Decizie CNSC 1379/2023

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1379/C4/1580 Data: 19.06.2023 Prin contestaţia nr. 273/07.06.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 30954/09.06.2023, formulată de SC STIGMA BUILDING MANAGEMENT SBM SRL, cu sediul în Cristian, str. Nisipului nr. 40N, judeţul Brașov, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. J08/918/2010, având CUI 27318295, reprezentată legal prin Cristea Cristian, formulată împotriva procesului- verbal de deschidere a ofertelor nr. 1898/23.05.2023 și a comunicării nr. 258/30.05.2023, documente emise de COMUNA PLATONEȘTI, cu sediul în comuna Platonești, str. Fetești nr. 18, judeţul Ialomiţa, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul achiziţiei directe având ca obiect „Elaborare documentaţie tehnico-economică faza DALI în vederea depunerii în vederea finanţării proiectului Renovare energetică moderată Grădiniţa cu program normal Platonești”, iniţiată prin anunţul ADV1365033 din data de 18.05.2023, s-a solicitat: - anularea, în parte, a proceselor-verbale de deschidere a ofertelor şi actelor subsecvente acestora, precum şi a oricăror acte prin care s-a stabilit că oferta contestatoarei este inacceptabilă, împreună cu actele prin care s-a stabilit că cealaltă ofertă este admisibilă şi prin urmare, câştigătoare; - reluarea procedurii de atribuire prin reanalizarea ofertelor depuse de către operatorii economici şi stabilirea ofertei câştigătoare cu respectarea prevederilor legale în materia achiziţiilor publice, - anularea contractului de servicii atribuit în favoarea ofertantului clasat pe locul II, respectiv SC ROMOFFICE SRL cu preţul maxim, în contradicţie cu criteriu de atribuire menţionat în anunţul achiziţiei directe, respectiv "preţul cel mai bun"; - obligarea autorităţii contractante de atribuire a contractul de prestări servicii, având în vedere că oferta sa a fost admisibilă și s-a clasat pe locul I; - depunerea de concluzii scrise, în conformitate cu prevederile art. 21 din Legea nr. 101/2016. Pagina 1 din 2

Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar,

CONSILIUL DECIDE: Admite excepţia de necompetenţă materială a Consiliului, invocată din oficiu şi declină competenţa de soluţionare a contestaţiei SC STIGMA BUILDING MANAGEMENT SBM SRL, în contradictoriu cu COMUNA PLATONEȘTI, în favoarea TRIBUNALULUI BRAȘOV - SECŢIA a II-a CIVILĂ, DE CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL. Dispune trimiterea de îndată a dosarului către această instanţă judecătorească, potrivit art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016. Fără cale de atac, conform art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016. Pagina 2 din 2

În conformitate cu prevederile art. 12 alin. (1) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. .... Data: .... Prin contestaţia nr. 273/07.06.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 30954/09.06.2023, formulată de SC ...SRL, cu sediul în ..., formulată împotriva procesului- verbal de deschidere a ofertelor nr. 1898/23.05.2023 și a comunicării nr. 258/30.05.2023, documente emise de ..., cu sediul în ..., ...., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul achiziţiei directe având ca obiect „Elaborare documentaţie tehnico-economică faza DALI în vederea depunerii în vederea finanţării proiectului Renovare energetică moderată Grădiniţa cu program normal ...”, iniţiată prin anunţul ... din data de 18.05.2023, s-a solicitat: - anularea, în parte, a proceselor-verbale de deschidere a ofertelor şi actelor subsecvente acestora, precum şi a oricăror acte prin care s-a stabilit că oferta contestatoarei este inacceptabilă, împreună cu actele prin care s-a stabilit că cealaltă ofertă este admisibilă şi prin urmare, câştigătoare; - reluarea procedurii de atribuire prin reanalizarea ofertelor depuse de către operatorii economici şi stabilirea ofertei câştigătoare cu respectarea prevederilor legale în materia achiziţiilor publice, - anularea contractului de servicii atribuit în favoarea ofertantului clasat pe locul II, respectiv SC ... SRL cu preţul maxim, în contradicţie cu criteriu de atribuire menţionat în anunţul achiziţiei directe, respectiv "preţul cel mai bun"; - obligarea autorităţii contractante de atribuire a contractul de prestări servicii, având în vedere că oferta sa a fost admisibilă și s-a clasat pe locul I; - depunerea de concluzii scrise, în conformitate cu prevederile art. 21 din Legea nr. 101/2016. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: Pagina 1 din 7

Consiliul a fost sesizat de SC ...SRL să soluţioneze contestaţia formulată împotriva procesului-verbal nr. 1898/23.05.2023 și a comunicării rezultatului nr. 258/30.05.2023, prin care solicită anularea acestor documente și obligarea autorităţii contractante la reevaluarea ofertelor depuse de către operatorii economici şi stabilirea ofertei câştigătoare cu respectarea prevederilor legale în materia achiziţiilor publice. Cu adresele nr. 31385/...-C4/12.06.2023 și nr. 31383/...- C4/12.06.2023, Consiliul a pus în discuția părților excepția lipsei competenței sale materiale în soluționarea cauzei, pe care a invocat-o din oficiu, raportat la dispozițiile art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016. Prin punctul de vedere nr. 2163/13.06.2023, înregistrat la Consiliu sub nr. 31788/13.06.2023, ... învederează că achiziţia directă nu reprezintă o procedură de atribuire în sensul art. 68 din Legea nr. 98/2016, invocând prevederile art. 7 alin. (7) lit. b) din Legea nr. 98/2016, în ceea ce privește organizarea procedurii în cauză. Până la data prezentei, contestatoarea nu a răspuns solicitării Consiliului, deși aceasta a primit adresa, prin e-mail, în data de 12.06.2023, ora 15:11, potrivit confirmării aflată la dosar. Din documentele depuse de părți și din susținerile acestora, Consiliul constată următoarele: ... a inițiat atribuirea, prin cumpărare directă, a contractului având ca obiect „Elaborare documentaţie tehnico-economică faza DALI în vederea depunerii în vederea finanţării proiectului Renovare energetică moderată Grădiniţa cu program normal ...”, iniţiată prin anunţul .... din data de 18.05.2023, criteriul de atribuire fiind „prețul cel mai bun”, valoarea estimată fiind de 30.000 lei, mai mică decât pragul de 270.120 lei, fără TVA. În temeiul dispozițiilor art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora „Consiliul se pronunță mai întâi asupra excepțiilor de procedură și de fond, iar când constată că acestea sunt întemeiate, nu mai procedează la analiza pe fond a cauzei”, Consiliul va analiza excepția lipsei de competență materială în soluționarea contestației, invocată din oficiu. În analiza acestei excepții, Consiliul apreciază ca fiind incidente următoarele prevederi legale din Legea nr. 101/2016, privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor: - art. 2 alin. (1) care stipulează că „Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept al său ori într-un interes legitim printr- un act al unei autorităţi contractante sau prin nesoluţionarea în Pagina 2 din 7

termenul legal a unei cereri poate solicita anularea actului, obligarea autorităţii contractante la emiterea unui act sau la adoptarea de măsuri de remediere, recunoaşterea dreptului pretins sau a interesului legitim, pe cale administrativ-jurisdicţională sau judiciară, potrivit prevederilor prezentei legi.”; - art. 3 alin. (1) lit. a), care definește actul autorității contractante ca fiind „orice act al autorităţii contractante - orice act, orice operaţiune care produce sau poate produce efecte juridice, neîndeplinirea în termenul legal a unei obligaţii prevăzute de legislaţia în materie, omisiunea ori refuzul de a emite un act sau de a efectua o anumită operaţiune, în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire, fără a include achiziţia directă care intră sub incidenţa Legii nr. 554/2004, prevăzute de art. 68 din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, cu modificările şi completările ulterioare, de art. 82 din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale, cu modificările şi completările ulterioare, sau de art. 50 din Legea nr. 100/2016 privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii, cu modificările şi completările ulterioare - art. 12 alin. (1) din actul normativ invocat, potrivit căruia: „(1) Consiliul este competent să soluţioneze contestaţiile cu privire la procedurile de atribuire a contractelor prin complete specializate constituite potrivit regulamentului de organizare şi funcţionare aprobat potrivit art. 37 alin. (2)”; - art. 68 alin. (1) din Legea nr. 98/2016 potrivit căruia „Procedurile de atribuire reglementate de prezenta lege, aplicabile pentru atribuirea contractelor de achiziţie publică/acordurilor-cadru sau organizarea concursurilor de soluţii cu o valoare estimată egală sau mai mare decât valorile prevăzute la art. 7 alin. (5), sunt următoarele: a) licitaţia deschisă; b) licitaţia restrânsă; c) negocierea competitivă; d) dialogul competitiv; e) parteneriatul pentru inovare; f) negocierea fără publicare prealabilă; g) concursul de soluţii; h) procedura de atribuire aplicabilă în cazul serviciilor sociale şi al altor servicii specifice; i) procedura simplificată”; - art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, conform căruia „Autoritatea contractantă are dreptul de a achiziţiona direct produse sau servicii în cazul în care valoarea estimată a achiziţiei, Pagina 3 din 7

fără TVA, este mai mică de 270.120 lei, respectiv lucrări, în cazul în care valoarea estimată a achiziţiei, fără TVA, este mai mică de 900.400 lei”. În speță, Consiliul are în vedere că, așa cum rezultă din documentele depuse la dosarul cauzei, serviciile ce constituie obiectul contractului de achiziție publică ce urmează a se încheia, respectiv „Elaborare documentaţie tehnico-economică faza DALI în vederea depunerii în vederea finanţării proiectului Renovare energetică moderată Grădiniţa cu program normal Platonești”, urmează a fi atribuite prin intermediul unei achiziții directe, așa cum este aceasta prevăzută de art. 7 alin. (5) din Legea nr. 98/2016, citat anterior și nu printr-o procedură de atribuire de tipul celor prevăzute de art. 68 din același act normativ. Întrucât contestația vizează o „achiziție directă”, Consiliul nu este competent a o soluționa, deoarece, potrivit dispozițiilor art. 3 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, citate mai sus, în competența sa intră contestațiile formulate împotriva actelor emise de autoritatea contractantă în legătură cu sau în cadrul unei proceduri de atribuire, „fără a include achiziția directă care intră sub incidenţa Legii nr. 554/2004”. Astfel, potrivit prevederilor art. 8 din Legea nr. 101/2016, ce face referire la posibilitatea înaintării unei contestații pe cale administrativ-jurisdicțională, SC ...SRL nu putea uza de calea administrativ-jurisdicțională de atacare a actelor emise de autoritatea contractantă în cadrul achiziției directe. Față de această situație, Consiliul apreciază ca fiind incidente și următoarele dispoziții legale: - art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016: „Contestaţiile care nu intră în competenţa de soluţionare a Consiliului sunt declinate de acesta, prin decizie, către instanţa de judecată competentă ori, dacă este cazul, către un alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016: „Decizia de declinare a competenţei Consiliului nu este supusă niciunei căi de atac, dosarul fiind trimis de îndată instanţei de judecată competente ori, dacă este cazul, unui alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 68 din Legea nr. 101/2016: „Dispoziţiile prezentei legi se completează cu prevederile Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările şi completările ulterioare, ale Legii nr. 134/2010, republicată, cu modificările ulterioare, şi cu cele ale Legii nr. 287/2009, republicată, cu modificările ulterioare, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare”; - art. 2 din Codul de procedură civilă (Legea nr. 134/2010), care stipulează că „(1) Dispoziţiile prezentului cod constituie procedura de drept comun în materie civilă. (2) De asemenea, dispoziţiile prezentului Pagina 4 din 7

cod se aplică şi în alte materii, în măsura în care legile care le reglementează nu cuprind dispoziţii contrare”; - art. 95 pct. 4 din Codul de procedură civilă, conform căruia „Tribunalele judecă: orice alte cereri date prin lege în competenţa lor”; - art. 132 alin. (1) din Codul de procedură civilă, potrivit căruia „Când în faţa instanţei de judecată se pune în discuţie competenţa acesteia, din oficiu sau la cererea părţilor, ea este obligată să stabilească instanţa judecătorească competentă ori, dacă este cazul, un alt organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 132 alin. (3) din Codul de procedură civilă, potrivit căruia „Dacă instanţa se declară necompetentă, hotărârea nu este supusă niciunei căi de atac, dosarul fiind trimis de îndată instanţei judecătoreşti competente sau, după caz, altui organ cu activitate jurisdicţională competent”; - art. 2 alin. (1) lit. c1) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004: „Sunt asimilate actelor administrative, în sensul prezentei legi, şi contractele încheiate de autorităţile publice care au ca obiect punerea în valoare a bunurilor proprietate publică, executarea lucrărilor de interes public, prestarea serviciilor publice, achiziţiile publice; prin legi speciale pot fi prevăzute şi alte categorii de contracte administrative; - art. 8 alin. (2) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, care stipulează că: „Instanţa de contencios administrativ este competentă să soluţioneze litigiile care apar în fazele premergătoare încheierii unui contract administrativ, precum şi orice litigii legate de încheierea contractului administrativ, inclusiv litigiile având ca obiect anularea unui contract administrativ. (...)”; - art. 10 alin. (1) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, potrivit căruia „Litigiile privind actele administrative emise sau încheiate de autorităţile publice locale şi judeţene, precum şi cele care privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi accesorii ale acestora de până la 3.000.000 de lei se soluţionează în fond de tribunalele administrativ-fiscale, iar cele privind actele administrative emise sau încheiate de autorităţile publice centrale, precum şi cele care privesc taxe şi impozite, contribuţii, datorii vamale, precum şi accesorii ale acestora mai mari de 3.000.000 de lei se soluţionează în fond de secţiile de contencios administrativ şi fiscal ale curţilor de apel, dacă prin lege organică specială nu se prevede altfel”; - art. 10 alin. (3) din Legea nr. 554/2004, potrivit căruia „Reclamantul persoană fizică sau juridică de drept privat se adresează exclusiv instanţei de la domiciliul sau sediul său. Reclamantul autoritate Pagina 5 din 7

publică, instituţie publică sau asimilată acestora se adresează exclusiv instanţei de la domiciliul sau sediul pârâtului”. Rezultă că, în cauză, nefiind aplicabile prevederile Legii nr. 101/2016 referitoare la soluționarea contestațiilor, competența materială aparține Tribunalului - Secția contencios administrativ de la sediul reclamantului, conform prevederilor art. 95 pct. 1 din Codul de procedură civilă și art. 10 alin. (3) din Legea nr. 554/2004, contestatoarea având posibilitatea ca, împotriva actului considerat nelegal în cadrul unei proceduri de achiziție publică de tipul celei în cauză, să se adreseze instanței de contencios administrativ, competentă potrivit legii. Nu în ultimul rând, este de reținut că excepția de necompetență materială, fiind de ordine publică, face imposibilă extinderea competențelor Consiliului, care, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, este competent să soluționeze contestații cu privire la procedura de atribuire. În consecință, raportat la dispozițiile art. 68 din Legea nr. 101/2016 ce prevăd aplicabilitatea dispozițiilor Legii nr. 554/2004, în măsura în care prevederile acestora din urmă nu sunt contrare, coroborate cu dispozițiile art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, Consiliul va admite excepția de necompetență materială a CNSC privind soluționarea contestației, invocată din oficiu și, ținând cont de dispozițiile art. 10 alin. (1) și (3) din Legea nr. 554/2004, raportat la natura litigiului, tipul de autoritate emitentă a actului atacat și sediul reclamantei, constată că Tribunalul Brașov are competența materială privind soluționarea cauzei, astfel că va declina cauza către instanța de judecată, soluție care, potrivit art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016, nu este supusă niciunei căi de atac. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți, în conformitate cu dispozițiile art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016. Fără pronunțare asupra fondului cauzei. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar,

CONSILIUL DECIDE: Admite excepţia de necompetenţă materială a Consiliului, invocată din oficiu şi declină competenţa de soluţionare a contestaţiei SC ...SRL, în contradictoriu cu ..., în favoarea .... Pagina 6 din 7

Dispune trimiterea de îndată a dosarului către această instanţă judecătorească, potrivit art. 12 alin. (2) din Legea nr. 101/2016. Fără cale de atac, conform art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016. PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... Redactată în 4 exemplare, conţine 7 (șapte) pagini. Pagina 7 din 7