Dosar CNSC 1430/2016

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleus nr.6 Sector 3, Bucureşti, România,CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642, +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 1256/ C1 /1430,1480 Data:15.07.2016 Pe rolul CNSC au fost înregistrate, sub nr. 20231/04.07.2016 şi nr. 20965/11.07.2016, contestaţiile formulate de SC DAFORA SA, cu privire la procedura de atribuire, prin negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a contractului de achiziţie publică, având ca obiect „lucrari suplimentare aferente sondei 1 Pocoleni Nord”, cod CPV 45255500-4, organizată de autoritatea contractantă SNGN ROMGAZ SA MEDIAŞ, cu sediul în loc. Mediaş, Pţa Constantin Motaş nr. 4, jud. Sibiu. Prin contestaţia nr. 63008996/04.07.2016, înregistrată la CNSC sub nr. 20231/04.07.2016, depusă de SC DAFORA SA, cu sediul în loc. Mediaş, Piaţa Regele Ferdinanad I, nr. 15, jud. Sibiu, având CUI 7203436, înregistrată la Registrul Comerţului sub nr. J32/8/1995, împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. Prin contestaţia nr. 63009125/11.07.2016, înregistrată la CNSC sub nr. 20965/11.07.2016, depusă de SC DAFORA SA, cu sediul în loc. Mediaş, Piaţa Regele Ferdinanad I, nr. 15, jud. Sibiu, având CUI 7203436, înregistrată la Registrul Comerţului sub nr. J32/8/1995, împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea 1

proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. Conform prevederilor art. 17 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 cu modificările şi completările ulterioare, contestaţiile care fac obiectul dosarelor nr. 1430/2016 şi nr. 1480/2016 au fost conexate pentru a se pronunţa o soluţie unitară, deoarece acestea sunt formulate în cadrul aceleiaşi proceduri de atribuire. Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR DECIDE:

Admite excepţia invocată de autoritatea contractantă. Respinge ca inadmisibile contestaţiile formulate de SC DAFORA SA, în contradictoriu cu SNGN ROMGAZ SA MEDIAŞ. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. Complet de soluţionare a contestaţiilor în domeniul achiziţiilor publice: Consilier de soluţionare Lehel-Lorand BOGDAN PREŞEDINTE Florentina DRĂGAN Consilier de soluţionare Traian ICOBEŢ Redactată în 4 (patru) exemplare originale, conţine 7 (şapte) pagini. 2

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleus nr.6 Sector 3, Bucureşti, România,CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642, +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. ........./ ......... /.........,......... Data:......... Pe rolul CNSC au fost înregistrate, sub nr. ........./......... şi nr. ........./........., contestaţiile formulate de SC ......... SA, cu privire la procedura de atribuire, prin negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a contractului de achiziţie publică, având ca obiect „.........”, cod CPV 45255500-4, organizată de autoritatea contractantă SNGN ... SA ........., cu sediul în loc. ........., ..., jud. .......... Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, cu sediul în loc. ........., ..., jud. ........., având CUI ........., înregistrată la Registrul Comerţului sub nr. ........., împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, cu sediul în loc. ........., ..., jud. ........., având CUI ........., înregistrată la Registrul Comerţului sub nr. ........., împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. Conform prevederilor art. 17 alin. (2) din Legea nr. 101/......... cu modificările şi completările ulterioare, contestaţiile care fac obiectul dosarelor nr. ........./......... şi nr. ........./......... au fost conexate pentru 1

a se pronunţa o soluţie unitară, deoarece acestea sunt formulate în cadrul aceleiaşi proceduri de atribuire. În luarea deciziei, CONSILIUL, legal investit, a avut în vedere următoarele: Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. În vederea soluţionării contestaţiei susmenţionate, Consiliul a solicitat contestatorului, prin adresa nr. 20406/......... - ........./........., să transmită dovada notificării prealabile a autorităţii contractante, copia răspunsului autorităţii contractante la notificarea prealabilă (dacă există), în temeiul art. 20 alin. (3) din Legea nr. 101/.......... Adresa în cauză, transmisă atât prin poştă, cât şi prin fax (la numărul de fax : .........), a fost recepţionată de către contestator, în data de ........., ora 15:21, aşa cum rezultă din raportul fax aflat la dosarul cauzei. Contestatorul a confirmat în aceiaşi zi, prin mail, recepţionarea adresei CNSC antemenţionate, fiind înregistrată la sediul său sub nr. 63009030/.......... Contestatorul a răspuns solicitării de mai sus, prin adresa nr. 63009124/........., înregistrată la CNSC sub nr. 21483/........., în care precizează că „referitor la adresa dvs. nr. 20406/...C1/ ............vă transmitem alăturat următoarele documente solicitate (...): - invitaţia nr. 17192/......... de participare la procedura de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, având ca obiect încheierea unui act adiţional privind „......... „primită în .........; - notificarea prealabilă împreună cu dovada depunerii sale la autoritatea contractantă prin fax în data de ......... -răspunsul autorităţii contractante nr. 17898/......... prin care nu dispune măsuri de remediere ca urmare a notificării noastre împreună cu răspunsul la contestaţia noastră””. Autoritatea contractantă prin adresa nr. 17899/........., înregistrată la CNSC sub nr. 20849/ ........., transmite dosarul achiziţiei şi punctul de vedere faţă de contestaţia depusă în care solicită respingerea acesteia ca inadmisibilă, deoarece contestatorul nu a respectat prevederile art. 6 din Legea nr. 101/........., precizând că, a primit notificarea prealabilă în adata de .......... Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, împotriva documentaţiei de atribuire, s-a solicitat: anularea procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a documentaţiei de atribuire aferente, a caietului de sarcini şi refacerea proiectului tehnic şi a caietului de sarcini, reluarea procedurii de atribuire. Contestatorul precizează că, documentaţia de atribuire prevede în mod expres faptul că, procedura se derulează în temeiul OUG nr. 2

34/........., fapt pentru care a şi depus prima contestaţie. Ulterior în data de ......... a depus prin fax notificarea prealabilă către autoritatea contractantă, în temeiul Legii nr. 101/......... în baza aceleiaşi orodonaţe. Autoritatea contractantă a răspuns notificării prealabile, comunicând că nu dispune măsuri de remediere, în data de .......... Analizând susţinerile şi documentele depuse la dosarul cauzei, CONSILIUL constată următoarele: SNGN ... SA ........., în calitate de autoritate contractantă, a organizat procedura de atribuire, prin „negociere fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare, a contractului de achiziţie publică”, având ca obiect „.........”, cod CPV 45255500-4, în acest sens, elaborând documentaţia de atribuire aferentă şi transmiţând invitaţia de participare nr. 17192/........., potrivit căreia valoarea estimată fără TVA, este ..........490.239,00 lei, criteriul de atribuire fiind „cel mai mic preţ”. Prin contestaţia nr. ........./......... înregistrată la CNSC cu nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, s-a contestat caietul de sarcini inclus în documentaţia de atribuire. Având în vedere prevederile art. 26 alin. (.........) din O.U.G. nr. 34/........., Consiliul urmează să se pronunţe cu întâietate asupra excepţiei inadmisibilităţii contestaţiei invocată de autoritatea contractantă în cadrul punctului de vedere nr. 17897/......... înregistrat la Consiliu sub nr. 20849/.......... Pentru formularea unei contestaţii împotriva unui act al autorităţii contractante emis cu privire la o procedură de atribuire, legiuitorul a stabilit îndeplinirea unor condiţii de admisibilitate a contestaţiei. Din redactarea prevederilor art. 6 alin. (.........) şi (10) din Legea nr. 101/......... rezultă că procedura prealabilă în faţa autorităţii contractante, respectiv notificarea acesteia reprezintă o condiţie de admisibilitate a depunerii contestaţiei la Consiliu, contestatorul fiind ţinut ca, anterior promovării unei contestaţii pe cale administrativ- juridicţională în faţa CNSC, să solicite autorităţii publice emitente a actului contestat, în termen de ......... de zile de la data luării la cunoştinţă a acestuia, remedierea în tot sau în parte a acestuia. În aceste condiţii, Consiliul va verifica cu precădere îndeplinirea condiţiei prevăzute de dispoziţiile legale antemenţionate deoarece, dacă nu sunt îndeplinite condiţiile de admisibilitate, de notificare prealabilă a autorităţii contractante şi de aşteptare a răspunsului la acesta, transmis de către autoritatea contractantă, Consiliul va respinge contestaţia pe calea excepţiei, fără să cerceteze pe fond motivele acesteia. Prin urmare, notificarea prealabilă a autorităţii contractante constituie o condiţie de admisibilitate pentru sesizarea Consiliului, dovada depunerii acesteia la autoritatea contractantă trebuind să fie ataşată la contestaţie împreună cu copia răspunsului autorităţii contractante, dacă acesta există. În cazul în care Consiliul învestit cu o contestaţie, constată neîndeplinirea obligaţiei stabilită în sarcina sa, de a notifica prealabil 3

autoritatea contractantă, va respinge contestaţia ca inadmisibilă potrivit art. 6 alin. (.........) din Legea nr. 101/.......... Având în vedere faptul că SC ......... SA a investit Consiliul cu soluţionarea contestaţiei nr. ........./......... înregistrată la CNSC cu nr. ........./........., constatând că acesta nu a depus dovada notificării prealabile a autorităţii contractante astfel cum prevede art. 6 alin. (.........) din Legea nr. 101/........., Consiliul, prin adresa nr. 20406/......... ........./........., a solicitat să i se comunice, „în temeiul art. 20 din Legea nr. 101/........., ca în termen de ......... zile lucrătoare de la data comunicării prezentei, copia actului contestat, dovada datei la care aţi luat cunoştinţă despre actul contestat, dovada notificării prealabile a autorităţii contractante, copia răspunsului autorităţii contractante la notificarea prealabilă, dacă există.” Adresa în cauză a fost transmisă atât prin poştă, cât şi prin fax. Contestatorul a recepţionat adresa transmisă, aşa cum rezultă din e- mail-ul de confirmare trimis de SC ......... SA către Consiliul la data de ......... orele 03:39 PM înregistrat la CNSC sub nr. 20422/ ......... aflat la dosarul cauzei. La data de ......... contestatorul trimite prin poştă cu AR 59862760729 adresa nr. 63009124/......... înregistrată la CNSC sub nr. 21483/........., la care ataşează notificarea prealabilă fără număr de înregistrare şi nedatată; indicând în cadrul adresei anterior reţinută că a fost trimisă prin fax către autoritatea contractantă în data de ........., anexând un raport fax din care rezultă că la data de ......... orele 16:36:02 a fost trimis la numărul de destinaţie 0269 846901 un număr de ......... pagini, transmisia a durat 2:12 min rezultatul fiind „OK” fiind înregistrat la autoritatea contractantă sub nr. 17737/......... astfel cum rezultă din înscrisurile depuse la dosar – filele 188-184; rezultă „ipso facto” că notificare a fost formulată ulterior depunerii contestaţiei nr. ........./......... înregistrată la CNSC cu nr. ........./......... şi nu anterior aşa cum dispune în mod expres şi imperativ legiuitorul în cadrul prevederilor art. 6 alin. (.........) coroborat cu alin. (10) din Legea nr. 101/.......... Având în vedere data depunerii contestaţiei, respectiv data de ......... şi data publicării Legii nr. 101/........., Consiliul reţine că în speţă sunt incidente următoarele: - principiul de drept „nemo ignorare legem censetur” potrivit căruia nimeni nu se poate apăra invocând necunoaşterea legii; - principiul de drept „ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus” potrivit căruia unde legea nu distinge, nici interpretul nu trebuie să distingă, în sensul că în cadrul legii nu s-a prevăzut nicio normă derogatorie de la obligaţia notificării prealabile a autorităţii contractante. Faţă de aceste aspecte, se constată că, în speţă, contestaţia a fost transmisă de către contestator, atât la Consiliu cât şi la autoritatea 4

contractantă, însă fără a depune la autoritatea contractantă notificarea prealabilă. Dacă contestatorul ar fi fost diligent şi prudent, ar fi putut din vreme să-şi conserve dreptul la contestaţie, astfel încât să permită apoi jurisdicţiei Consiliului să poată analiza pe fond cererile ce fac obiectul contestaţiei nr. ........./......... înregistrată la CNSC cu nr. ........./.......... Referitor la contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., depusă de SC ......... SA, se contestă acelaşi caiet de sarcini inclus în cadrul documentaţiei de atribuire, diferenţa faţă de prima contestaţie constând în temeiul legal care a stat la baza formulării contestaţiilor, astfel contestaţia nr. ........./ ......... înregistrată la CNSC cu nr. ........./......... a fost depusă în temeiul OUG nr. 34/......... (act normativ abrogat la data depunerii contestaţiei, respectiv .........) iar cea de a doua contestaţie nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./......... a fost formulată în baza Legii nr. 101/.......... Procedând la verificarea îndeplinirea condiţiei de admisibilitate prevăzute de dispoziţiile legale reţinute anterior Consiliul reţine următoarele: La data de ........., contestatorul a înaintat autorităţii contractante notificarea prealabilă prin care solicita luarea măsurilor de remediere a documentaţiei de atribuire, autoritatea contractantă răspunzând notificării în data de ........., prin adresa nr. 17898, comunicând că nu va dispune măsuri de remediere. La data de ........., contestatorul depune la CNSC contestaţia nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./ .......... Potrivit prevederilor Legii nr. 101/......... pentru formularea unei contestaţii împotriva unui act al autorităţii contractante emis cu privire la o procedură de atribuire, legiuitorul a stabilit îndeplinirea unor condiţii de admisibilitate a contestaţiei. Din redactarea prevederilor art. 6 alin. (.........) şi (10) din Legea nr. 101/......... rezultă că procedura prealabilă în faţa autorităţii contractante, respectiv notificarea acesteia reprezintă o condiţie de admisibilitate a depunerii contestaţiei la Consiliu, contestatorul fiind ţinut ca, anterior promovării unei contestaţii pe cale administrativ- juridicţională în faţa CNSC, să solicite autorităţii publice emitente a actului contestat, în termen de ......... de zile de la data luării la cunoştinţă a acestuia, remedierea în tot sau în parte a acestuia. În aceste condiţii, Consiliul va verifica cu precădere îndeplinirea condiţiei prevăzute de dispoziţiile legale antemenţionate deoarece, dacă nu sunt îndeplinite condiţiile de admisibilitate, de notificare prealabilă a autorităţii contractante în termenul legal şi de aşteptare a răspunsului la acesta, transmis de către autoritatea contractantă, Consiliul va respinge contestaţia pe calea excepţiei, fără să cerceteze pe fond motivele acesteia. Prin urmare, notificarea prealabilă a autorităţii contractante într-un anumit termen constituie o condiţie de admisibilitate pentru sesizarea 5

Consiliului, dovada depunerii acesteia la autoritatea contractantă trebuind să fie ataşată la contestaţie împreună cu copia răspunsului autorităţii contractante, dacă acesta există. În cazul în care Consiliul învestit cu o contestaţie, constată neîndeplinirea obligaţiei stabilită în sarcina sa, de a notifica prealabil autoritatea contractantă în termenul legal, va respinge contestaţia ca inadmisibilă potrivit art. 6 alin. (.........) din Legea nr. 101/.......... Având în vedere faptul că SC ......... SA a investit Consiliul cu soluţionarea contestaţiei nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., notificarea autorităţii contractante fiind formulată la data de ......... prin care solicită remedierea documentaţiei de atribuire – caietului de sarcini de care a luat cunoştinţă în data de ......... fiind înregistrată la contestator sub nr. 63008966/ ......... (astfel cum rezultă din înscrisurile depuse de contestator cu adresa nr. 63009124/......... înregistrată la CNSC sub nr. 21483/.........), Consiliul constată că acesta nu a respectat termenul legal de ......... zile de formulare a notificării prealabile care începe să curgă de la data următoare luării la cunoştinţă a actului autorităţii contractante considerat nelegal, în speţă dată de .......... Faţă de aceste aspecte, se constată că, în speţă, notificarea prealabilă a autorităţii contractante a fost transmisă de către SC ......... SA, fără a fi respectat termenul legal reglementat de art. 6 alin. (.........) din Legea nr. 101/......... coroborat cu prevederile art. ......... alin. (.........) din acelaşi act normativ. Dacă contestatorul ar fi fost diligent şi prudent, ar fi putut din vreme să-şi conserve dreptul la contestaţie, astfel încât să permită apoi jurisdicţiei Consiliului să poată analiza pe fond cererile ce fac obiectul contestaţiei. Aşadar, raportat la normele art. 6 alin. (.........) din Legea nr. 101/........., este incidentă tardivitatea notificării prealabile a autorităţii contractante cu privire la comunicarea rezultatului procedurii. Având în vedere dispoziţiile art. 26 alin. (.........) şi (6) coroborat cu art. 6 alin. (.........) şi alin. (10) din Legea nr. 101/........., Consiliul va respinge ca inadmisibile contestaţiile nr. ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./......... şi ........./........., înregistrată la CNSC sub nr. ........./........., ambele depuse de SC ......... SA, fără a mai proceda la analiza pe fond a cauzei. Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR DECIDE:

Admite excepţia invocată de autoritatea contractantă. 6

Respinge ca inadmisibile contestaţiile formulate de SC ......... SA, în contradictoriu cu SNGN ... SA .......... Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare. Complet de soluţionare a contestaţiilor în domeniul achiziţiilor publice: Consilier de soluţionare ......... PREŞEDINTE ......... Consilier de soluţionare ......... Redactată în 4 (patru) exemplare originale, conţine 7 (şapte) pagini. 7