoare a transmis pentru subcontractantul ......................SRL, contractul cu furnizorul de servicii de telefonie fixă nr. Seria 72487867 din 12.05.2021 încheiat cu Orange România SA. În opinia sa atât răspunsul cât și documentele transmise autorității contractante de către ofertant ulterior depunerii ofertei (contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă), nu fac decât să dovedească, o dată în plus, că societatea contestatoare nu a depus o dată cu oferta, pentru subcontractantul ......................SRL înscrisurile ce fac dovada deținerii unei linii de telefonie fixă funcțională, astfel cum autoritatea contractantă a solicitat prin fișa de date a achiziției. Față de acestea, solicită să se constate ca fiind temeinic și legal motivul de respingere a ofertei depusă de ofertantul SC ......... SRL, Pagina 25 din 87

§ 74

respectiv neprezentarea o dată cu oferta a contractului cu furnizorul de servicii de telefonie fixă pentru subcontractantul ......................SRL. d. Lipsa vpn-ului propriu (rețea virtuală privată) în ceea ce îl privește pe subcontractantul ......................SRL. Așa cum reiese din adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire și cum rezultă din documentele de calificare depuse de către societatea contestatoare o dată cu oferta, autoritatea contractantă susține

§ 75

că

§ 76

aceasta

§ 77

nu

§ 78

a

§ 79

prezentat

§ 80

pentru subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate (servicii de dispecerizare, monitorizare și intervenție) dovada privind deținerea unui sistem vpn propriu (rețea virtuală privată necesară protejării conexiunii la internet și confidențialității online).

§ 81

În conformitate cu prevederile Fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d): „Resurse tehnice - Resurse umane: Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu”. Față de cerința antemenționată, ofertantul avea obligația de a face dovada la data depunerii ofertei, că deține vpn-ul propriu, având obligația de a prezenta, o dată cu oferta, dovezi în acest sens. Din analiza documentelor de calificare prezentate de către ofertant o dată cu oferta în vederea îndeplinirii cerințelor de calificare stabilite prin fișa de date a achiziției, comisia de evaluare a constatat fără echivoc faptul că, pentru îndeplinirea cerinței referitoare la „(....) - stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu”, ofertantul nu a prezentat nici un înscris la data depunerii ofertei pentru subcontractantul ......................SRL. Cu privire la acest aspect arată că pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, societatea contestatoare a transmis fișa de instalare-configurare din data de 20 ianuarie

§ 82

2023

§ 83

privitor

§ 84

la

§ 85

instalarea

§ 86

la

§ 87

obiectivul subcontractorul ......................SRL din Municipiul Giurgiu, a unui vpn propriu. Atât răspunsul cât și documentele transmise autorității contractante de către societatea contestatoare ulterior depunerii ofertei (fișa de instalare-configurare), nu fac decât să dovedească, o dată în plus, că ofertantul SC ......... SRL nu a depus o dată cu oferta, înscrisurile ce fac dovada deținerii de către subcontractorul ......................SRL a unui vpn propriu, astfel cum autoritatea contractantă a solicitat prin fișa de date a achiziției. În ceea ce privește considerentele pe care se sprijină hotărârea comisiei de evaluare privitoare la respingerea ca inacceptabilă a ofertei prezentată de societatea contestatoare pentru neîndeplinirea cerinței din cuprinsul fișei de date a achiziției referitoare la deținerea unui vpn propriu, pe lângă cele mai sus evocate, ele sunt aceleași ca și în cazul primului motiv de respingere a ofertei aparținând SC ......... SL. motiv pentru care, nu va reveni asupra lor. Față de acestea, solicită să se constate ca fiind temeinic și legal motivul de respingere a ofertei depusă de ofertantul SC ......... SRL, respectiv neprezentarea o dată cu oferta a vpn-ului propriu pentru subcontractantul ......................SRL. Pagina 27 din 87

§ 88

e. Lipsa personalului angajat și atestat pentru asigurarea serviciului permanent

§ 89

al

§ 90

dispeceratului

§ 91

de

§ 92

către

§ 93

subcontractatului ......................SRL. Așa cum a arătat în cele mai sus evocate, prin acordul de subcontractare nr. 40 din 28.03.2023, autoritatea susține că ofertantul SC ......... SRL în calitate de contractor a subcontractat ......................SRL (în calitate de subcontractor) serviciile de dispecerizare (monitorizare/intervenție rapidă și patrulare) pe o perioadă de 12 luni începând cu data de 01.05.2023, în valoare de 1.000 lei. În conformitate cu prevederile fișei de date a achiziției - Cap III, art. 2, lit. d).”Resurse tehnice - Resurse umane: Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: unui dispecerat cu funcționare permanentă.

§ 94

Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului”. În același sens, autoritatea susține că sunt dispozițiile art. 93 alin. (1), lit. b) din Normele Metodologice de aplicare a Legii nr. 333/2003 privind paza obiectivelor, bunurilor, valorilor și protecția persoanelor care stabilesc faptul că, pentru a dobândi dreptul de a presta servicii de monitorizare și intervenție, operatorii economici trebuie să îndeplinească următoarele condiții: b) să aibă personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului. Referitor la personalul necesar asigurării serviciului permanent al dispeceratului face precizarea că, acesta este alcătuit atât din dispeceri cât și din personal tehnic (tehnicieni) fiecare dintre aceștia având atribuții distincte în cadrul dispeceratului. Fără acest personal (angajat și avizat) operatorul economic nu are dreptul de a presta servicii de monitorizare și intervenție. Autoritatea contractantă precizează că cerința privitoare la deținerea de personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului, este detaliată în cuprinsul Regulamentului cadru de organizare și funcționare a dispeceratului postat pe site-ul Poliției Române (www.politiaromana.ro) unde: a) în cadrul Anexei nr. 1 a) fila 475 din dosar, este menționat personalul tehnic desemnat, avizul poliției pentru tehnicieni, precum și localitatea în care se realizează conectarea: b) în cadrul Cap. V, art. 21, fila 473 din dosar, sunt menționate atribuțiile operatorului dispecer: „(i) supraveghează permanent echipamentele stației de dispecerizare și tratează semnalele recepționate cu operativitate în conformitate cu procedurile de lucru; (ii) ține jurnalul acțiunilor întreprinse în tratarea evenimentelor, menționând data și ora finalizării acestora; (iii) exploatează corect echipamentele din dotare numai sub parolă proprie; (iv) nu permite accesul în incinta dispeceratului altor persoane din firmă, sau din afară cu excepția celor abilitate de conducerea societății; c) în cadrul Anexei 3, Capitolul MENTENANȚA, REMEDIEREA DERANJAMENTELOR ECHIPAMENTELOR DE MONITORIZARE ȘI A SISTEMELOR CONECTATE - fila 481 din dosar, sunt precizate atribuțiile personalului tehnic, respectiv, „realizarea conexiunii sistemelor de alarmare din obiective cu stația de dispecerizare, asigurarea mentenanței Pagina 29 din 87

§ 95

periodice sau remedierii defecțiunilor sistemelor conectate, a echipamentelor de transmitere a semnalelor și centrului de monitorizare se asigură de personalul tehnic avizat și angajat al societății”. Ținând seama de cele ce precedă în opinia sa ofertantul avea obligația de a face dovada la data depunerii ofertei că, subcontractantul ......................SRL, dispune de personal angajat și avizat (personal tehnic și dispeceri) pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului, având obligația de a prezenta în acest sens, o dată cu oferta, atât extrase Revisal reprezentând dovada angajării personalului la data depunerii ofertei, cât și avizele eliberate de Inspectoratul General al Poliției Române reprezentând dovada avizării

§ 96

personalului (personal tehnic și dispeceri) necesar asigurării serviciului permanent al dispeceratului. Autoritatea contractantă precizează că din analiza documentelor de calificare prezentate de către ofertant o dată cu oferta în vederea îndeplinirii cerințelor de calificare stabilite prin Fișa de date a achiziției, se constată fără echivoc faptul că, pentru îndeplinirea cerinței referitoare la: „personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului”, ofertantul nu a prezentat nici un înscris la data depunerii ofertei pentru subcontractantul ......................SRL ținând seama de serviciile subcontractate. Mai mult decât atât, la data depunerii ofertei ofertantul nu a prezentat pentru subcontractantul ......................SRL nici măcar Anexa la Regulamentul de organizare și funcționare a dispeceratului, anexă în care se evidențiază, printre altele, atât personalul tehnic (tehnicieni - nume, prenume și aviz poliție) care deservește dispeceratul, cât și localitatea în care se realizează conectarea/mentenanța. Obligația prezentării o dată cu oferta a Anexei 1a) este stabilită în cuprinsul fișei de date a achiziției unde, la Cap III, art. 2, lit. d) se precizează că: „Dispeceratul prestatorului trebuie să fie avizat de MAI și IGPR în conformitate cu prevederile Legii nr. 333/2003 și HG nr. 1010/2004; în acest sens, ofertantul trebuie să atașeze regulamentul de funcționare al dispeceratului, avizat de Poliție”, Anexa 1a) făcând parte integrantă din Regulamentul de organizare și funcționare a dispeceratului. Totodată, arată faptul că, nici prin răspunsul la solicitarea de clarificări ofertantul nu a transmis autorității contractante pentru subcontractantul ......................SRL, înscrisurile pe care avea obligația să le depună o dată cu oferta, respectiv: a) dovada angajării personalului tehnic care deservește dispeceratul (extrasele Revisal sau contractul încheiat între cele două societăți); b) dovada avizării personalului tehnic care deservește dispeceratul (aviz poliție); c) Anexa 1a) la Regulamentul de organizare și funcționare a dispeceratului în care, așa cum a arătat, este evidențiat personalul tehnic al operatorului ce prestează servicii de monitorizare și intervenție, Autoritatea contractantă arată că chiar societatea contestatoare recunoaște în cuprinsul filei 6 din contestație (fila 6 din dosar) faptul că, prin răspunsul la solicitarea de clarificări a prezentat dovada avizării și încadrării doar pentru operatorii dispeceri, salariați ai subcontractorului SC ......................SRL, nu și pentru personalul tehnic (tehnicieni), respectiv: Pagina 31 din 87

§ 97

„în răspunsul la clarificarea nr. 10 am prezentat dovada avizării și încadrării pentru operatorii dispeceri, salariați ai subcontractorului SC ......................SRL, prin certificatele de absolvire, avizările IGPR și rapoartele per salariat (.....)”. Pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, societatea contestatoare a transmis certificate de absolvire, avize IGPR și raport per salariat pentru un număr de 5 (cinci) dispeceri. Atât răspunsul cât și documentele transmise autorității contractante de către ofertant (extrase Revisal, atestate și avize), pentru operatorii dispeceri ai subcontractantul ......................SRL, în opinia sa nu fac decât să dovedească o dată în plus, că ofertantul nu a depus o dată cu

§ 98

oferta,

§ 99

înscrisurile

§ 100

ce

§ 101

fac

§ 102

dovada

§ 103

deținerii

§ 104

de

§ 105

către subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate, a personalului (personal tehnic și dispeceri) angajat (extrase Revisal) și avizat (aviz IGPR) pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului, astfel cum a fost solicitat prin fișa de date a achiziției. În ceea ce privește considerentele pe care se sprijină hotărârea comisiei de evaluare privitoare la respingerea ca inacceptabilă a ofertei prezentată de societatea contestatoare pentru neîndeplinirea cerinței din cuprinsul fișei de date a achiziției referitoare la deținerea de către subcontractantul ......................SRL, ținând seama de serviciile subcontractate, a personalului (personal tehnic și dispeceri) angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului, pe lângă cele mai sus evocate, ele sunt aceleași ca și în cazul primului motiv de respingere a ofertei aparținând SC ......... SRL. Față de acestea, solicită să se constate ca fiind temeinic și legal motivul de respingere a ofertei depusă de ofertantul SC ......... SRL, respectiv

§ 106

neprezentarea

§ 107

o

§ 108

dată

§ 109

cu

§ 110

oferta,

§ 111

pentru subcontractantul ......................SRL, a personalului (personal tehnic și dispeceri) angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului. Referitor la alegația contestatorului (pag. 4 din contestație) potrivit căreia, motivele respingerii ofertei ca inacceptabilă de către autoritatea contractantă nu se încadrează în prevederile art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, arată că, motivele de respingere ale ofertei aparținând contestatorului se încadrează atât în prevederile art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 întrucât aceasta nu a prezentat calificările necesare pentru subcontractantul ......................SRL, cât și în prevederile art. 134 alin. (5) și art. 137 alin. (1) și (2) lit. b) din Hotărârea nr. 395/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, prevederi pe care contestatorul omite să le menționeze (art. 134 alin. (5): clarificările/completările transmise nu sunt concludente, respectiv art. 137 alin. (2) lit. b): ofertantul nu îndeplinește unul sau mai multe dintre criteriile de calificare stabilite în documentația de atribuire). 2. Cu referire la capătul de cerere privind obligarea autorității contractante la reluarea procedurii de evaluare a ofertelor cu luarea în considerare a ofertei tehnice și financiare depuse de către SC ......... SRL, restabilirea clasamentului și desemnarea ofertei câștigătoare din rândul celor declarate admisibile. Pagina 33 din 87

§ 112

Autoritatea contractantă arată că în condițiile în care capătul doi din contestație este accesoriu primului, acesta urmează a fi admis doar sub condiția admiterii principalului. Pentru argumentele expuse la punctul 1, consideră că instanța urmează să constate legalitatea deciziei autorității contractante în ceea ce privește respingerea ca inacceptabilă a ofertei depuse de SC ......... SRL și, pe cale de consecință să respingă ca neîntemeiată cererea contestatorului referitoare la obligarea autorității la reluarea procedurii de evaluare a ofertelor cu luarea în considerare a ofertei tehnice și financiare depuse de către SC ......... SRL, și restabilirea clasamentului cu desemnarea ofertei câștigătoare din rândul celor declarate admisibile.

§ 113

3. Cu referire la capătul de cerere privind obligarea autorității contractante la respectarea dispozițiilor art. 57 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 referitoare la liberul acces la informațiile de interes public și caracterul confidențial al ofertei și pe cale de consecință la acordarea accesului neîngrădit al contestatorului la studierea ofertei declarate câștigătoare. Arată că contestatorul solicită a-i fi acordat accesul la oferta depusă de ofertantul declarat câștigător având în vedere faptul că: „a) ofertantul declarat câștigător, respectiv ......................SRL nu face dovada că oferta pe care a depus-o cuprinde documente/informații clasificate secrete de serviciu pentru care ar fi obținut avizul și autorizația emise de Direcția Generală de Informații și Protecție Internă din cadrul Ministerului Administrației și Internelor, astfel că se impune acordarea, în favoarea contestatorului, a accesului neîngrădit la oferta operatorului economic declarat câștigător. b) ofertantul declarat câștigător, respectiv ......................SRL nu face dovada că oferta sa este protejată de un drept de proprietate intelectuală astfel cum este definit de art. 1264 cod civil, întrucât nu este creatorul sau proprietarul unui brevet de invenție, al unei mărci sau al unei opere protejate prin drept de autor”. Autoritatea contractantă susține că cererea contestatorului urmează a fi respinsă ca neîntemeiată pentru următoarele considerente: Potrivit raportului procedurii Cap. 3.2.8 Informații din cadrul ofertelor declarate de ofertanți ca fiind confidențiale, clasificate sau protejate de un drept de proprietate intelectuală, toți operatorii economici participanți la procedura de atribuire a contractului, inclusiv contestatorul, și-au declarat și justificat informațiile cuprinse în oferta tehnică și în oferta financiară ca fiind confidențiale. 3.1. În ceea ce privește ofertantul declarat câștigător, respectiv SC ......................SRL acesta își justifică declarația de confidențialitate cu privire la propunerea tehnică și financiară pe argumentele prezentate în raportul procedurii de atribuire, filele 132-136 din dosarul înaintat Consiliului. 3.2. În ceea ce îl privește pe contestatorul SC ......... SRL, acesta își justifică declarația de confidențialitate cu privire la propunerea tehnică și financiară pe argumentele prezentate la pct. 3.2.8 din raportul procedurii, filele 148-150 din dosarul înaintat Consiliului. Autoritatea contractantă ține să învedereze Consiliului faptul că, la sediul autorității contractante nu s-a înregistrat nici o cerere formulată în temeiul art. 217 alin. (6) din Legea nr. 98/2016, de acces la dosarul achiziției publice, din partea contestatorului. Față de cele arătate, Consiliul urmează a lua act de faptul că, atât contestatorul SC ......... SRL, cât și ofertantul câștigător, Pagina 35 din 87

§ 114

SC ......................SRL, și-au declarat confidențiale propunerea tehnică și financiară pe considerente similare, fără a face niciuna dintre ele dovada faptului că oferta lor este protejată de un drept de autor sau că ar beneficia de dispozițiile Legii nr. 182/2002 privind informațiile clasificate. Prin urmare nu poate fi pusă în discuție existența unei vătămări a contestatorului pentru faptul că nu îi sunt puse la dispoziție documente declarate confidențiale de către un alt ofertant, în condițiile în care, la rândul său, s-a prevalat de același drept, și, totodată, și-a declarat propunerea tehnică și financiară confidențiale, în temeiul acelorași argumente, inclusiv în ceea ce privește dovezile prezentate.

§ 115

Din perspectiva dispozițiilor legale invocate, și având în vedere obiectul contestației, respectiv: „Anularea adresei de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire nr. 2963/15.06.2023 și a raportului procedurii nr. 2941/ 14.06.2023, în ceea ce privește declararea ca inacceptabilă a ofertei depusă de SC ......... SRL și obligarea autorității contractante la reluarea procedurii de evaluare a ofertelor, cu luarea în considerare a ofertei tehnice și financiare depuse de către SC ......... SRL restabilirea clasamentului și desemnarea ofertei câștigătoare din rândul celor declarate admisibile”, Solicitarea contestatorului, făcută din postura de operator economic a cărui ofertă a fost declarată inacceptabilă și prin urmare exclusă de la etapa de evaluare a ofertelor tehnice și financiare, de a lua cunoștință de conținutul ofertei operatorului declarat câștigător, în opinia sa nu poate fi acceptată, întrucât, ar încălca principiile confidențialității, nediscriminării și al tratamentului egal, creându-se în mod nepermis un avantaj în favoarea contestatorului, prin vizualizarea conceptelor tehnice și financiare ale unui alt operator economic concurent, mai înainte ca oferta contestatorului să fi fost declarată admisă în etapa de evaluare a garanției de participare și îndeplinirea cerințelor de calificare. Pentru argumentele expuse, solicită Consiliului să respingă solicitarea contestatorului de a i se permite accesul neîngrădit la oferta tehnică și financiară a operatorului economic declarat câștigător. 4. Cu referire la capătul de cerere privind prețul neobișnuit de scăzut al ofertei declarată câștigătoare, acesta se impune a fi respins de către Consiliu, pentru următoarele considerente: PREMATURITATEA formulării unei astfel de critici anterior anulării de către Consiliu a raportului procedurii și reevaluării de către comisie a ofertelor, cu luarea în considerare a ofertei contestatorului și ulterior, participarea acesteia la etapa de evaluare a propunerilor tehnică și financiară. Câtă vreme oferta contestatorului nu este declarată admisă în etapa de evaluare a garanției de participare și îndeplinirea cerințelor de calificare, consideră că acesta NU ARE UN INTERES născut și actual cu privire la a contesta oferta financiară declarată câștigătoare, invocând în susținere prevederile art. 207 din Legea nr. 98/2016 și ale art. 137 și 138 din HG nr. 395/2016. Prin urmare autoritatea contractantă susține că contestatorul nu îndeplinește condițiile legale mai sus redate, oferta sa fiind respinsă ca inacceptabilă, astfel că nu are vocația și nici interesul de a contesta tariful ofertantului câștigător de vreme ce nu a ajuns în faza de comparare a propunerilor financiare. Pagina 37 din 87

§ 116

Referitor la argumentele pe care contestatorul le invocă spre a demonstra prețul neobișnuit de scăzut al ofertei câștigătoare, în opinia autorității contractante este de observat faptul că, acesta face doar o presupunere bazată pe comparația dintre propria ofertă și oferta câștigătoare, cerând Consiliului să cerceteze dacă nu cumva SC ......................SRL a încălcat prevederi legale referitoare la: - salariul de încadrare prevăzut de HG nr. 1447/2022; - sporul de noapte în procent de 25% prevăzut de art. 126 Cod Muncii; - sporul de sărbători legale prevăzut de art. 139 și art. 142 Codul muncii, în procent de 100% - sporul de weekend;

§ 117

- indemnizația de concediu de odihnă; - subvenția cu privire la ajutorul de stat prevăzut de Legea nr. 76/2002. De asemenea arată că concluzionează contestatorul în sensul că, dacă autoritatea contractantă ar fi avut în vedere aspectele de legalitate mai sus invocate, cu impact asupra fundamentării prețului, ar fi observat că nici un tarif sub 20,44 lei/ora fără TVA nu este de natură să asigure îndeplinirea contractului la parametrii calitativi și cantitativi solicitați prin caietul de sarcini. Autoritatea contractantă susține că criticile contestatorului cu privire la tariful neobișnuit de scăzut propus de către ofertantul declarat câștigător, sunt formulate la modul cel mai general, contestatorul nefiind în măsură să indice vreo situație concretă în care autoritatea contractantă să fi ignorat vreo dispoziție legală cu impact asupra fundamentării prețului ofertei câștigătoare, situație în care înțelege să invoce dispozițiile art. 249 cod proc. civ: cel care face o susținere în cursul procesului trebuie să o dovedească în afară de cazurile anume prevăzute de lege. Astfel, fiecare parte litigantă are obligația de a-și dovedi pretențiile, susținerile prin producerea unor mijloace de probă pertinente și concludente. Chiar dacă în temeiul art. 254 alin. (5) cod procedură civilă, Consiliul poate ordona administrarea tuturor probelor considerate necesare, totuși, rolul activ al acestui organ cu activitate jurisdicțională nu poate duce la concluzia că întreaga responsabilitate cu privire la probe ar cădea asupra Consiliului sau că nerespectarea de către părți a obligațiilor ce le revin cu privire la propunerea și administrarea probelor nu ar avea consecințe procedurale pentru părți. În speță, consideră că contestatorul ar fi trebuit să demonstreze în prealabil că, în exercitarea atribuțiilor prevăzute de art. 127 alin. (1) din HG nr. 395/2016, comisia de evaluare ar fi făcut o analiză improprie, defectuoasă a ofertei depusă de SC ......................SRL, ori contestatorul s-a limitat la susțineri generice, la calcule proprii realizate prin raportare la propria ofertă, fără însă a produce vreo probă care să demonstreze cele susținute. În opinia sa contestatorul nu poate însărcina Consiliul să efectueze o cercetare în amănunt a procedurii de atribuire sau o reevaluare a ofertelor concurente, pe bază de simple supoziții, astfel că argumentele sale, referitoare la prețul neobișnuit de scăzut al ofertantului declarat câștigător, urmează a fi respinse ca neîntemeiate. Pentru toate aceste considerente, solicită să se constate legalitatea rezultatului procedurii de atribuire a contractului având ca obiect prestarea unor servicii de pază la sediul Centrului de Cultură „Palatele Brâncovenești de la Porțile Bucureștiului” și să dispună respingerea ca Pagina 39 din 87

§ 118

nefondată a contestației SC ......... SRL și continuarea procedurii de atribuire. În drept, invocă dispozițiile Legii nr. 98/2016; Hotărârii de Guvern nr. 395/2016șși ale Legii nr. 101/2016 precum și celelalte norme legale menționate în punctul de vedere. Prin adresa nr. 1788/27.06.2023 înregistrată la CNSC sub nr. 34647 din 27.06.2023 contestatorul transmite răspuns la punctul de vedere al autorității contractante solicitând: 1. admiterea, în tot, ca fondată a contestației nr. 1760/21.06.2023, promovata de SC ......... SRL. 2. admiterea ca temeinice și legale a susținerilor sale formulate prin prezentul răspuns.

§ 119

3. respingerea ca nefondate a susținerilor autorității contractante din punctul de vedere nr. 3108/26.06.2023, fiind lipsite de temeinice și legalitate. În fapt, precizează că își menține în tot criticile aduse prin motivele contestației, pe care solicită Consiliului să o admită ca fondată, în tot, și să dispună în raport de cele sesizate. Temeinicia și legalitatea susținerilor sale consideră că reiese din însăși punctul de vedere înaintat de către autoritatea contractantă, fiind evident modul nelegal, defectuos și incomplet pe care l-a manifestat comisia de evaluare în cadrul procesului de analiză și verificare a ofertelor depuse în procedura de atribuire, cu încălcarea legislației aplicabile în materie și a cerințelor documentației de atribuire. Contestatorul susține că din conținutul punctului de vedere, autoritatea contractantă aduce critici în ceea ce privește răspunsurile la solicitarea de clarificări și documentele prezentate inițial, comisia de evaluare constatând pentru jumătate dintre răspunsurile date și documentele depuse, îndeplinirea de către contestator a criteriilor de calificare, iar pentru cealaltă jumătate de răspunsuri, în mod bizar, comisia de evaluare a constatat neîndeplinirea criteriilor de calificare, fapt care a condus la declararea ofertei ca fiind inacceptabilă. Referitor la solicitarea de clarificări, contestatorul susține că se ridică problema legalității obligației impuse autorității contractante de a solicita unui ofertant să răspundă unor solicitări sau să depună în completare documente, menite să ateste că bunurile, serviciile sau lucrările îndeplinesc cerințele definite de autoritatea contractantă, fără a modifica conținutul ofertei. Așadar, odată cu răspunsurile oferite ca urmare a solicitării de clarificări, susține că a atașat documente edificatoare care să conțină informațiile relevante, prin care ofertantul SC ......... SRL, a dorit să probeze capacitatea sa tehnică conform fișei de date. Contestatorul solicită să se observe că documentele atașate precum: contracte cu furnizorii de servicii de telefonie fixă, dovezile cu privire la implementarea unui vpn propriu sau dovada avizării și încadrării pentru operatorii dispeceri/salariați, toate acestea nu pot modifica oferta inițială, au fost depuse doar pentru a clarifica aspectele solicitate, neîncălcându-se principiul egalității de tratament. În opinia sa aceste documente nu pot fi considerate documente noi, ele au fost depuse pentru a confirma și a susține toată documentația depusă în oferta inițială, fără a crea apariția unui avantaj în favoarea societății contestatoare în raport cu ceilalți participanți la procedura de atribuire. Față de toate cele relatate mai sus, solicită eliminarea aprecierilor nefondate ale autorității contractante și să aibă în vedere criticile sale Pagina 41 din 87

§ 120

care au un fundament în textul de lege justificând în consecință, întregul conținut al ofertei financiare. Prin adresa nr. 3183/28.06.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 35029/29.06.2023 autoritatea contractantă transmite punct de vedere față de răspunsul contestatorului la punctul de vedere al autorității contractante. Autoritatea contractantă solicită ca, în temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, să se dispună respingerea ca nefondat a răspunsului nr. 1.788 din 27.06.2023 formulat de ofertantul SC ......... SRL față de punctul de vedere nr. 3.108 din 26.06.2023 al autorității contractante și să se mențină ca fiind legale actele emise de către

§ 121

autoritatea contractantă, dispunând în consecință continuarea procedurii de atribuire. Ab initio autoritatea contractantă înțelege să arate faptul că, prin susținerile exprimate în cuprinsul răspunsului la punctul de vedere al autorității contractante, societatea contestatoare demonstrează o totală necunoaștere a legislației ce reglementează problematica achizițiilor publice. Considerentele pe care se fundamentează susținerile sale, le va prezenta în cele ce urmează. 1. Cu referire la afirmația societății contestatoare: „Referitor la solicitarea de clarificări, se ridică problema legalității obligației impuse autorității contractante de a solicita unui ofertant să răspundă unor solicitări sau să depună în completare documente, menite să ateste că bunurile serviciile sau lucrările îndeplinesc cerințele definite de autoritatea contractantă, fără a modifica conținutul ofertei”. În primul rând, prin solicitarea de clarificări nr. 2.037 din 26.04.2023 autoritatea contractantă precizează că nu a cerut ofertantului SC ......... SRL să ateste că serviciile de pază îndeplinesc cerințele definite de autoritatea contractantă, fără a modifica oferta, astfel cum în mod eronat susține contestatorul. Această solicitare ar fi fost posibilă numai dacă și în măsura în care societatea contestatoare ar fi fost admisă în etapa de evaluare a garanției de participare și îndeplinirea cerințelor de calificare, iar autoritatea contractantă ar fi trecut la etapa următoare, aceea de evaluare a conformității propunerii tehnice a ofertantului SC ......... SRL cu prevederile caietului de sarcini. În această etapă, dacă autoritatea contractantă ar fi avut anumite nelămuriri privitoare propunerea tehnică a contestatorului, ar fi avut posibilitatea să ceară clarificări pentru a stabili în ce măsură serviciile ofertate (pază, monitorizare și intervenție) îndeplinesc cerințele stabilite prin caietul de sarcini. În al doilea rând, așa cum se desprinde din solicitarea de clarificări nr. 2.037 din 26.04.2023 și cum a arătat în punctul de vederea formulat la contestația nr. 1.760 din 21.06.2023, autoritatea contractantă a solicitat ofertantului SC ......... SL. clarificări ce au vizat lipsa anumitor documente de calificare solicitate operatorilor economici prin fișa de date a achiziției. În al treilea rând, prin nota de clarificări nr. 2.037 din 26.04.2023 autoritatea contractantă nu a solicitat societății contestatoare completarea anumitor înscrisuri pe care aceasta nu a înțeles să le depună o dată cu oferta, ci a solicitat societății contestatoare să clarifice/lămurească cu privire la neîndeplinirea anumitor criterii de calificare la a căror îndeplinire era obligată potrivit fișei de date a Pagina 43 din 87

§ 122

achiziției (a se vedea cerința din cuprinsul solicitării de clarificări: Vă rugăm clarificați). 2. Cu referire la afirmația societății contestatoare: „Vă rugăm să observați că, documentele atașate precum: contracte cu furnizorii de servicii de telefonie fixă, dovezile cu privire la implementarea unui vpn propriu sau dovada avizării și încadrării pentru operatorii dispeceri salariați, toate acestea nu pot modifica oferta inițială, au fost depuse doar pentru a clarifica aspectele solicitate, neîncălcându- se principiul egalității de tratament”. În opinia autorității contractante afirmația societății contestatoare potrivit căreia, contractele cu furnizorii de servicii de telefonie fixă, dovezile cu privire la implementarea unui vpn propriu sau dovada avizării

§ 123

și încadrării pentru operatorii dispeceri salariați, toate acestea nu pot modifica oferta inițială, denotă eroarea în care se află aceasta, eroare ce rezidă într-o interpretare eronată a prevederilor Legii nr. 98/2016 și ale Hotărârii Guvernului nr. 395/2016. Autoritatea contractantă precizează că prin comunicarea privind rezultatul procedurii de atribuire nr. 2.963 din 15.06.2023, societății contestatoare i s-a adus la cunoștință faptul că oferta prezentată de aceasta a fost respinsă ca inacceptabilă în conformitate cu prevederile art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, coroborate cu prevederile art. 134 alin. (5) și art. 137 alin. (1) și (2) lit. b) din Hotărârea nr. 395/2016 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractului de achiziție publică/acordului-cadru din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, respectiv: „a) a fost depusă de un ofertant care nu îndeplinește unul sau mai multe dintre criteriile de calificare stabilite în documentația de atribuire (art. 137 alin. 2, lit. b); b) clarificările/completările transmise de către ofertant nu sunt concludente (art. 134 alin. (5); c) ofertantul nu a prezentat calificările necesare (art. 215 alin. (4)”. Așadar, autoritatea contractantă precizează că oferta societății contestatoare nu a fost declarată inacceptabilă pentru faptul că prin răspunsul la solicitarea de clarificări ar fi modificat conținutul propunerii tehnice sau propunerii financiare (art. 134 alin. (6), pentru simplul motiv că oferta societății contestatoare nu ajunsese în etapa de evaluare a propunerii tehnice ori a propunerii financiare, temeiul respingerii fiind, așa cum a arătat, art. 134 alin. (5) și art. 137 alin. (1) și (2) lit. b) din Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, respectiv art. 215 alin. (4) din Legea nr. 98/2016. 3. Cu referire la afirmația societății contestatoare: „Aceste documente nu pot fi considerate documente noi, ele au fost depuse pentru a confirma și a susține toată documentația depusă în oferta inițială, fără a crea apariția unui avantaj în favoarea societății contestatoare în raport cu ceilalți participanți la procedura de atribuire”. Autoritatea contractantă susține că toate documentele depuse de către societatea contestatoare pe calea răspunsului la solicitarea de clarificări a autorității contractante, respectiv: a) contract cu furnizorul de telefonie fixă pentru SC ......... SRL; b) dovada deținere vpn-ului pentru SC ......... SRL; c) contract cu furnizorul de telefonie fixă pentru subcontractantul ......................SRL; d)

§ 124

dovada

§ 125

deținere

§ 126

vpn-ului

§ 127

pentru subcontractantul ......................SRL; Pagina 45 din 87

§ 128

e) atestate profesionale, extrase Revisal și avize poliție pentru dispeceri, sunt înscrisuri noi, acestea nefiind depuse de către ofertantul SC ......... SRL o dată cu oferta astfel cum era obligat potrivit fișei de date a achiziției. Așa cum a arătat în cuprinsul punctului de vedere înregistrat la CNSC sub nr. 34.347 din 26.06.2023, în ceea ce privește sintagma „clarificări și completări formale sau de confirmare” jurisprudența constantă a CNSC este în sensul că, membrii comisiei de evaluare nu au obligația de a accepta depunerea unor documente noi (așa cum este cazul documentelor depuse de societatea contestatoare prin răspunsul la solicitarea de clarificări), aceștia având obligația de a stabili doar

§ 129

clarificările și completările formale sau de confirmare necesare evaluării ofertelor ale unor documente care există în cadrul ofertei și nu depunerea unor documente noi. În această situație completarea ofertei cu aceste elemente lipsă nu poate fi interpretată ca o completare formală sau de confirmare, prin acceptarea completărilor transmise de către ofertant, comisia de evaluare ar fi determinat, așa cum a arătat în cuprinsul punctului de vedere mai sus menționat, apariția unui avantaj evident în favoarea societății contestatoare în raport cu ceilalți participanți la procedura de atribuire încălcându-se astfel principiul tratamentului egal reglementat de prevederile art. 2 alin. (2) lit. b) din Legea nr. 98/2016. În susținere invocă decizia nr. 691 din 13 iunie 2016 a Curții de Apel Suceava. Totodată, arată că este de remarcat faptul că, și de această dată societatea contestatoare trece sub tăcere faptul că nu a prezentat pentru subcontractantul ......................SRL, la data depunerii ofertelor și nici ulterior prin răspunsul la solicitarea de clarificări, dovada deținerii personalului tehnic (tehnician) care deservește dispeceratul, respectiv: a) extras Revisal sau contractul încheiat cu o altă societate; b) dovada avizării personalului tehnic care deservește dispeceratul (aviz poliție); c) Anexa 1a) la Regulamentul de organizare și funcționare a dispeceratului în care, așa cum a arătat, este evidențiat atât personalul tehnic al operatorului care deservește dispeceratul cât și localitatea în care se realizează conectarea/mentenanța. 4. În opinia autorității contractante o altă gafă a societății contestatoare se regăsește în finalului răspunsului la punctul de vedere al autorității contractante: „Față de toate cele relatate mai sus, vă rugăm să eliminați aprecierile nefondate ale AC Centrul de Cultură „Palatele Brâncovenești de la Porțile Bucureștiului” și să aveți în vedere criticile noastre care au un fundament în textul de lege, justificând în consecință, întregul conținut al ofertei financiare”. Autoritatea arată în primul rând, că societatea contestatoare nu indică în cuprinsul răspunsului la punctul de vedere al autorității contractante niciun text de lege pe care se fundamentează criticile sale. În al doilea rând, criticile societății contestatoare nu pot justifica întregul conținut al ofertei financiare astfel cum în mod eronat afirmă aceasta întrucât, conținutul ofertei financiare a contestatorului nu face obiectul cauzei deduse judecății. În încheiere, apreciază că societate contestatoare a dat dovadă de superficialitate în ceea ce privește întocmirea ofertei și că, aceeași Pagina 47 din 87

§ 130

superficialitate caracterizează atât contestația cât și răspunsul acesteia la punctul de vedere al autorității contractante. În drept, invocă dispozițiile Legii nr. 98/2016; Hotărârii de Guvern nr. 395/2016 și ale Legii nr. 101/2015 precum și celelalte norme legale menționate în punctul de vedere. Având în vedere solicitarea contestatorului de acces la dosarul cauzei, prin adresa nr. 36565/1699/C1/05.07.2023 Consiliul a solicitat ofertantului SC ......................SRL justificarea încadrării ca și confidențiale a documentelor din propunerea financiară și prejudiciul adus ca urmare a dezvăluirii acestor informații. SC ......................SRL răspuns prin adresa nr. 2303/06.07.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 37028/07.07.2023 precizând că înscrisurile

§ 131

declarate confidențiale au caracter confidențial pentru a nu prejudicia interesele sale legitime în ceea ce privește secretul comercial și dreptul de proprietate intelectuală având în vedere prevederile art. 57, art. 217 alin. (5) și (6) din Legea nr. 98/2016, art. 123 alin. (1) din HG nr. 395/2016, art. 19 alin. (1) și (3) din Legea nr. 101/2016, Legea nr. 74/2018 și art. 1 lit. d) din Legea nr. 11/1991. De asemenea susține că înscrisurile declarate confidențiale conțin informații cu privire la modalitatea prin care se vor îndeplini cerințele din caietul de sarcini, modalitate optimizată din punct de vedere al strategiei, al elementelor componente și pe cale de consecință a corespondentului acestor elemente în formarea și justificarea tarifului ofertat ce reprezintă un avantaj competitiv propriu perfect legal. Ca urmare a studierii dosarului cauzei la Consiliu SC ......... SRL transmite documentul intitulat Cerere de intervenție în interes propriu la contestația nr. 1760/21.06.2023 promovată de SC ......... SRL. SC ......... SRL precizează că urmare a studierii dosarului cauzei la Consiliu a constatat că în ceea ce privește oferta financiară depusă de către ofertantul câștigător SC ......................SRL, comisia de evaluare nu a evaluat în mod corect și sustenabil, respectiv, nu a analizat conform dispozițiilor legale, deducerea ajutorului de stat, utilizat în baza Legii nr. 76/2002. 1) Astfel arată că în nota de justificare a tarifului SC ......................SRL a specificat că reduce tariful cu suma de 227.714,74 lei, fără a demonstra în mod concret cum s-a ajuns la această sumă. Mai mult, susține că din documentele depuse în cadrul procedurii rezultă în mod indubitabil că nu a calculat în mod corect această sumă, situație care conduce la diminuarea artificială a tarifului ofertat. Din documentele depuse în procedură susține că rezultă următorul mod de calcul: - Din Convenția nr. 441/11.11.2022 - utilizează 2 persoane beneficiare de subvenții (.............); - Din Convenția nr. 541/15.12.2022 - cu 8 șomeri, beneficiază de deducere ajutor de stat numai pentru ............. (celelalte persoane fiind blurate); - Din Convenția nr. 590/27.12.2022 - cu 5 șomeri, beneficiază de ajutor de stat numai pentru ............. (celelalte persoane fiind blurate); - Din Convenția nr. 634/29.12.2022 - cu 17 șomeri, beneficiază de ajutor de stat numai pentru ............ (celelalte persoane fiind blurate). Calculul Convenției nr. 441 /11.11.2022. Întrucât contractul se presupunea a se începe la data de 01.05.2023 cu valabilitate până la 31.12.2023, este necesar ca sumele subvenționate și încasate să fie cuprinse în această perioadă. Pagina 49 din 87

§ 132

Din Convenția nr. 441 mai sunt de încasat 6 luni și 11 zile (adică lunile: mai, iunie, iulie, august, septembrie, octombrie și 11 zile din noiembrie 2023). 2 persoane x 2250 lei (valoare subvenție lunară) x 6 luni=27.000 lei; 2 persoane x 11 zile x 75lei/zi (2250:30) = 1650 lei. Calculul Convenției nr. 541/15.12.2022. Din Convenția nr. 541 mai sunt de încasat 7 luni și 15 zile (adică lunile: mai, iunie, iulie, august, septembrie, octombrie, noiembrie și 15 zile din decembrie 2023). 1 persoană x 2250 x 7 luni=15.750 lei 15 zile x 75 lei=1125 lei. Calculul Convenției nr. 590/27.12.2022.

§ 133

Din Convenția nr. 590 mai sunt de încasat 7 luni și 27 zile (adică lunile: mai, iunie, iulie, august, septembrie, octombrie, noiembrie și 27 zile din luna decembrie 2023). 1 persoana x 2250 lei x 7 luni=15.750 lei 27 zile x 75 lei=2025 lei Calculul Convenției nr.634/29.12.2022. Din Convenția nr. 634 mai sunt de încasat 7 luni și 29 zile (adică lunile: mai, iunie, iulie, august, septembrie, octombrie, noiembrie și 29 zile din luna decembrie 2023). 1 persoana x 2250 lei x7 luni= 15.750 lei 29 zile x 75 lei=2175 lei. Total sumă de încasat ca ajutor de stat pe perioada de derulare a contractului = 81.225 lei (27.000+1650+15.750+1125+15.750+2025+ 15.750+2175). Din acest mod de calcul rezultă o diferență de 146.489,74 lei [227.714,74 (valoarea de deducere a SC ......................SRL) - 81.225 (suma reală de deducere rezultată din calculul prezentat)]. În concluzie, susține că cu această sumă de 146.489,74 lei a fost redus artificial tariful ofertat de SC ......................SRL, sumă ce nu poate fi justificată și demonstrată. 2) Contestatorul susține că o altă deficiență majoră nereglementată de către comisia de evaluare este dată de faptul că nu a solicitat SC ......................SRL documente din care să rezulte domiciliul agenților subvenționați în vederea calculării pentru aceștia a cheltuielilor de transport și clauzei de mobilitate. Cu privire la acest aspect arată că prin acordurile de disponibilitate se specifică faptul ca persoanele în cauză sunt de acord să presteze activitățile la obiectivul autorității contractante, lucru absolut normal și firesc, reglementat prin Codul Muncii, fără ca societatea angajatoare SC ......................SRL să-și asume responsabilitățile legale stabilite prin acte normative, în ceea ce privește transportul, delegarea și detașarea. Astfel susține că potrivit art. 49 alin (1) din Legea nr. 98/2016, autoritatea contractantă avea obligația să acorde operatorilor economici un tratament egal și nediscriminatoriu și să acționeze într-o manieră transparentă și proporțională. Consideră că însăși răspunsul autorității contractante prin punctul de vedere promovat, nr. 3108/26.06.2023,care se află la dosar, este edificator în ceea ce privește rezultatul eronat al procedurii de achiziție. Prin contestația depusă cât și prin prezenta cererea de intervenție, SC ......... SRL înțelege să își mențină în tot criticile aduse față de oferta aparținând SC ......................SRL, precum și față de modul defectuos, neobiectiv și nelegal pe care comisia de evaluare l-a manifestat în cadrul procesului de analiză și verificare a ofertelor, fapt care a condus la Pagina 51 din 87

§ 134

desemnarea ofertei câștigătoare cu încălcarea cerințelor documentației de atribuire și a actelor normative aplicabile. Având în vedere motivele cuprinse în demersurile legale întreprinse, raportat la actele normative în vigoare și documentele existente la dosarul achiziției, solicită admiterea în tot atât a cererii de intervenție cât și contestației supusă soluționării. În drept, își întemeiază susținerile pe dispozițiile Legii nr. 101/2016. Prin adresa nr. 3538/18.07.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 39095/18.07.2023 autoritatea contractantă transmite punct de vedere față de cererea de intervenție formulată de SC ......... SRL solicitând respingerea ca inadmisibilă, tardivă și nefondată a cererii de intervenție

§ 135

în interes propriu nr. 1.989 din 13.07.2023, și menținerea ca fiind legale actele emise de către autoritatea contractantă, dispunând în consecință continuarea procedurii de atribuire. Motivele de respingere a cererii de intervenție în interes propriu nr. 1.989 din 13.07.2023 formulată de SC ......... SRL la contestația nr. 1.760 din 21.06.2023. 1. Inadmisibilitatea formulării de către SC ......... SRL a unei cereri de intervenție în interes propriu, în propria acțiune, în care deține deja calitatea procesuală de parte, respectiv de contestator. Astfel, arată că potrivit dispozițiilor art.61 cod procedură civilă: „(1) Oricine are interes poate interveni într-un proces care se judecă între părțile originare. (2) Intervenția este principală, când intervenientul pretinde pentru sine, în tot sau în parte, dreptul dedus judecății sau un drept strâns legat de acesta. (3) Intervenția este accesorie, când sprijină numai apărarea uneia dintre părți”. Astfel cum rezultă din prevederile art. 61 alin. (1) cod procedură civilă, dreptul de a formula cereri de intervenție este prevăzut exclusiv pentru terțe persoane care, fie doresc să își valorifice drepturi proprii în cadrul unui proces ce se judecă între alte părți, fie intenționează să sprijine numai apărarea uneia dintre părți. Întrucât autorul cererii de intervenție în interes propriu este însuși contestatorul (partea originară) cererea urmează să fie respinsă prin raportare la condițiile de admisibilitate prevăzute de art. 61-67 cod procedură civilă, fiind un nonsens întrunirea simultană în aceeași persoană, a două calități procesuale: parte și intervenient în interes propriu. 2. Tardivitatea Autoritatea susține că în fapt, prin cererea de intervenție în interes propriu depusă de către contestator în urma studierii dosarului achiziției publice depus la CNSC, acesta nu face decât să completeze contestația inițială cu noi motive de neconformitate, împrejurare față de care înțelege să invoce tardivitatea, prin raportare la dispozițiile art. 16 din Legea nr. 101/2016 și art. 217 alin. (6) din Legea nr. 98/2016. Astfel, arată că pe calea cererii de intervenție în interes propriu, contestatorul formulează o serie de critici noi și concrete, cu privire la modul în care ofertantul declarat câștigător și-a fundamentat propunerea financiară, critici pe care le apreciază ca fiind tardive, având în vedere faptul că au fost formulate după expirarea termenului de depunere a contestației. În opinia sa Consiliul urmează să rețină că dispozițiile art. 8 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 care stabilesc termenele în care se poate Pagina 53 din 87

§ 136

formula contestație împotriva actelor autorității contractante au caracter imperativ, astfel încât nu se poate deroga de la ele, toate părțile implicate în procedura de achiziție publică fiind ținute să le cunoască și să le respecte. Plecând de la premisa caracterului imperativ al acestor dispoziții, solicită Consiliului să aibă în vedere și dispozițiile art. 217 alin. (5) și alin. (6) din Legea nr. 98/2016 „prin excepție de la prevederile alin. (5), după comunicarea rezultatului procedurii de atribuire, autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăși o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat la raportul procedurii de atribuire și la informațiile din cadrul documentelor de calificare, precum și la informațiile din cadrul

§ 137

propunerilor tehnice și/sau financiare care nu au fost declarate de către ofertanți ca fiind confidențiale, clasificate sau protejate de un drept de proprietate intelectuală”. În speță urmează a se constată că SC ......... SRL, nu a mai uzat de această posibilitate pusă la dispoziție de legiuitor (nu a solicitat studierea dosarului la sediul autorității contractante), solicitând direct în fața Consiliului să i se permită accesul la dosarul achiziției, acces care i-a fost acordat, astfel că pe baza informațiilor de care a luat la cunoștință prin această modalitate, a formulat cerere de intervenție în interes propriu, încercând fără succes să camufleze o cerere de completare a contestației inițiale. Cu privire la acest aspect arată că practica instanțelor judecătorești este unitară în sensul că, nu poate fi luată în considerare, ca dată de luare la cunoștință despre un act, data la care a avut loc studierea dosarului cauzei la Consiliu, exceptând cazul în care autoritatea contractantă a refuzat punerea documentelor la dispoziția contestatorului. Consiliul urmează așadar a costata faptul că, noile critici pe care contestatorul le aduce ofertei declarate câștigătoare sunt tardiv formulate, prin raportare la momentul la care i-au fost comunicate de către autoritatea contractantă documentele a căror anulare le solicită pe calea contestației. În acest sens, Consiliul urmează a avea în vedere dispozițiile art.21 alin. (3) din Legea nr. 101/2016. 3. Lipsa de interes În subsidiar, cu privire la: - interesul contestatorului de a contesta propunerea financiară a operatorului economic declarat câștigător; - permisiunea acordată SC ......... SRL de către Consiliu, de a studia oferta declarată câștigătoare, Contestatorul susține că Consiliul urmează să constate că adresa de comunicare transmisă contestatorului de către autoritatea contractantă conține informațiile prevăzute la art. 215 alin. (2) lit. b) din Legea nr. 98/2016, respectiv: „(2) În cadrul comunicării privind rezultatul procedurii prevăzute la alin. (1), autoritatea contractantă are obligația de a cuprinde: b) fiecărui ofertant respins, motivele concrete care au stat la baza deciziei de respingere a ofertei sale”. Așa cum a arătat și în punctul de vedere transmis inițial, din perspectiva formulării unei contestații împotriva unei astfel de comunicări a rezultatului, este necesar ca, mai întâi, oferta respinsă să devină admisibilă, în urma reevaluării acesteia dispusă de instanțele competente, situație în care comunicarea rezultatului acestei reevaluări Pagina 55 din 87

§ 138

va conține informațiile prevăzute la art. 215 alin. (2) lit. c) din Legea nr. 98/2016, respectiv „c) fiecărui ofertant care a depus o ofertă admisibilă, dar care nu a fost declarată câștigătoare, caracteristicile și avantajele relative ale ofertei/ofertelor desemnate câștigătoare în raport cu oferta sa, numele ofertantului căruia urmează să i se atribuie contractul de achiziție publică sau, după caz, ale ofertantului/ofertanților cu care urmează să se încheie un acord-cadru”, și, astfel poate contesta oferta câștigătoare. În opinia sa practic, prin modul în care a prevăzut comunicarea rezultatului procedurii, legiuitorul a dorit limitarea contestării ofertei câștigătoare, doar de către ofertanții ale căror oferte au fost declarate admisibile și au un interes real în formularea unei astfel de contestații.

§ 139

Întrucât oferta contestatorului SC ......... SRL este una inacceptabilă (inadmisibilă) și, prin urmare, nu mai poate fi declarată câștigătoare a procedurii, chiar și în condițiile în care ar presupune că oferta depusă de către SC ......................SRL ar fi respinsă, Consiliul urmează să constate ca fiind lipsite de interes criticile de neconformitate aduse de către contestator ofertei (propunerii financiare) declarate câștigătoare. Aceasta nu înseamnă că un ofertant a cărei ofertă a fost respinsă nu are dreptul de a contesta orice act al autorității contractante emis în desfășurarea acestei proceduri, care consideră că îl vătăma, însă aceasta se poate face doar cu respectarea strictă a termenelor prevăzute la art. 8 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, și în condițiile dovedirii unui interes determinat, legitim, personal, născut și actual. 4. Pe fond Privitor la criticile societății contestatoare aduse atât modului în care comisia de evaluare a înțeles să analizeze oferta declarată câștigătoare, cât și propunerii financiare a SC ......................SRL. În opinia sa, societatea contestatoare nu încearcă altceva decât să creeze confuzie și să inducă în eroare Consiliul prin formularea unor critici care nu pot fi reținute, acestea fiind total eronate. În primul rând, cu referire la alegația conform căreia în procesul de evaluare comisia nu a evaluat în mod corect și sustenabil, respectiv nu a analizat conform dispozițiilor legale deducerea ajutorului de stal, utilizat în baza Legii nr. 76/2002 de către ofertantul SC ......................SRL, solicită Consiliului să rețină următoarele: Societatea contestatoare susține în mod eronat că, în urma studierii dosarului achiziției, a constatat că ofertantul declarat câștigător a utilizat un număr de patru convenții în vederea reducerii tarifului cu suma de 227.714,74 lei, când, în realitate, ofertantul SC ......................SRL a utilizat pentru reducerea tarifului cu suma de 227.714,74 lei un număr de 12 convenții, aspect constatat de către comisia de evaluare încă de la data deschiderii ofertelor și menționat atât în cuprinsul procesului verbal de deschidere a ofertelor nr. 1726/06.04.2023 cât și în raportul procedurii, documente comunicate tuturor ofertanților. Menționează faptul că, toate convențiile despre care face vorbire se regăsesc în integralitate în dosarul achiziției acestea fiind transmise Consiliului o dată cu propunerea financiară aparținând societății SC ......................SRL și, o dată cu acordul primit din partea Consiliului, societatea contestatoare le putea studia, inclusiv tabelele nominale cu persoanele aferente acestor convenții. Calculul prezentat de către societatea contestatoare cu referire la convențiile utilizate de ofertantul SC ......................SRL este unul eronat, întrucât, raportat la prevederile art. 85 alin (7) din Legea nr. Pagina 57 din 87

§ 140

76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru șomaj și stimularea ocupării forței de muncă, „Facilitățile prevăzute la alin. (1), (2) și (5) se acordă proporțional cu timpul efectiv lucrat de persoanele angajate din categoriile prevăzute la aceste alineate, precum și pentru perioadele în care persoana se află în concediu de odihnă”, respectiv pentru zilele lucrătoare și nu pentru toate zilele calendaristice din luna respectivă. În urma analizării de către comisia de evaluare a convențiilor depuse de ofertantul SC ......................SRL, prin raportate la prevederile art. 85 din Legea nr. 76/2002, aceasta a constatat că suma invocată de societatea declarată câștigătoare pentru reducerea tarifului ofertat este calculată în mod corect.

§ 141

Evidențiază în cele ce urmează, modul de calcul sub formă tabelară. În al doilea rând, cu referire la critica societății contestatoare conform căreia comisia de evaluare nu a solicitat SC ......................SRL documente din care să rezulte domiciliul agenților subvenționați în vederea calculării pentru aceștia a cheltuielilor de transport și clauza de mobilitate, solicită Consiliului să rețină următoarele: Conform prevederilor art. 161 alin. (1) din Codul muncii: „în sensul art. 16 alin. (4), locul de muncă reprezintă locul în care salariatul își desfășoară activitatea, situat în perimetrul asigurat de angajator, persoană fizică sau juridică, la sediul principal sau la sucursale, reprezentanțe, agenții sau puncte de lucru care aparțin acestuia” și nu localitatea de domiciliu a agenților. Astfel, raportat la faptul că serviciile de pază și protecție se prestează la sediul/obiectivele beneficiarilor și nu la sediile societăților prestatoare, se constată că locul muncii agenților de securitate este stabilit de la bun început la obiectivele beneficiarului și astfel angajatorul nu este obligat de lege să susțină costurile cu transportul. Pentru toate aceste considerente, solicită să se constate legalitatea rezultatului procedurii de atribuire a contractului având ca obiect prestarea unor servicii de pază la sediul autorității contractante și să dispună respingerea ca inadmisibilă, tardivă, lipsită de interes și nefondată a cererii de intervenție în interes propriu nr. 1.989 din 13.07.2023 formulată de ofertantul SC ......... SRL la contestația nr. 1.760 din 21.06.2023 și continuarea procedurii de atribuire. În drept, invocă dispozițiile Legii nr. 98/2016; Hotărârii de Guvern nr. 395/2016 și ale Legii nr. 101/2015 precum și celelalte norme legale menționate în punctul de vedere. Prin adresa nr. 2045/19.07.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 39518/19.07.2023 SC ......... SRL a depus răspuns la punctul de vedere al autorității contractante față de cererea sa de intervenție. Având in vedere formularea celor doua cereri de către SC ......... SRL, respectiv contestația nr. 1760/21.06.2023 și cererea de intervenție în interes propriu nr. 1989/13.07.2023, contestatorul susține că, sub aspectul naturii juridice, între cele două cereri există o strânsă legătură de conexiune impusă de altfel de legislație și care în esență justifică rezolvarea împreună a acestora. De aceea, în contextul analizei admisibilității cererii de intervenție, Consiliul este dator să verifice dacă între cele două cereri există această legătură plecând de la dreptul subiectiv pretins de părțile din proces și în consecință, să respingă excepția inadmisibilității invocată de către autoritatea contractantă. Pagina 59 din 87

§ 142

Cu privire la tardivitatea cererii de intervenție, în speță consideră că trebuie luată în considerare data la care a avut loc studierea dosarului cauzei la Consiliu, respectiv 12.07.2023, având în vedere că autoritatea contractanta a refuzat punerea documentelor la dispoziția contestatorului. În ceea ce privește interesul justificat al cererii de intervenție, acesta este strâns legat de nemulțumirile constatate de către ofertantul contestator-intervenient(multiple după cum transpare din cele două cereri), intensificând rolul de contestator prin motivarea cererii de intervenție. În altă ordine de idei, cu privire la calculul cu referire la convențiile utilizate de ofertantul SC ......................SRL, din modul de calculul

§ 143

prezentat, rezultă în mod indubitabil, că autoritatea contractantă însăși, se află într-o gravă eroare. Din calculul prezentat, de către autoritatea contractantă rezultă că în dosarul de achiziție ar exista 12 Convenții, însă în realitate există doar 4 Convenții. Celelalte 8 Convenții care au fost evidențiate în calculul prezentat în punctul de vedere, nu se regăsesc în acest dosar de achiziție. Mai mult decât atât, se poate observa faptul că, rezultatul calculului prezentat de SC ......... SRL, este același sau chiar favorabil SC Integra Guard, astfel: - pt. Convenția nr. 441/11.11.2022: SC ......... SRL a calculat 1650 lei, față de 1714 lei, suma rezultată din calculul prezentat. - pt. Convenția nr. 541/15.12.2022: Rezultatul calculului este identic. - pt. Convenția nr. 590/27.12.2022: SC ......... SRL a calculat 2025 lei, față de 1875 lei , cât rezulta din calculul prezentat. - pt. Convenția nr. 634/29.12.2022: SC ......... SRL a calculat 2175 lei, fata de 2125 lei, cat a rezultat din calculul prezentat. Din acest calcul rezultă în mod clar că, suma reală de deducere rezultată fiind mai mică (în calculul SC ......................SRL), tariful ofertat de către aceasta, a fost redus artificial cu o sumă mult mai mare decât cea prezentată. Din perspectiva verificării locului de muncă al agenților de pază propuși pentru executarea contractului, consideră că esențial era a se verifica de către autoritatea contractantă contractele individuale de muncă ale salariaților, deoarece față de dispozițiile art. 17, alin. (3), lit. b) raportat la art. 17, alin. (4) din Codul Muncii, unul dintre elementele de informare cuprinse în conținutul contractului individual de muncă este locul de muncă sau, în lipsa unui loc de muncă fix, posibilitatea ca salariatul să își desfășoare activitatea în locuri de muncă diferite, precum și dacă deplasarea între acestea este asigurată sau decontată de către angajator, după caz. Contestatorul arată că prin punctul său de vedere, autoritatea contractantă precizează: „raportat la faptul că serviciile de pază și protecție se prestează la sediul/obiectivele beneficiarilor și nu la sediile societăților prestatoare, se constată că locul muncii agenților de securitate este stabilit de la început la obiectivele beneficiarului și astfel angajatorul nu este obligat să susțină costurile cu transportul”. Nimic mai fals decât această însușire eronată, reținută chiar de către autoritatea contractantă. Cu atât mai mult, că se cunoaște de la Pagina 61 din 87

§ 144

început locul muncii agenților de securitate, trebuia avut în vedere dacă distanța între domiciliile acestora și locația desfășurării activităților de pază și protecție este mai mare de 50 km, acest aspect genera obligația angajatorului, respectiv a ofertantului câștigător, de a include în fundamentarea financiară cheltuielile de transport. Or, comisia de evaluare a încălcat dispozițiile art. 143, alin. (3), lit. c) din Norma metodologică 2016, aprobată prin HG nr. 394/2016, deoarece nu a verificat dacă propunerea financiară a SC ......................SRL, constituie o abatere de la legislația incidentă în domeniul relațiilor de muncă, sub aspectul includerii în tariful ofertat a cheltuielilor ce decurg din obligațiile angajatorului în cazul detașării, delegării sau clauzei de mobilitate.

§ 145

Arată că, potrivit art. 25 din Codul Muncii, „(1) Prin clauza de mobilitate părțile în contractul individual de muncă stabilesc că, în considerarea specificului muncii, executarea obligațiilor de serviciu de către salariat nu se realizează într-un loc stabil de muncă. În acest caz salariatul beneficiază de prestații suplimentare în bani sau în natură. (2) Cuantumul prestațiilor suplimentare în bani sau modalitățile prestațiilor suplimentare în natură sunt specificate în contractul individual de muncă”. Din dispozițiile legale mai sus precizate, rezultă că, în situația în care datorită specificului muncii, executarea obligațiilor de serviciu de către salariat nu se realizează într-un loc stabil de muncă, acesta beneficiază de prestații suplimentare în bani sau în natură, iar cuantumul prestațiilor suplimentare în bani sau modalitățile prestațiilor suplimentare în natură sunt specificate în contractul individual de muncă. De asemenea, potrivit art. 44 din Codul Muncii, „Delegarea reprezintă exercitarea temporară, din dispoziția angajatorului, de către salariat, a unor lucrări sau sarcini corespunzătoare atribuțiilor de serviciu în afara locului său de muncă, iar potrivit art. 44, alin. (2) din Codul Muncii, „Salariatul delegat are dreptul la plata cheltuielilor de transport și cazare, precum și la o indemnizație de delegare, în condițiile prevăzute de lege sau de contractul colectiv de muncă aplicabil”. Din aceste dispoziții legale, rezultă că salariatul, din dispoziția angajatorului poate exercita temporar lucrări sau sarcini corespunzătoare atribuțiilor de serviciu în afara locului său de muncă, însă într-o astfel de situație beneficiază de plata cheltuielilor de transport și cazare, precum și de o indemnizație de delegare, în condițiile prevăzute de lege sau de contractul colectiv de muncă aplicabil. De asemenea, potrivit art. 45 din Codul Muncii, „Detașarea este actul prin care se dispune schimbarea temporară a locului de muncă, din dispoziția angajatorului, la un alt angajator, în scopul executării unor lucrări în interesul acestuia. În mod excepțional, prin detașare se poate modifica și felul muncii, dar numai cu consimțământul scris al salariatului, iar potrivit art. 46, alin. (4) din Codul Muncii, „Salariatul detașat are dreptul la plata cheltuielilor de transport și cazare, precum și la o indemnizație de detașare, în condițiile prevăzute de lege sau de contractul colectiv de muncă aplicabil”. Având in vedere motivele cuprinse în demersurile legale întreprinse, raportat la actele normative în vigoare și documentele existente la dosarul achiziției, solicită admiterea în tot atât a cererii de intervenție cât și a contestației și respingerea ca nesusținute a aspectelor invocate prin punctul de vedere al autorității contractante. Prin adresa nr. 3571/20.07.2023 înregistrată la CNSC sub nr. 39774/20.07.2023 autoritatea contractantă transmite punctul său de Pagina 63 din 87

§ 146

vedere față de răspunsul nr. 2.045 din 19.07.2023 formulat de ofertantul SC ......... SRL, prin care solicită ca, în temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, să dispună respingerea ca inadmisibilă, tardivă, lipsită de interes și nefondată a cererii de intervenție în interes propriu nr. 1.989 din 13.07.2023 formulată de ofertantul SC ......... SRL la contestația nr. 1.760 din 21.06.2023, precum și respingerea ca nefondat a răspunsului nr. 2.045 din 19.07.2023 formulat de același ofertant, și să mențineți ca fiind legale actele emise de către autoritatea contractantă, dispunând în consecință continuarea procedurii de atribuire. Cu privire la excepțiile tardivității, inadmisibilității și lipsei de interes invocate de către autoritatea contractantă pe calea punctului de vedere nr. 3.538 din 18.07.2023 înregistrat la Consiliu sub nr. 39.095

§ 147

din 18.07.2023, solicită Consiliului să rețină cele arătate de autoritatea contractantă pe calea punctului de vedere antemenționat. Relativ la excepția tardivității consideră că o singură mențiune se impune, aceasta fiind reclamată de afirmațiile nefondate ale societății contestatoare care, la pagină 2 din răspunsul nr. 2.045 din 19.07.2023 susține că: „Cu privire la tardivitatea cererii de intervenție, în speță trebuie luată în considerare data la care a avut loc studierea dosarului cauzei la Consiliu, respectiv 12.07.2023, având în vedere că autoritatea contractantă a refuzat punerea documentelor la dispoziția contestatorului”. Nimic mai neadevărat. În intervalul cuprins între data comunicării către contestator a rezultatului procedurii de atribuire (15.06.2023) și data depunerii contestației la Consiliu (21.06.2023), autoritatea precizează că SC ......... SRL nu a solicitat autorității contractante accesul la dosarul achiziției. După cum se poate observa, afirmația contestatorului este de ordin speculativ, aceasta neprezentând nici o dovadă în sensul celor susținute. Referitor la susținerea societății contestatoare potrivit căreia în dosarul achiziției ar exista un număr de patru convenții, ci nu un număr de 12 convenții. Așa cum a arătat pe calea punctului de vedere nr. 3.538 din 18.07.2023 înregistrat la Consiliu sub nr. 39.095 din 18.07.2023, autoritatea contractantă a transmis Consiliului prin adresa de comunicare nr. 3.299 din 04.07.2023 înregistrată la Consiliu sub nr. 36.305 din 05.07.2023, propunerea financiară aparținând SC ......................SRL în cuprinsul căreia se regăsesc cele 12 convenții, astfel cum este menționat în cuprinsul adresei amintite unde, la lit. b) se precizează: Propunerea financiară a ......................SRL: pag. 3-76. Anexează prezentului punct de vedere adresa de comunicare nr. 3.299 din 04.07.2023. Mai mult decât atât, cele 12 convenții au fost menționate de către comisia de evaluare atât în cuprinsul procesului verbal de deschidere a ofertelor nr. 1726/06.04.2023 cât și în raportul procedurii, documente comunicate tuturor ofertanților. Pentru a înlătura orice speculație, transmite Consiliului, încă o dată, propunerea financiară a ......................SRL în cuprinsul căreia se regăsesc convențiile despre care face vorbire pe calea prezentului punct de vedere. Reiterează faptul că, modul de calculul prezentat de către societatea contestatoare cu referire la convențiile utilizate de SC ......................SRL este unul eronat, întrucât, raportat la prevederile art. 85 alin. (7) din Legea nr. 76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru șomaj și stimularea ocupării forței de muncă, „Facilitățile prevăzute la alin. (1), (2) și (5) se acordă proporțional cu timpul efectiv Pagina 65 din 87

§ 148

lucrat de persoanele angajate din categoriile prevăzute la aceste alineate, precum și pentru perioadele în care persoana se află în concediu de odihnă”, respectiv pentru zilele lucrătoare și nu pentru toate zilele calendaristice din luna respectivă. Cu referire la locul de muncă al agenților de securitate, clauza de mobilitate, delegarea și detașarea. Autoritatea contractantă arată că una dintre afirmațiile societății contestatoare nesusținută de nici o normă legală este aceea potrivit căreia, „(......) trebuia avut în vedere dacă distanța între domiciliile acestora (n.n. agenților de securitate) și locația desfășurării activităților de pază și protecție este mai mare de 50 km, acest aspect genera

§ 149

obligația angajatorului, respectiv a ofertantului câștigător, de a include în fundamentarea financiară cheltuielile de transport”. Consideră că probabil societatea contestatoare a avut drept sursă de inspirație Hotărârea de Guvern nr. 714/2018 privind drepturile și obligațiile personalului autorităților și instituțiilor publice pe perioada delegării și detașării în altă localitate, precum și în cazul deplasării în interesul serviciului, act normativ care nu are incidență în cauza dedusă judecății. O altă susținere a societății contestatoare, în mod vădit eronată în opinia sa, este aceea că „SC ......................SRL avea obligația de a menționa în cuprinsul notei de fundamentare a prețului ofertat, prestația suplimentară pe care o datorează agenților de pază ținând seama de faptul că executarea obligațiilor de serviciu de către agenții de pază nu se realizează într-un loc stabil de muncă și că autoritatea contractantă avea obligația de a solicita ofertantului declarant câștigător contractele individuale de muncă ale agenților de securitate pentru a stabili domiciliul acestora”. Contestatorul invocă în acest sens prevederile art. 25 alin. (1) și (2) din codul muncii. Ceea ce omite contestatorul să arate, sunt prevederile art. 20 alin. (1) și (2) din codul muncii potrivit cărora: „(1)în afara clauzelor esențiale prevăzute la art. 11, între părți pot fi negociate și cuprinse în contractul individual de muncă și alte clauze specifice. (2) Sunt considerate clauze specifice, fără ca enumerarea să fie limitativă: a) clauza cu privire la formarea profesională; b) clauza de neconcurență; c) clauza de mobilitate; d) clauza de confidențialitate”. Așadar, din interpretarea sistematică a normei juridice incidente, rezultă că, angajatorul nu are obligația de a include în contract clauza de mobilitate, și, pe cale de consecință, să acorde salariatului prestația suplimentară, această clauză putând face obiectul negocierii între părți. În opinia sa în aceeași direcție conduce și jurisprudența relevantă a Consiliului: Decizia CNSC nr. 1920/2022, Decizia CNSC nr. 2415/2022, Decizia CNSC 668/2023 Pentru toate aceste considerente, solicită să se constate legalitatea rezultatului procedurii de atribuire a contractului având ca obiect prestarea unor servicii de pază la sediul Centrului de Cultură „Palatele Brâncovenești de la Porțile Bucureștiului” și să dispună respingerea ca inadmisibilă, tardivă, lipsită de interes și nefondată a cererii de intervenție în interes propriu nr. 1.989 din 13.07.2023 formulată de ofertantul SC ......... SRL la contestația nr. 1.760 din 21.06.2023, Pagina 67 din 87

§ 150

precum și răspunsului nr. 2.045 din 19.07.2023 formulat de ofertantul SC ......... SL. la punctul de vedere nr. 3.538 din 18.07.2023 al autorității contractante și continuarea procedurii de atribuire organizată de autoritate. În drept, invocă dispozițiile Legii nr. 98/2016; Hotărârii de Guvern nr. 395/2016 și ale Legii nr. 101/2015 precum si celelalte norme legale menționate în punctul de vedere. Prin adresa nr. 1765/22.06.2023, înregistrată la CNSC sub nr. 33949/23.06.2023, contestatorul depune, în original, recipisa de consemnare a cauțiunii nr. 209254295/1, tranzacția nr. 1345197178/ 75201606 din 22.06.2023, eliberată de CEC Bank, Unitatea Spiru Haret, în cuantum de 19.073,54 lei.

§ 151

Analizând susținerile și documentele depuse la dosarul cauzei, CONSILIUL constată următoarele: ..............................”, în calitate de entitate contractantă, a organizat procedura proprie, în vederea atribuirii contractului având ca obiect: „Achiziție publică de servicii de pază”, cod CPV: 79713000-5, elaborând, în acest sens, documentația de atribuire aferentă și publicând, pe site-ul propriu anunțul de participare, conform căreia valoarea estimată a procedurii este 953.677,20 lei fără TVA. Criteriul de atribuire al contractului este „cel mai bun raport calitate preț”. Având în vedere obiectul contractului și valoarea estimată a acestuia, rezultă că procedura a fost organizată de autoritatea contractantă în temeiul dispozițiilor art. 111 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, cu modificările și completările ulterioare, care dispun că: „Procedura de atribuire prevăzută la art. 68 alin. (1) lit. h), aplicabilă în cazul serviciilor sociale și al altor servicii specifice prevăzute în anexa nr. 2, este o procedură proprie, autoritatea contractantă având obligația respectării principiilor prevăzute la art. 2 alin. (2)” coroborat cu art. 1 alin. (1) din HG nr. 395/2016 potrivit cărora: „În procesul de realizare a achizițiilor publice orice situație pentru care nu există o reglementare explicită se interpretează prin prisma principiilor prevăzute la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, denumită în continuare Lege”, motiv pentru care Consiliul va analiza aceste critici prin raportare atât la cerințele documentației de atribuire cât și la principiile prevăzute la art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Prin declarația de confidențialitate aflată la pag. 1-2 în vol. 4 al dosarului cauzei, SC ......................SRL menționează că atât propunerea tehnică, propunerea financiară cât și răspunsurile la solicitările de clarificări au caracter confidențial, pentru a nu-i prejudicia interesele legitime în ceea ce privește secretul comercial și dreptul de proprietate intelectuală. Având în vedere aceste aspecte coroborat cu solicitările contestatorului și ținând cont de prevederile art. 19 din Legea nr. 101/2016 care dispun în mod expres și imperativ faptul că „La cerere, părțile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleași condiții în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanțele de judecată potrivit prevederilor Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare, cu excepția documentelor pe care operatorii economici le declară și probează ca fiind confidențiale, întrucât cuprind, fără a se limita la acestea, secrete tehnice și/sau comerciale, stabilite conform legii, iar dezvăluirea acestora ar prejudicia interesele legitime ale operatorilor economici, în special în ceea ce privește secretul comercial și proprietatea intelectuală”, Consiliul a solicitat SC ......................SRL prin adresa nr. 36565/1699/C1/05.07.2023, să Pagina 69 din 87

§ 152

comunice temeiul juridic al încadrării anumitor înscrisuri menționate ca fiind confidențiale, să justifice această încadrare, cu demonstrarea prejudiciului în situația dezvăluirii acestora, prin orice mijloace de probă. La această solicitare, ofertantul în cauză a răspuns prin adresa nr. 2303/06.07.2023 înregistrată la CNSC sub nr. 37028/07.07.2023, în care invocă prevederile art. 57 alin. (1) și art. 217 din Legea nr. 98/2016, art. 123 alin. (1) din HG nr. 395/2016, art. 19 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, Legea nr. 74/2018 pentru modificarea și completarea Legii nr. 8/1991 art. 1 lit. d) din Legea nr. 11/1991. Susține că oferta sa conține secrete tehnice și/sau comerciale stabilite conform legii, iar datorită modului de elaborare redactare și exprimare este proprietatea sa iar dezvăluirea acestora le-ar prejudicia

§ 153

interesele legitime în special în ceea ce privește secretul comercial și proprietatea intelectuală. La acest răspuns generalist, ofertantul în cauză nu a administrat niciun mijloc de probă prin care să demonstreze caracterul confidențial al înscrisurilor indicate ca atare și nici prejudiciul care va fi suferit urmare a dezvăluirii acestora. Analizând răspunsul SC ......................SRL, Consiliul a decis să pună la dispoziția SC ......... SRL care și-a manifestat dorința de a studia dosarul cauzei conform dispozițiilor art. 19 din Legea nr. 101/2016, toate documentele aflate la dosar, cu excepția informațiilor cu caracter personal. Procedând la analiza contestației care face obiectul prezentei, Consiliul reține că SC ......... SRL este nemulțumit atât de faptul că autoritatea contractantă i-a respins oferta ca inacceptabilă motivat de faptul că aceasta nu ar fi îndeplinit cerințele din fișa de date a achiziției, cât și de modalitatea de evaluare a ofertei câștigătoare, despre care susține că ar fi trebuit respinsă. Analizând, pentru început, criticile contestatorului SC ......... SRL privind motivele pentru care a fost respinsă oferta sa, Consiliul reține următoarele: - în cadrul fișei de date a achiziției (pag. 413-424 din vol. 2 al dosarului cauzei) cap. III – Informații juridice, economice, financiare și tehnice, subcap. III.1) Condiții de participare, cap. III.1.3.a) – Capacitatea tehnică și profesională, pct. 2 Resurse tehnice – resurse umane: „Ofertanții trebuie să facă dovada deținerii: a) unui număr de 31 de agenți de pază, personal angajat și atestat, conform normelor în vigoare, având obligația de a prezenta o listă centralizatoare cu nominalizarea agenților, însoțită de documente doveditoare care atestă pregătirea profesională în conformitate cu Legea 333/2003 cu modificările și completările ulterioare, precum și forma de angajare (contract de muncă, extras Revisal, alte documente echivalente). Ofertanții au obligația de a prezenta atestatele pentru exercitarea profesiei de agent de securitate aferente personalului propus pentru prestarea serviciului (730 ore/lună/post: 165,333 normă de lucru lunară/salariat = 4,41 persoane) b) unui șef de obiectiv – ce va gestiona contractul de serviciu în relația cu autoritatea contractantă. Model de îndeplinire a criteriului se va dovedi de către ofertanți prin depunerea următoarelor documente: CV – însoțit de diplome/atestate/ certificare de formare cod COR 541414 sau echivalent, însoțite de copii de pe Pagina 71 din 87

§ 154

contracte de muncă, fișe de post sau alte documente cu valoarea probantă echivalentă, din care să reiasă vechimea dobândită. c) a două patrule mobile d) unui dispecerat cu funcționare permanentă. Ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unor echipe de intervenție rapidă în situații de urgență, cu o dotare minimă, după cum urmează: - 1 linie telefonie fixă funcțională – contract cu furnizorul de servicii de telefonie fixă și adresa de e-mail pentru primire reclamații/sesizări/sugestii - stații radio emisie/recepție pentru fiecare post de pază și la dispecerat, precum și vpn propriu

§ 155

- personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului - autovehicule de intervenție, ce trebuie să fie inscripționate cu însemnele societății de pază /a operatorului delegat. În acest sens ofertantul trebuie să atașeze copii ale certificatelor de înmatriculare însoțite de poze ale autovehiculelor (față, spate, lateral) Dispeceratul prestatorului trebuie să fie avizat de MAI și IGPR în conformitate cu prevederile Legii nr. 333/2003 și HG nr. 1010/2004; în acest sens, ofertantul trebuie să atașeze regulamentul de funcționare al dispeceratului avizat de Poliție.” - în cadrul fișei de date a achiziției cap. IV – Modul de prezentare a ofertei autoritatea contractantă a stabilit ca „împreună cu propunerea tehnică și propunerea financiară se vor depune și următoarele documente: o opisul conținând indexul documentelor depuse cu precizarea numărului paginii unde se regăsesc fiecare document o documentele de calificare solicitate (...) Ofertantul va elabora oferta în conformitate cu prevederile din documentația de atribuire. Oferta are caracter obligatoriu, din punct de vedere al conținutului, pe toată perioada de valabilitate stabilită de către autoritatea contractantă” - în cadrul caietului de sarcini (pag. 425-433 din vol. 2 al dosarului cauzei) autoritatea contractantă reiterează necesitatea sa ca ofertanții să deține un dispecerat „ofertantul are obligația de a prezenta dovada deținerii unui dispecerat și a unei echipe pentru intervenție rapidă în situații de urgență. Ofertantul trebuie să demonstreze că poate să asigure posibilitatea comunicării operative telefonice cu toate obiectivele pentru care prestează servicii de pază, protecție și supraveghere astfel încât, în caz de necesitate agenții de pază de la orice post de pază să poată solicita sprijin echipelor de intervenție rapidă (...) Pentru asigurarea eficientă a serviciilor de intervenție rapidă ofertantul trebuie să demonstreze că poate să asigure deținerea unui dispecerat cu o dotare minimă, după cum urmează: (...)”. Autoritatea contractantă procedând la verificarea îndeplinirii acestor cerințe, a elaborat procesul verbal intermediar nr. 1943/21.04.2023 (pag. 281-337 din vol. 2 al dosarului cauzei) a constatat următoarele: - lipsa opisului conținând indexul documentelor depuse Pagina 73 din 87

§ 156

- lipsa declarației privind evitarea conflictului de interese a subcontractantului ......................SRL - lipsa listei centralizatoare cu nominalizarea celor 31 agenți de pază - lipsa CV-ului pentru șeful de obiectiv - lipsa liniei de telefonie fixă funcțională atât a ofertantului SC ......... SRL cât și a subcontractantului ......................SRL - lipsa vpn-ului propriu atât al ofertantului SC ......... SRL cât și al subcontractantului ......................SRL - lipsa prezentării dovezii că personalul tehnic care deservește dispeceratul este angajat

§ 157

- lipsa prezentării personalului angajați și avizat de către subcontractantul ......................SRL, sens în care a solicitat clarificări prin adresa nr. 2037/26.04.2023. La această solicitare contestatorul a răspuns prin adresa nr. 1990/28.04.2023 anexând înscrisurile lipsă (pag. 231-280 din vol. 2 al dosarului cauzei). Din cerințele fișei de date a achiziției reiterate în cadrul caietului de sarcini mai sus redate rezultă în mod clar că operatorii economici trebuiau să depună anumite documente / înscrisuri, care să probeze/demonstreze deținerea unui dispecerat având o anumită dotare. În soluționarea contestației, Consiliul reține că potrivit celor menționate în cadrul caietului de sarcini de către autoritatea contractantă, operatorii economici au obligația de a elabora oferta în conformitate cu prevederile documentației de atribuire. Necesitatea sau oportunitatea achiziționării unor servicii care să îndeplinească anumite caracteristici au fost stabilite de autoritatea contractantă, în funcție de necesitățile obiective și prioritățile comunicate de compartimentele din cadrul acesteia iar riscul ca în cadrul procedurii să participe și chiar să câștige procedura un operator economic care nu poate executa în bune condiții contractul, datorită faptului că în cadrul documentației de atribuire nu au fost impuse participanților anumite dotări/echipamente, aparține autorității contractante. Prin anexarea celor 50 de pagini la răspunsul transmis de către contestator la solicitare de clarificare, acesta recunoaște că a omis să depună în cadrul ofertei anumite înscrisuri. În soluționare Consiliul reține faptul că autoritatea contractantă a indicat atât în cadrul fișei de date a achiziției cât și în cadrul caietului de sarcini documentele care trebuie depuse cât și modul în care trebuie elaborată oferta, subliniind faptul că ofertanții au obligația de a întocmi oferta într-o manieră organizată, astfel încât procesul de evaluare a ofertelor să permită identificarea facilă a corespondenței informațiilor cuprinse în ofertă. Conținutul documentației de atribuire, așa cum aceasta este întocmită de autoritatea contractantă, este obligatoriu atât pentru operatorii economici participanți la procedură care au obligația de a-și elabora ofertele în conformitate cu prevederile acesteia (prevedere care se regăsește în cadrul documentației de atribuire și care este similară art. 123 din HG nr. 395/2016), cât și pentru autoritatea contractantă, aceasta fiind obligată ca în desfășurarea procedurii de achiziție publică să respecte atât dispozițiile legale aplicabile în acest domeniu, cât și prevederile propriei documentații de atribuire care stabilește regulile ce trebuie respectate de ambele părți în derularea procesului competitiv. Pagina 75 din 87

§ 158

Prin urmare, nu se poate reține justificarea contestatorului potrivit căreia, autoritatea contractantă trebuia să îi permită completarea ofertei cu documentele lipsă, deoarece prin însușirea documentației de atribuire și depunerii ofertei se prezumă că acesta era perfect informat și conștient atât de obligativitatea depunerii acestor documente în cadrul ofertei, acesta neputând să își invoce propria culpă ca motiv al întocmirii inacceptabile a ofertei potrivit principiului „nemo auditur propriam turpitudinem allegans”. Rolul comisiei de evaluare este de a verifica propunerile tehnice prezentate de ofertanți, din punctul de vedere al modului în care acestea corespund cerințelor din documentației de atribuire și a îndeplinirii criteriilor de calificare. În cazul în care prevederile documentației de

§ 159

atribuire erau considerate ca fiind contradictorii/eronate/ambigu formulate sau abuzive, acesta avea dreptul de a contesta respectivele înscrisuri, potrivit prevederilor legale, în caz contrar ele fiind pe deplin aplicabile și obligatorii. La punctul 39 din Hotărârea pronunțată în cauza C-27/15, CJUE a reținut că: „Astfel, conform unei jurisprudențe constante a Curții, în temeiul articolului 2 din Directiva 2004/18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le- a stabilit (a se vedea în special Hotărârea din 10 octombrie 2013, Manova, C- 336/12, EU:C:2013:647, punctul 40, și Hotărârea din 6 noiembrie 2014, Cartiera dell’Adda, C- 42/13, EU:C:2014:2345, punctele 42 și 43)” iar la punctul 42 din aceeași hotărâre a reiterat că „astfel cum s- a amintit la punctul 39 din prezenta hotărâre, autoritatea contractantă are obligația de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le- a stabilit” și a precizat că „această considerație este cu atât mai importantă cu cât miza este excluderea din procedură”. Orice decizie a comisiei de evaluare privind admiterea sau respingerea unei oferte trebuie fundamentată pe o evaluare legală și temeinică, sub toate aspectele acesteia, având certitudinea că ofertele de operatorii economici sunt sustenabile, țin cont de toate prevederile legale în vigoare și cerințele documentației de atribuire, astfel încât rezultatul procedurii să nu fie viciat de aceștia prin simpla prezumție că urmare a declarării ca și câștigătoare a ofertei lor, vor găsi o modalitate prin care să se încadreze în cerințele impuse în caietul de sarcini și să respecte criteriilor de calificare. Pagina 77 din 87

§ 160

În cauza C-42/13, CJUE a reținut că: „42 Or, Curtea a hotărât deja că unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit, astfel încât aceasta ar avea obligația să excludă de la o achiziție un operator economic care nu a comunicat un înscris sau o informație a cărei prezentare era impusă în documentele acestei achiziții sub sancțiunea excluderii (a se vedea în acest sens Hotărârea Manova, C 336/12, EU:C:2013:647, punctul 40). 43. Această obligație strictă ce revine autorităților contractante derivă din principiul egalității de tratament și din obligația de transparență care decurge de aici, cărora le sunt supuse autoritățile contractante, în temeiul articolului 2 din Directiva 2004/18.

§ 161

44. Astfel, pe de o parte, principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Aceasta implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și obișnuit de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză”. Prin urmare, Consiliul reține că, autoritatea contractantă nu putea accepta în urma clarificărilor solicitate completarea de către contestator a ofertei deoarece un astfel de demers ar fi fost de natură a crea un avantaj evident în favoarea contestatorului, avantaj constând în transformarea ofertei acestuia dintr-o ofertă care nu a fost elaborată cu respectarea documentației de atribuire în ofertă conformă. În cadrul Hotărârii din 10 octombrie 2013, CJUE s-a pronunțat în cauza C-336/12 astfel: „31 Principiul egalității de tratament și obligația de transparență se opun oricărei negocieri între autoritatea contractantă și un ofertant în cadrul unei proceduri de atribuire a unor contracte de achiziții publice, ceea ce implică faptul că, în principiu, o ofertă nu poate fi modificată după depunerea sa nici la inițiativa autorității contractante, nici la cea a ofertantului. În consecință, autoritatea contractantă nu poate solicita lămuriri unui ofertant a cărui ofertă apreciază că este imprecisă sau neconformă cu specificațiile tehnice din caietul de sarcini (a se vedea în acest sens Hotărârea din 29 martie 2012, SAG ELV Slovensko și alții, C 599/10, punctele 36 și 37). 32 Curtea a precizat însă că articolul 2 din Directiva 2004/18 nu se opune ca datele referitoare la ofertă să poată fi corectate sau completate punctual, în special întrucât necesită în mod vădit o simplă clarificare sau pentru a înlătura erori materiale evidente (Hotărârea SAG ELV Slovensko și alții, citată anterior, punctul 40). 33 Curtea a formulat în această hotărâre anumite cerințe care delimitează această posibilitate de a solicita în scris ofertanților o clarificare a ofertei lor. 34 Mai întâi, o cerere de clarificare a unei oferte, care poate interveni numai după ce autoritatea contractantă a luat cunoștință de ansamblul ofertelor, trebuie, în principiu, adresată în mod echivalent tuturor ofertanților care se află în aceeași situație (a se vedea în acest sens Hotărârea SAG ELV Slovensko și alții, citată anterior, punctele 42 și 43). 35 În continuare, cererea trebuie să privească toate punctele ofertei care impun o clarificare (a se vedea în acest sens Hotărârea SAG ELV Slovensko și alții, citată anterior, punctul 44). Pagina 79 din 87

§ 162

36 În plus, această cerere nu poate conduce la prezentarea de către un anumit ofertant a ceea ce în realitate ar fi o nouă ofertă (a se vedea în acest sens Hotărârea SAG ELV Slovensko și alții, citată anterior, punctul 40). 37 În sfârșit, în general, în cadrul exercitării puterii de apreciere de care dispune în ceea ce privește posibilitatea de a solicita candidaților să își clarifice oferta, autoritatea contractantă trebuie să trateze candidații în mod egal și loial, astfel încât să nu se poată considera, la finalizarea procedurii de selecție a ofertelor și în raport cu rezultatul acesteia, că solicitarea de clarificare a favorizat sau a defavorizat nejustificat candidatul sau candidații cărora le a fost adresată (Hotărârea SAG ELV Slovensko și alții, citată anterior, punctul 41)”.

§ 163

La considerentul 28 din Hotărârea pronunțată în cauza C-131/16, CJUE s-a pronunțat astfel: „a permite autorității contractante să solicite unui candidat a cărui ofertă o apreciază a fi imprecisă sau neconformă cu specificațiile tehnice din caietul de sarcini clarificări în această privință ar implica riscul de a se considera că această autoritate contractantă, în cazul în care oferta candidatului respectiv ar fi în final reținută, a negociat în mod confidențial această ofertă, în detrimentul celorlalți candidați și cu încălcarea principiului egalității de tratament (Hotărârea din 29 martie 2012, SAG ELV Slovensko și alții, C- 599/10, EU:C:2012:191, punctul 37)”. Ofertanții nu trebuie să vicieze rezultatul procedurii prin elaborarea unei oferte incomplete și care nu respectă strict cerințele impuse, bazându-se pe obligația autorității contractante de a solicita clarificări și completări, având în vedere că aceste solicitări pot fi doar de natură formală sau de confirmare, sunt necesare pentru evaluarea fiecărei solicitări de participare/oferte și trebuie solicitate și analizate cu respectarea principiilor tratamentului egal și transparenței. Prin urmare, în acord atât cu dispozițiile legale amintite, cât și cu cele ale documentației de atribuire, Consiliul reține că autoritatea contractantă a analizat conformitatea ofertei prezentate, cu respectarea documentației de atribuire și a principiului tratamentului egal consacrat de prevederile art. 2 alin. (2) lit. b) din Legea nr. 98/2016, raportat la toți operatorii economici participanți la procedura în cauză. Raportat la cele evocate și ținând seama de atribuțiile comisiei de evaluare, Consiliul constată că această verificare, așa cum a fost efectuată de autoritatea contractantă în etapa de evaluare a ofertelor respectă regulile și principiile care guvernează legislația specifică în domeniu și, pe cale de consecință criticile contestatorului privind nelegalitatea evaluării ofertei sale este neîntemeiată urmând a fi respinsă. Cu privire la criticile cu privire la oferta desemnată câștigătoare, respectiv SC ......................SRL, Consiliul reține că societatea contestatoare nu indică, precizează sau argumentează care sunt acele elemente din oferta câștigătoare care sunt motivele pentru care oferta acestuia are un preț aparent neobișnuit de scăzut, limitându-se doar la formularea unei susțineri generice, investind practic Consiliul la verificarea integrală a ofertei câștigătoare. Pagina 81 din 87

§ 164

Astfel, în condițiile în care contestatorul nu indică/precizează și/sau argumentează care sunt acele elemente de cost care ar fi nesustenabile din oferta SC ......................SRL, Consiliul nu se poate substitui societății contestatoare în ce privește indicarea/identificarea motivelor de respingere a ofertelor și a motivelor concrete de nelegalitate a actelor atacate. Simpla declarație a contestatorului privind presupusul caracter similar al ofertei sale comparativ cu oferta câștigătoare, în lipsa oricărei probe nu este suficientă pentru a demonstra caracterul neconform/ inacceptabil al ofertei respective. Scopul obligației de motivare, prin raportare la date concrete, este acela de a arăta Consiliului în calitate de organism administrativ–jurisdicțional, în speță, sau instanței de judecată,

§ 165

împrejurările relevante pentru soluționarea contestației și, totodată, explicațiile pentru care drepturile contestatorului au fost lezate prin conduita presupus nelegală a autorității contractante. Cu alte cuvinte, nu este tot una a afirma încălcarea dreptului cu a prezenta argumentele pentru care se susține că dreptul a fost încălcat; simplele presupuneri/suspiciuni nu reprezintă o motivare validă a contestației, nereieșind de niciunde temeinicia criticilor rămase la nivel declarativ. Contestația trebuie formulată cu respectarea tuturor condițiilor prevăzute de lege, iar una dintre acestea este tocmai motivarea, în fapt și în drept, care servește la determinarea exactă a obiectului procedurii administrativ-jurisdicționale, având în vedere principiul disponibilității potrivit căruia judecata are loc în limitele sesizării; altminteri, soluționarea contestației ar echivala cu un control efectuat din oficiu de către Consiliu, inadmisibil în condițiile actualei legislații. Contestatorii nu pot însărcina Consiliul să efectueze o cercetare „in integrum” a procedurii de atribuire sau o supraevaluare a ofertelor concurente pe bază de supoziții, pornind de la premisa că în urma unui control efectuat a ofertelor concurente, se va identifica o eventuală neconformitate sau culpă care să profite acestora. În susținerea contestației contestatorul SC ......... SRL avea obligația pe de-o parte de a indica în concret ce elemente de cost din oferta intervenientului nu sunt sustenabile și pe de altă parte de a proba lipsa de sustenabilitate a acestora, fiind pe deplin aplicabile în acest caz prevederile art. 249 c.p.c potrivit cărora: „cel care face o susținere în cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de cazurile anume prevăzute de lege”. Astfel, fiecare parte litigantă are obligația de a-și dovedi pretențiile, susținerile, prin producerea unor mijloace de probă legale, verosimile, pertinente și concludente, potrivit principiului de drept „probatio incumbit ei qui digit, non ei qui negat”. Având în vedere prevederile art. 10 lit. g) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va reține în soluționare faptul că literatura juridică dar și practica judiciară, a statuat că în cadrul procesului civil sarcina probei este împărțită între reclamant și pârât, în speță între contestator și autoritatea contractantă, la care se adaugă și rolul activ al Consiliului care, potrivit art. 254 alin. (5) c.p.c, poate ordona administrarea probelor considerate necesare chiar dacă părțile se împotrivesc. Cu toate acestea, existența rolului activ al Consiliului nu poate conduce la concluzia că întreaga sarcina a probei ar cădea asupra Consiliului, ceea ce nu se întâmpla nici măcar în cadrul dosarelor supuse principiului oficialității, sau că nerespectarea dispozițiilor legale cu privire la propunerea și administrarea probelor nu ar avea pentru părți consecințe procedurale. Pe cale de consecință, în măsura în care partea Pagina 83 din 87

§ 166

ce formulează anumite critici, susțineri nu este solitară în efortul de a proba, aceasta rămâne singura sancționată în caz de eșec, deoarece dacă nu administrează probele care să convingă Consiliul, cu toată eventuala colaborare a adversarului și în pofida rolului activ al Consiliului, va pierde dosarul, iar adversarul va triumfa. În speță, aplicând principiile cu caracter teoretic enunțate mai sus, Consiliul apreciază că, în soluționarea contestației, societatea contestatoare ar fi trebuit să dovedească/probeze în cazul fiecărei categorii de cheltuieli din oferta intervenientului, elementele care ar avea preț neobișnuit de scăzut astfel încât să demonstreze lipsa de sustenabilitate a respectivei oferte.

§ 167

Ulterior studierii dosarului la data de 12.07.2023, contestatorul alege să depună la data de 14.07.2023 înscrisul nr. 1989/13.07.2023 înregistrat la CNSC sub nr. 38485/14.07.2023 intitulat „cerere de intervenție în interes propriu”, însă procedând la analizarea conținutului acestui înscris Consiliul constată că în fapt reprezintă concluzii scrise urmare a studiului dosarului, prin care formulează motivele de contestare/precizări la contestație împotriva ofertei declarate câștigătoare fiind astfel incidente prevederile art. 21 alin. (3) din Legea nr. 101/2016 urmând a fi respinse ca inadmisibile. Cu toate acestea, Consiliul reține că autoritatea contractantă procedând la verificarea propunerii financiare și a răspunsurilor la solicitările de clarificări formulate a SC ......................SRL a încheiat procesul verbal intermediar nr. 2787/07.06.2023 (pag. 108-117 din vol. 4 al dosarului cauzei) din cadrul căruia rezultă că dispune de convenții încheiate cu Agenția pentru Ocuparea Forțelor de Muncă a Municipiului București, sens în cadrul sunt incidente prevederile art. 5 pct. IV1 din Legea nr. 76/2002 care definește „șomer înregistrat - persoana care îndeplinește cumulativ condițiile prevăzute la pct. IV și se înregistrează la agenția pentru ocuparea forței de muncă în a cărei rază teritorială își are domiciliul sau, după caz, reședința ori la alt furnizor de servicii de ocupare, care funcționează în condițiile prevăzute de lege, în vederea obținerii unui loc de muncă” iar parte din șomerii angajați fiind indicați de către acesta în derularea viitorului contract ce ar urma să fie încheiat urmare a derulării procedurii de atribuire, sens în care în mod suplimentar a depus declarațiile de disponibilitate a 17 angajați. În temeiul dispozițiilor art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 cu modificările și completările ulterioare, Consiliul va respinge ca nefondată contestația formulate de SC ......... SRL în contradictoriu cu autoritatea contractantă ...............”. Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părți, CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR DECIDE: Respinge ca nefondată contestația formulate de SC ......... SRL în contradictoriu cu autoritatea contractantă ................”. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. Pagina 85 din 87

§ 168

Complet de soluționare a contestațiilor în domeniul achizițiilor publice: Consilier de soluționare ........... PREȘEDINTE ............. Consilier de soluționare ...............

§ 169

Redactat practicaua deciziei ....................

§ 170

Redactată în 4 (patru) exemplare originale, conține 50 (cincizeci) pagini Pagina 87 din 87

Documente pentru aceeași cercetare

Legăturile se bazează pe coduri CPV sau critici comune din buletin. Verificați faptele și motivarea fiecărui document.