Dosar CNSC 539/2016

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR C. N. S. C. Bucureşti, Str.Stavropoleos, nr.6 sector 3, România, CP 030084, CIF 20329980, Tel. +4 021 3104641, Fax. +4 021 3104642, +4 021 8900745 www. cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 266 din OUG nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii, aprobată prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 675/C6/539 Data: 22.04.2016 Prin contestaţia nr. 867 din 21.03.2016, înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. 7954 din 21.03.2016, depusă de către SC DUMEXIM SRL, cu sediul în Oradea, Str. Gen. Ghe. Magheru nr. 23, jud. Bihor, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului cu nr. J05/53/2004, având C.U.I. 16057895, reprezentată legal prin împuternicit Panc Otilia, formulată împotriva rezultatului procedurii, comunicat prin adresa nr. 626 din 15.03.2016, de către COMUNA DOBREŞTI, prin PRIMĂRIA COMUNEI DOBREŞTI, cu sediul în Dobreşti nr. 323/A, jud. Bihor, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii de atribuire, prin cerere de oferte, a contractului de lucrări având ca obiect „Înfiinţarea reţelei de canalizare menajeră în satul Luncasprie, extinderea reţelei de canalizare menajeră în satul Dobreşti şi extinderea şi modernizarea staţiei de epurare Dobreşti, comuna Dobreşti, judeţul Bihor”, cod CPV 45232400-6 – Lucrări de construcţii de canalizare de ape reziduale (Rev. 2), se solicită: anularea deciziei prin care oferta sa a fost declarată necâştigătoare, precum şi „anularea raportului procedurii ca o consecinţă a anulării deciziei autorităţii contractante privind rezultatul procedurii de atribuire şi obligarea autorităţii contractante la reevaluarea ofertelor şi stabilirea ofertantului câştigător în strictă concordanţă cu prevederile legale şi cu respectarea cerinţelor stabilite în documentaţia de atribuire”. SC TEHNODOMUS SA, cu sediul în Arad, Str. Petru Rareş nr. 28, jud. Arad, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului cu nr. J02/581/1994, având C.U.I. RO 5596002, reprezentată legal prin administrator Maxinan Gheorghe, prin „Cererea de intervenţie accesorie, în sprijunul autorităţii contractante” nr. 1117 din 04.04.2016, înregistrată la C.N.S.C. sub nr. 10147 din 06.04.2016, a solicitat: 1

admiterea cererii de intervenţie astfel cum a fost formulată, iar, pe fond, respingerea contestaţiei depusă de SC DUMEXIM SRL, ca neîntemeiată. În baza documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR DECIDE:

Admite contestaţia depusă de către SC DUMEXIM SRL, cu sediul în Oradea, Str. Gen. Ghe. Mageru nr. 23, jud. Bihor, în contradictoriu cu COMUNA DOBREŞTI, prin PRIMĂRIA COMUNEI DOBREŞTI, cu sediul în Dobreşti nr. 323/A, jud. Bihor, anulează raportul procedurii de atribuire în partea referitoare la oferta contestatorului şi cea referitoare la declararea ofertei câştigătoare, precum şi actele subsecvente acestuia. Dispune continuarea procedurii de atribuire, cu reevaluarea ofertei depusă de SC TEHNODOMUS SRL, prin solicitarea de clarificări cu privire la aspectele menţionate în motivare, în termen de 15 zile de la primirea prezentei decizii, precum şi cu declararea ofertei câştigătoare. Admite, în principiu şi respinge cererea de intervenţie accesorie, depusă de SC TEHNODOMUS SA, cu sediul în Arad, Str. Petru Rareş nr. 28, jud. Arad. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii, se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare. 2

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR C. N. S. C. Bucureşti, Str.Stavropoleos nr.6, sector 3, România, CP 030084, CIF 20329980, Tel. +4 021 3104641, Fax. +4 021 3104642, +4 021 8900745, www. cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 266 din OUG nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii, aprobată prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. …. Data: …. Prin contestaţia nr. 291/18.04.2016, înregistrată la C.N.S.C. sub nr. 11580/ 19.04.2016, formulată de către S.C. ............. S.R.L., cu sediul în ............., str. ............., judeţul ............., înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului cu nr.22/1774/2005, având C.U.I. ….., reprezentată legal de, împotriva documentaţiei de atribuire elaborată de .........................., cu sediul în ............., ….. ............., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii de atribuire, prin cerere de oferte online, cu etapă finală de licitaţie electronică, a contractului de achiziţie publică având ca obiect „Reabilitare, modernizare şi extindere sistem de canalizare cu staţie de epurare, în .........................., judeţul .............”, coduri CPV 45232400-6 lucrări de construcţii de canalizare de ape reziduale (Rev. 2), se solicită următoarele: - suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului cauzei; - în principal, anularea prevederilor nelegale menţionate în cuprinsul documentaţiei de atribuire şi obligarea autorităţii contractante la modificarea cerinţelor nelegale, astfel încât documentaţia de atribuire să fie pusă în concordanţă cu dispoziţiile legale aplicabile în materia achiziţiilor publice şi obligarea autorităţii contractante la prelungirea corespunzătoare a termenului de depunere a ofertelor; - în subsidiar, anularea procedurii de atribuire, în conformitate cu dispoziţiile art. 209 alin. (1) lit. c) din O.U.G. nr. 34/2006. În baza documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR 1

DECIDE: Respinge, ca rămasă fără obiect, contestaţia formulată de către S.C. ............. S.R.L., cu sediul în ............., str. ............., judeţul ............., în contradictoriu cu ….. cu sediul în ............., str. Bistriţei nr. 89, judeţul .............. Respinge, ca rămasă fără obiect, cererea petentei de dispunere a măsurii provizorii de suspendare a procedurii de atribuire. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii, se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare. MOTIVARE În luarea deciziei, s-au avut în vedere următoarele: Prin contestaţia nr. 291/18.04.2016, înregistrată la C.N.S.C. sub nr. 11580/ 19.04.2016, S.C. ............. S.R.L. critică documentaţia de atribuire, elaborată de .........................., în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii de atribuire, prin cerere de oferte online, cu etapă finală de licitaţie electronică, a contractului de achiziţie publică având ca obiect „Reabilitare, modernizare şi extindere sistem de canalizare cu staţie de epurare, în .........................., judeţul .............”, solicitând următoarele: - suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului cauzei; - în principal, anularea prevederilor nelegale menţionate în cuprinsul documentaţiei de atribuire şi obligarea autorităţii contractante la modificarea cerinţelor nelegale, astfel încât documentaţia de atribuire să fie pusă în concordanţă cu dispoziţiile legale aplicabile în materia achiziţiilor publice şi obligarea autorităţii contractante la prelungirea corespunzătoare a termenului de depunere a ofertelor; - în subsidiar, anularea procedurii de atribuire, în conformitate cu dispoziţiile art. 209 alin. (1) lit. c) din O.U.G. nr. 34/2006. În argumentarea cererii de anulare a prevederilor nelegale menţionate în cuprinsul documentaţiei de atribuire şi obligarea autorităţii contractante la modificarea cerinţelor nelegale, astfel încât documentaţia de atribuire să fie pusă în concordanţă cu dispoziţiile legale aplicabile în materia achiziţiilor publice, petenta detaliază astfel: - cerinţa nr.2 privind acces la resurse financiare din cadrul secţiunii III.2.1) din Invitatia de participare şi pct. III.2.2) „Capacitatea economică şi financiară” al fişei de date a achiziţiei, potrivit căreia: „Ofertantul trebuie să demonstreze că, la momentul semnării contractului, va avea acces la resurse financiare în vederea susţinerii lucrărilor pe o perioadă de timp de minim 4 luni, cuprinsă între data începerii execuţiei/ordinului de începere a lucrărilor şi data decontării de către autoritatea contractantă a primelor activităţi realizate în cadrul respectivului contract, în valoare de minim 860.000 lei. Documentul 2

prezentat trebuie să prevadă că suma respectivă poate fi imobilizată pentru realizarea acestui contract. Ofertantul: - poate avea lichidităţi pe care se angajează că le va utiliza pe parcursul implementării contractului; sau - poate apela la o instituţie de creditare în vederea obţinerii unei facilităţi de finanţare (linie de credit sau alt instrument de finanţare); sau - poate obţine, în condiţiile prevăzute de lege, un împrumut de la un alt operator economic (cu care poate avea sau nu vreo legătură prin participaţiile la capitalul social). Alte situaţii sunt posibile, cum ar fi acordurile pentru profit şi transferurile de pierderi în cadrul grupurilor corporative. Documentele prezentate pentru oricare din modalitatile de îndeplinire descrise mai sus trebuie să fie originale şi emise pentru acest contract”, petenta consideră că ar trebui modificată la modul: „Ofertantul desemnat câştigător trebuie să demonstreze că la momentul semnării contractului va avea acces sau are disponibile resurse reale, negrevate de datorii, linii de credit confirmate de bănci ori alte mijloace financiare suficiente pentru a realiza un cash-flow de execuţie a lucrării în valoare de minim 860.000,00 lei pentru o perioada de minim 4 luni, (..)"; - cerinţa nr. 3, punctul 6, din cadrul secţiunii lll.2.3.a) „Capacitatea tehnica şi/sau profesionala” a fişei de date a achiziţiei, potrivit căreia s-a solicitat ofertanţilor să faca dovada că dispun de: „6) un specialist, atestat ANRE categ IIB, ord. 11/2013. a) Atestat şi/sau legitimaţie ANRE cel puţin tip II B - conform Ordin ANRE nr. 11/2013, pentru executare instalaţii electrice cu orice putere instalată tehnic realizabila şi la o tensiune

nominală

mai

mică

de

1kV.b)

Relaţia

cu ofertantul/Angajament. c) NU. d) DA”, contestatoarea consideră că ar trebui reformulată/înlocuită cu o cerinţa clară şi precisă în ceea ce se priveşte, prin sintagma „specialistul” solicitat, în concordanţă cu Ordinul ANRE nr.11/2013 la care se face trimitere (Ordinul ANRE nr.11/2013 stabileşte condiţiile de autorizare pentru persoanele fizice care solicită obţinerea calităţii de electrician autorizat, verificator de proiecte, responsabil tehnic cu execuţia, precum şi expert tehnic de calitate şi extrajudiciar în domeniul instalaţiilor electrice). - cerinţa nr. 3, punctele 8 şi 9, din cadrul secţiunii III.2.3.a) „Capacitatea tehnică şi/sau profesională” a fişei de date a achiziţiei, potrivit căreia s-a solicitat ofertanţilor să faca dovada că dispun de: „8) doi Sudori autorizati (ISCIR/ISIM sau alte instituţii autorizate pentru autorizarea sudorilor), a) Atestat şi/sau legitimaţie ISCIR/ISIM (conform PT CR 9-2013, CR 9/1- 2003 si OUG nr. 49/2009); b) Relaţia cu ofertantul/ Angajament, c) NU. d) DA. 9) trei Sudori PEHD. a) Atestat si/sau legitimatie ISCIR/ISIM (conform PT CR 9- 2013, CR 9/1- 2003 si OUG nr. 49/2009); b) Relaţia cu ofertantul/Angajament, c) NU. d) DA.”, ar trebui înlocuită, în opinia petentei, cu o cerinţă clară, precisă şi proporţională cu ceea ce urmează a se executa în cadrul viitorului contract, respectiv: solicitarea de sudori autorizaţi ISCIR/ISIM, în număr corelat cu cantităţile/numărul de suduri ce se vor executa şi termenul de execuţie impus de 36 de luni. 3

- modificarea cerinţei nr. 3, punctul 10, din cadrul secţiunii III.2.3.a) „Capacitatea tehnică şi/sau profesională” a fişei de date a achiziţiei, prin care s-a solicitat ofertanţilor să facă dovada că dispun de: „10) un Electrician autorizat, a) Atestat si/sau legitimatie ANRE cel puţin tip B - conform ANRE ordin nr. 11/2013. b) Relaţia cu ofertantul/Angajament, c) NU. d) DA." cu o cerinţă clară şi precisă în ceea ce se priveşte, prin sintagma „un Electrician autorizat, a) Atestat şi/sau legitimaţie ANRE cel puţin tip B - conform ANRE ordin nr. 11/2013", cerinţă ce se va formula în concordanţă cu Ordinul ANRE nr.11/2013 la care se face trimitere (Ordinul ANRE nr.11/2013 stabileşte, la cap.V, Tipuri de autorizări şi competenţele persoanelor fizice autorizate care desfăşoară activităţi de proiectare, executare, verificare, precum şi expertizare a proiectelor de instalaţii electrice şi a execuţiei acestora). - modificarea cerinţei nr. 3, pct. 11. din cadrul secţiunii III.2.3.a) „Capacitatea tehnică şi/sau profesională” a fişei de date a achiziţiei, potrivit căreia s-a solicitat ofertanţilor să facă dovada că dispun de „11) un Tehnician devizier. a) Studii minim medii. b) Relaţia cu ofertantul/angajament. c) CV. d)DA”. cu o cerinţă nediscriminatorie şi cerinţă nediscriminatorie şi proporţională cu ceea ce urmează a se executa în cadrul viitorului contract, respectiv: în loc de „un Tehnician devizier” să se utilizeze expresia „un devizier”. Persoana denumită „devizier”, poate avea studii cel puţin medii, economice sau tehnice. - modificarea cerinţei nr.4, din cadrul secţiunii III.2.3.a) „Capacitatea tehnică şi/sau profesională” din fişa de date a achiziţiei, potrivit căreia s-a solicitat ofertanţilor să faca dovada că dispun de: „CERINŢA NR.4. DECLARAŢIE referitoare la UTILAJE. (…) Ofertantul va face dovada că are în dotare proprie/închiriate sau contract/precontract de colaborare pt: laborator grad II autorizat de Inspectoratul de Stat în Construcţii conf. HG 808/2005, pentru efectuarea tuturor încercărilor şi determinărilor rezultate din aplicarea cerinţelor caietului de sarcini, valabil la data limita de deschidere a ofertelor. (…), prin completarea cu acele domenii de activitate (profiluri şi tipuri de analize şi încercări) pentru care trebuie să aibă autorizaţie laboratorul (identificate de proiectant a fi necesare pentru efectuarea tuturor încercărilor şi determinărilor rezultate din aplicarea cerinţelor caietului de sarcini, nominalizate şi în programele de control de către proiectant); - modificarea punctului IV.2) „Criterii de atribuire” , pct.IV.2.2) „Se va organiza o licitaţie electronică. Licitaţia electronică se va organiza conform prevederilor O.U.G. nr. 34/2006 şi HG nr. 1660/2006. Elementul ofertei care va face obiectul procesului repetitiv de ofertare este preţul total. PASUL MINIM DE LICITAŢIE VA FI DE 1% DIN VALOAREA ESTIMATĂ. Licitaţia electronică se va desfasura într-o singura runda a 24 ore. Licitaţia electronică va începe la 2 zile lucratoare de la transmiterea invitaţiei, pe parcursul acesteia ofertanţii nu au voie sa modifice preţul de manoperă şi cheltuielile indirecte”, deoarece impune cerinţe abuzive, referitor la modul de formare a preţului ofertei, 4

astfel încât, în loc de „pe parcursul acesteia ofertanţii nu au voie să modifice preţul de manoperă şi cheltuielile indirecte”, să se precizeze „(…) pe parcursul acesteia ofertanţii îşi pot îmbunătăţi preţul ofertei până la un nivel care să nu afecteze condiţiile comerciale şi contractuale, oferta tehnică”; - modificarea punctului IV.4) „Prezentarea ofertei”, pct. IV.4.1) „Modul de prezentare a propunerii tehnice” al fişei de date a achiziţiei; - punerea la dispoziţia ofertanţilor a unei documentaţii tehnice complete: Proiect Tehnic complet, Memoriu tehnic general, Memorii de specialitate, Breviare de calcul, caiete de sarcini pentru toate categoriile de lucrări, Liste de cantităţi; - eliminarea din cadrul Formularelor F5 – „Fişe tehnice” a următoarei sintagme din cuprinsul cerinţei nr.3 „Furnizorul va fi certificat conform ISO 9001, ISO 14001 şi ISO 18001”; - obligarea autorităţii contractante la prelungirea corespunzătoare a termenului de depunere a ofertelor În subsidiar, în măsura în care se va respinge în tot sau în parte capătul de cerere formulat în principal, contestatoarea solicită anularea procedurii de atribuire, în conformitate cu dispoziţiile art. 209 alin. (1) lit. c) din O.U.G. nr. 34/2006. În justificarea interesului său în formularea contestaţiei, autoarea acesteia redând dispoziţiile art. 255 alin. (1) şi (2) din O.U.G. nr. 34/2006, arată că, în contextul în care documentaţia de atribuire are valoare de act al autorităţii contractante de natură să producă efecte juridice, societatea sa are un interes şi un drept legal de a participa la procedura de atribuire, precum şi de a iniţia demersul contestării în faţa CNSC, interesul său constând în posibilitatea de a depune oferta în cadrul procedurii şi în desemnarea ofertei sale ca fiind câştigătoare. În motivarea cererii de suspendare a procedurii de atribuire, contestatoarea susţine că, în cauză, sunt îndeplinite cumulativ condiţiile cazului temeinic justificat şi a prevenirii producerii unei pagube, fapt ce, în opinia sa, justifică suspendarea procedurii de atribuire, conform dispoziţiilor art. 275¹ din O.U.G. nr. 34/2006, până la soluţionarea contestaţiei. În drept, sunt invocate prevederile O.U.G. nr. 34/2006 şi H.G. nr. 925/2006, modificate şi completate. În probaţiune, a fost depus, în copie, un set de documente. În considerarea dispoziţiilor art. 269 din O.U.G. nr. 34/2006 cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul a solicitat autorităţii contractante punct de vedere cu privire la cererea de suspendare a procedurii de atribuire. Prin adresa nr. 2157/21.04.2016, înregistrată la C.N.S.C. sub nr. 11990/ 21.04.2016, .......................... a răspuns solicitării Consiliului, precizând că, întrucât prin răspunsurile la clarificările solicitate de către operatorii economici/modificările solicitate în contestaţie de către S.C. ............. S.R.L., s-ar modifica prea multe dintre prevederile iniţiale din invitaţia de participare/fişa de date (cerinţe de calificare), autoritatea 5

contractantă se află în imposibilitatea de a adopta măsuri corective care să respecte legislaţia privind achiziţiile în vigoare. Astfel, autoritatea contractantă precizează că, „în urma analizării situaţiei create cu privire la derularea şi remedierea deficienţelor pentru derularea procedurii în baza O.U.G. nr. 34/2006, art. 209, alin. (1), lit. c), nefiind îndeplinită niciuna dintre condiţiile menţionate în ordonanţa de urgenţă, la art. 179, alin. (4), (…), ca urmare a monitorizării conform O.U.G. nr. 30/2006, coroborat cu contestaţia menţionată mai sus, în care se solicită modificări pertinente ale cerinţelor de calificare şi, în subsidiar, anularea procedurii, conducătorul autorităţii contractante a dispus, prin Dispoziţia nr. 120/19.04.2016, anularea procedurii de atribuire, a documentelor subsecvente, dar şi iniţierea ulterioară a procedurii, după remedierea deficienţelor privind documentaţia de atribuire”. Având în vedere cele precizate, autoritatea contractantă solicită respingerea contestaţiei, ca fiind rămasă fără obiect. Având în vedere că anexat adresei nr. 2157/21.04.2016, autoritatea contractantă a transmis documentul “Dispoziţie privind anularea procedurii” nr. 120 din data de 19.04.2016, precum şi documentul “Notificare anulare procedura de achiziţie publică”, măsură care a fost publicată şi în SEAP în data de 20.04.2016 sub forma fişerului denumit „(Notificare Anulare Procedură CANAL [RFQ0080202/021]”, Consiliul constată că cererea S.C. ............. S.R.L. de anulare a procedurii de atribuire a fost satisfăcută prin măsura adoptată de autoritatea contractantă, astfel contestaţia respectivei petente este rămasă fără obiect, urmând ca, în temeiul art.278 alin. (5) din O.U.G. nr. 34/2006 cu modificările ulterioare, aceasta să fie respinsă ca atare. În condiţiile date, cererea petentei de dispunere a măsurii provizorii de suspendare a procedurii de atribuire este, de asemenea, rămasă fără obiect. Conform prevederilor art. 280 alin. (3) din O.U.G. nr. 34/2006, cu modificările şi completările ulterioare, decizia este obligatorie. 6