Decizie CNSC 2186/2020

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr.6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642 Fax. +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 2186/C1/2375 Data: 25.11.2020 Prin contestația nr. 10504/27.10.2020, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 46968/28.10.2020, formulată de SC SGPI SECURITY FORCE SRL, înmatriculată la Registrul Comerțului cu nr. J40/15513/2008, având cod unic de înregistrare RO24452844, cu sediul în București, str. Vatra Dornei nr. 11, bl. 18, sc. 2, et. 1, ap. 50, sector 4, și sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură în București, str. Frunzișului nr. 4, sector 4, reprezentată prin administrator împotriva comunicării rezultatului procedurii nr. 191/21.10.2020 și împotriva raportului procedurii nr. 190/2020, emise de către ASOCIAȚIA DE DEZVOLTARE INTERCOMUNITARĂ SIMD HARGHITA, în calitate de autoritate contractantă, cu sediul în Piața Libertății, nr. 5, localitatea Miercurea Ciuc, județul Harghita în cadrul procedurii simplificate, având ca obiect: „Achiziție pază și protecție la obiectivele realizate prin proiectul «Sistem de Management Integrat al Deșeurilor în Județul Harghita»“ Cod CPV: 79713000-5, s-a solicitat: - anularea raportului procedurii nr. 190/21.10.2020, și a comunicării nr. 191/21.10.2020, precum și a tuturor actelor subsecvente emise de către autoritatea contractantă; - admiterea ca temeinică și legală a contestației sale, oferta sa fiind elaborată în conformitate cu cerințele impuse prin documentația de atribuire și legislația în vigoare; - obligarea autorității contractante la luarea măsurilor de remediere în sensul respectării prevederilor legislației în materie de achiziții și a documentației de atribuire; 1

- pe cale de consecință, continuarea procedurii în cauză și desemnarea ofertei câștigătoare cu respectarea cerințelor impuse prin documentația de atribuire și legislația în materie de achiziții publice. În luarea deciziei, CONSILIUL, legal investit, a avut în vedere următoarele: Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părți, CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR DECIDE: Admite contestația depusă de SC SGPI SECURITY FORCE SRL, în contradictoriu cu autoritatea contractantă ASOCIAȚIA DE DEZVOLTARE INTERCOMUNITARĂ SIMD HARGHITA, anulează raportul procedurii și actele subsecvente și dispune reevaluarea ofertelor cu respectarea documentației de atribuire, a legislației incidente și a motivării aferentă prezentei, în termen de 10 zile de la comunicare. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare. Redactată în 4 (patru) exemplare originale, conține 12 (douăsprezece) pagini 2

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR C. N. S. C. Str. Stavropoleos nr.6, Sectorul 3, București, România, CP 030084, CIF 20329980 Tel. +4 021 3104641 Fax. +4 021 3104642 Fax. +4 021 8900745 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea: DECIZIE Nr. 2186/C1/2375 Data: 25.11.2020 Prin contestația nr. ........, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. ......, formulată de SC ......... SRL, înmatriculată la Registrul Comerțului cu nr. ........., având cod unic de înregistrare ............, cu sediul în București, ..............., ........., și sediu ales pentru comunicarea actelor de procedură în .........., ........., reprezentată prin administrator împotriva comunicării rezultatului procedurii nr. 191/21.10.2020 și împotriva raportului procedurii nr. 190/2020, emise de către ........., în calitate de autoritate contractantă, cu sediul în ..................., în cadrul procedurii simplificate, având ca obiect: „.....................“ Cod CPV: 79713000-5, s-a solicitat: - anularea raportului procedurii nr. 190/21.10.2020, și a comunicării nr. 191/21.10.2020, precum și a tuturor actelor subsecvente emise de către autoritatea contractantă; - admiterea ca temeinică și legală a contestației sale, oferta sa fiind elaborată în conformitate cu cerințele impuse prin documentația de atribuire și legislația în vigoare; - obligarea autorității contractante la luarea măsurilor de remediere în sensul respectării prevederilor legislației în materie de achiziții și a documentației de atribuire; - pe cale de consecință, continuarea procedurii în cauză și desemnarea ofertei câștigătoare cu respectarea cerințelor impuse prin documentația de atribuire și legislația în materie de achiziții publice. În luarea deciziei, CONSILIUL, legal investit, a avut în vedere următoarele: 1

SC ......... SRL critică raportul procedurii nr. 190/ 21.10.2020 și comunicarea nr. 191/21.20.2020, prin care oferta sa a fost declarată admisibilă, clasându-se însă pe locul II, oferta desemnată câștigătoare aparținând Asocierii SC ..............................SRL. Contestatorul susține că decizia autorității este nelegală în conformitate cu dispozițiile Legii nr. 333/2002 actualizată, HG nr. 301/2012 actualizat[ precum și celor solicitate prin caietul de sarcini. SC ......... SRL consideră că autoritatea contractantă, nu a ținut cont de cerințele impuse prin documentația de atribuire atunci când a declarat oferta câștigătoare, întrucât asocierea SC ..............................SRL nu deține echipaje de intervenție autorizate în condițiile legii de către IGPR, să intervină în localitățile unde sunt amplasate obiectivele suspuse contractării. Conform caietului de sarcini au fost solicitate următoarele: 1. Descrierea serviciilor 1.1. Asigurarea serviciilor de pază și monitorizare la următoarele obiective: Centrul de management integrat al deșeurilor Remetea, a celor 7 centre de colectare selectivă (Toplița, Gheorgheni, Bălan, Cristuru Secuiesc, Vlăhița, Corund și .........) centrele de colectare selectivă de la Corund și ........., aflându-se în imediata vecinătate celor două stații de transfer de la ......... și Corund, a bunurilor și valorilor depozitate în incinta acestora, conform specificațiilor stabilite pentru fiecare obiectiv în parte. 1.1.2. Asigurarea monitorizării video de la distanță și intervenție pentru Centrele de colectare selectivă de la Cristuru Secuiesc, Vlăhița, Gheorgheni și Bălan, fiecare din cele 4 locații cu câte 4 camere de supraveghere, respectiv Corund și ........., adică 2 locații cu câte 6 camere de supraveghere, în aceste cazuri, serviciile de pază ce vor fi asigurate de prestator, constau din: d) Intervenția echipajelor la obiectiv în intervalul de timp impus de legislația în vigoare; 2

1.1. Servicii de intervenții suport pentru agenții din obiectivele beneficiarului cu mijloace tehnice și umane, fără costuri suplimentare pentru beneficiar, în potențiale situații de urgență. 1.3. Asigurarea suportului logistic pentru prestarea serviciilor de intervenție. 1.1. Obiectivele Propunerii tehnice Propunerea tehnică se va face pentru următoarele posturi de pază, după cum urmează: a) Centrul de management integrat al deșeurilor Remetea: un post de pază fix realizat cu forță umană, 24 ore din 24, pe 3 (trei) schimburi sau alte variante de organizare, cu caracter permanent, pe toată perioada de derulare a contractului. b) Centru de colectare selectivă Toplița: un post de pază fix realizat cu forță umană, 24 ore din 24, pe 3 (trei) schimburi sau alte variante de organizare, cu caracter permanent, pe toată perioada de derulare a contractului c) Centru de colectare selectivă Gheorgheni: un post de monitorizare video de la distantă și intervenție, dotat cu cel puțin 4 camere de supraveghere. d) Centru de colectare selectivă Cristuru Secuiesc: un post de monitorizare video de la distanta și intervenție, dotat cu cel puțin 4 camere de supraveghere. e) Centru de colectare selectivă Vlăhița: un post de monitorizare video de la distanta și intervenție, dotat cu cel puțin 4 camere de supraveghere. f) Centru de colectare selectivă Bălan: un post de monitorizare video de la distanta și intervenție, dotat cu cel puțin 4 camere de supraveghere. g) Stația de transfer și Centrul de colectare selectivă a deșeurilor de la ......... 1 post de monitorizare video de la distanta și intervenție, conform analizei de risc la securitatea fizică, întocmită de către operatorul economic, dotate cu cel puțin 6 camere de supraveghere și cu o cameră de supraveghere la arzătorul de gaz de depozit de pe depozitul de deșeuri închis, al cărui amplasament se află în imediata vecinătate a stației de transfer, h) Stația de transfer și Centrul de colectare selectivă a deșeurilor Corund - 1 post de monitorizare video de la distanță și intervenție, conform analizei de risc la securitatea fizică, întocmită de către operatorul economic, dotate cu cel puțin 6 camere de supraveghere. 1. Cerințe tehnice obligatorii pe care operatorii economici trebuie să le îndeplinească: 8.3. să aibă toate avizele, autorizările, acreditările prevăzute în legislația în vigoare pentru prestarea serviciului de pază. Totodată, contestatorul susține că ..............................deține avizul IGPR de dispecerat nr. 151.296/S3/TL din 16.11.2016, iar în acest aviz este menționat destul de clar „asigură servicii de monitorizare și intervenție în localitățile prevăzute în Anexa 1B”. 3

Avizul de dispecerat conține și anexa 1B, care, în „căsuța nr. 3” conține sintagma „Localitate/sector în care se realizează intervenția”. Invocând prevederile art. 33 alin. (1) din Legea nr. 333/2003 privind paza obiectivelor, bunurilor, valorilor și proiecția persoanelor și art. 90 și următorul din Hotărârea nr. 301 din 11 aprilie 2012 precum și avizul IGPR nr. 151.296/S3/Tl din 16.11.2016, existent pe site-ul Poliției Române, respectiv, situația Dispeceratelor avizate (Anexa 1b) SC ......... SRL precizează că oferta asocierii SC ..............................SRL, declarată câștigătoare, nu deține avizul IGPR în condițiile legii pentru a putea îndeplini cerințele obligatorii din cuprinsul documentației de atribuire.

Autoritatea contractantă avea obligația să verifice toate aceste aspecte înainte de a declara oferta câștigătoare pentru a se asigura de respectarea cerințelor legale impuse prin documentație și legislația aplicabila. Prin urmare, autoritatea contractantă trebuia să declare oferta Asocierii SC ..............................SRL neconformă. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr. 47121/28.10.2020, contestatorul depune recipisa de consemnare a cauțiunii nr. 206607399/1, tranzacția nr. 1023099220/1798576429 din data de 28.10.2020, emisă de CEC Bank Unitatea Toporași, în valoare de 9.240,77 lei, constituită de SC ......... SRL în vederea soluționării dosarului nr. 2375/2020. Prin adresa nr. 215/03.11.2020, înregistrată la Consiliu sub nr. 48542/05.11.2020, ......... depune punctul de vedere cu privire la prezenta contestație dosarul achiziției. Aceasta apreciază că evaluarea ofertelor a respectat condițiile caietului de sarcini și ale legislației în domeniul pazei obiectivelor, drept pentru care consideră prezenta contestație nefondată, aducând în susținere următoarele motive: Legislația în domeniu, respectiv Legea nr. 333/2003 și HG nr. 301/2012, nu impune ca la data atribuirii contractului de achiziție publică a acestor servicii, ofertantul câștigător să dețină echipaje de intervenție 4

autorizate în zona supusă deservirii, acesta urmând a se supune autorizării doar la momentul în care este declarat câștigător. Astfel, ofertantul declarat câștigător are un termen înăuntrul căruia este obligat a începe executarea contractului atribuit, termene până la care are posibilitatea de a-și autoriza echipajele pe zona deservită. Caietul de sarcini stabilește ca și condiții obligatorii, deținerea licenței de funcționare, precum și avizele pentru prestarea serviciului de pază, nu pentru zonele licitate, ci pentru executarea pazei. Totodată, autoritatea contractantă precizează că ofertantul câștigător deține licență necesară și autorizație pentru pază, zonele deservite urmând a fi incluse în avize, precum și echipajele de intervenții, după semnarea contractului de achiziție publică. Prețul ofertat de asocierea SC ..............................SRL este cu 49.581,60 mai mic față de prețul ofertat de contestator, criteriul de atribuire fiind prețul cel mai scăzut. În baza Ordinului Președintelui Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor nr. 173/18.11.2020, dosarul nr. 2375/2020 distribuit inițial în mod aleatoriu spre soluționare completului 9 a fost redistribuit în mod aleatoriu completului 1 potrivit Notei de declinare nr. 166/18.11.2020 aflată în copie la dosarul cauzei. Analizând susținerile și documentele depuse la dosarul cauzei, CONSILIUL constată următoarele: ........., în calitate de autoritate contractantă, a organizat procedura licitație simplificată în vedere atribuirii contractului de achiziție publică, având ca obiect: „............. .........»“ Cod CPV: 79713000-5, prin publicarea

în

SEAP,

a

anunțului

de

participare

nr. SCN1075600/23.09.2020, conform căruia valoarea estimată a procedurii este 462.038,40 lei fără TVA. Conform cap. II.2.5) din anunț, criteriul de atribuire al contractului este „prețul cel mai scăzut”. Având în vedere că obiectul contestației formulate de SC ......... SRL îl constituie decizia autorității contractante de desemnare ca și câștigătoare

a

procedurii

a

ofertei

aparținând

asocierii SC ..............................SRL - SC Sirgombos Security SRL, invocând că aceasta din urmă nu îndeplinește cerințele impuse în cadrul documentației de atribuire respectiv nu deține echipaje de intervenție autorizate în condițiile legii de către IGPR (Inspectoratul General al Poliției Române) Consiliul îl va analiza prin raportare la prevederile documentației de atribuire cât și legislația specifică în materie. Astfel, potrivit pct. 11 din Caietul de Sarcini la „Cerințe tehnice obligatorii pe care operatorii economici trebuie să le îndeplinească”, s-au impus următoarele cerințe: „11.1. - să dețină Licență de funcționare conform Legii nr. 333/2003 cu modificările și completările ulterioare pentru efectuarea serviciilor ofertate, eliberată de către I.G.P.R. în termen de valabilitate; 5

11.2.- să aibă și să prezinte certificat constatator emis de Oficiul National Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Teritorial, din care sa rezulte domeniul de activitate principal/secundar, codurile CAEN aferente acestora, nume complet, sediu, persoanele autorizate/ administratori; 11.3. - să aibă toate avizele, autorizările, acreditările prevăzute în legislația în vigoare pentru prestarea serviciului de pază; 11.4.să prezinte autorizație de deținere de armament letal și neletal; 11.5.să facă dovada calificării și atestării agenților de securitate conform prevederilor legale”. De asemenea, pentru o corectă determinare a necesității autorizării echipajelor de intervenție în condițiile legii de către IGPR (Inspectoratul General al Poliției Române), sunt relevante și prevederile pct. 4 din Caietul de sarcini privind „Descrierea serviciilor”, care stipulează următoarele : „4.1. Asigurarea serviciilor de pază și monitorizare la următoarele obiective: Centrul de management integrat al deșeurilor Remetea, a celor 7 centre de colectare selectivă (Toplița, Gheorgheni, Bălan, Cristuru Secuiesc, Vlăhița, Corund și .........), centrele de colectare selectivă de la Corund și ........., aflându-se în imediata vecinătate celor două stații de transfer de la ......... și Corund, a bunurilor și valorilor depozitate în incinta acestora, conform specificațiilor stabilite pentru fiecare obiectiv în parte. Aceste servicii includ următoarele: 4.1.1. Asigurarea pazei cu forță umană, la obiectivele: Centrul de management integrat al deșeurilor Remetea, Centrul de colectare selectivă Toplița, adică 2 posturi cu pază 24 ore din 24. 4.1.2. Asigurarea monitorizării video de la distanta și intervenție pentru Centrele de colectare selectivă de la Cristuru Secuiesc, Vlăhița, Gheorgheni și Bălan, fiecare din cele 4 locații cu câte 4 camere de supraveghere, respectiv Corund și ........., adică 2 locații cu câte 6 camere 6

de supraveghere, în aceste cazuri, serviciile de pază ce vor fi asigurate de prestator, constă din: a) întocmirea analizei de risc la securitatea fizică, proiectarea sistemelor de supraveghere si avizarea acestora la organele de politie; b) Instalarea sistemelor din obiectiv care asigură supravegherea si detecția posibililor infractori, precum si alertarea structurilor de intervenție; c) Comunicarea sistemelor cu dispeceratul și cu cel puțin un computer și două telefoane mobile ale beneficiarului(o linie de internet mobilă și/sau fixă daca exista posibilitatea in locație); d) Intervenția echipajelor la obiectiv în intervalul de timp impus de legislația în vigoare; e) Monitorizarea evenimentelor si imaginilor în dispecerat (se păstrează o bază de date cu toate evenimentele); f) Asistenta tehnica și remedierea defecțiunilor timpul programului; g) Întreținere periodică conform prevederilor legale; h) Fondurile necesare pentru realizarea punctelor a-f vor sta la baza calculului tarifului orar pentru paza cu monitorizare video; 4.2. Servicii de intervenții suport pentru agenții din obiectivele beneficiarului cu mijloace tehnice și umane, fără costuri suplimentare pentru beneficiar, în potențiale situații de urgență. 4.3. Asigurarea suportului logistic pentru prestarea serviciilor de intervenție 4.4 Asigurarea ordinii și liniștii în incinta obiectivelor încredințate; 4.5. Organizarea, planificarea, conducerea, controlul și garantarea activității de pază de către personalul propriu al prestatorului de servicii; 4.6. Respectarea prevederilor legale, a normelor de protecția muncii, P.S.I. și protecția mediului”; Analizând Licențele de funcționare nr. 2952/P din 05.07.2017 (pag.

000150

din

dosarul

achiziției)

emise

pentru SC ..............................SRL și nr. 2355/P din 24.12.2013 (pag. 000171 din dosarul achiziției) pentru ..............................de către Ministerul Afacerilor Interne Inspectoratul General al Poliției Române – Direcția de Ordine Publică, se constată că cei doi operatori economici sunt autorizați să efectueze următoarele activități: a) servicii de pază a obiectivelor, bunurilor și valorilor precum și consultanță; b) servicii de pază a transporturilor de bunuri și valori precum și consultanță; c) servicii de protecție personală specializată și consultanță. Pentru a avea însă dreptul de a presta servicii de monitorizare și intervenție, operatorii economici trebuie să îndeplinească condițiile prevăzute de art. 93 alin. (1) și (2) din HG nr. 301/2012 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a Legii nr. 7

333/2003 privind paza obiectivelor, bunurilor, valorilor și protecția persoanelor, care stipulează următoarele: „(1) Pentru a dobândi dreptul de a presta servicii de monitorizare și intervenție, operatorii economici trebuie să îndeplinească următoarele condiții: a) să dețină stația de dispecerizare necesară recepționării semnalelor de la sistemele abonaților, în conformitate cu standardele europene sau naționale în vigoare; b) să aibă personal angajat și avizat pentru asigurarea serviciului permanent al dispeceratului; c) să dispună de un sediu înregistrat și autorizat pentru organizarea administrativă și coordonarea operativă a personalului angajat care să corespundă standardelor europene sau naționale în vigoare în privința organizării și funcționării unui centru de monitorizare și recepție a alarmelor; d) să dețină echipamentele de comunicații și canal de date tip voce în conexiune on-line cu echipajele mobile de intervenție; e) să dețină autoturismele și să aibă agenți de intervenție pază și ordine pentru verificarea alarmelor și intervenția la evenimente sau să aibă contractate aceste mijloace și servicii de la o societate licențiată; f) să dețină tehnica necesară pentru înregistrarea convorbirilor operatorului-dispecer cu echipajele, beneficiarul și autoritățile, precum și pentru stocarea acestora pe o perioadă de 30 de zile; g) să dețină poliță de asigurare valabilă pentru acoperirea riscului privind activitatea de monitorizare și intervenție; h) să aibă proceduri de lucru asumate prin regulamentul de organizare și funcționare al dispeceratului. (2) Pentru avizarea regulamentului de organizare și funcționare, solicitantul trebuie să depună la inspectoratul județean de politie competent teritorial documentația prin care să facă dovada îndeplinirii condițiilor prevăzute la alin. (1), iar, cu ocazia verificărilor efectuate de polițiști la locul de funcționare, să facă dovada existenței lor”. 8

Din interpretarea textului legal mai sus iterat rezultă că una din condițiile esențiale pentru a putea desfășura activități de monitorizare și intervenție, este avizarea regulamentului de organizare și funcționare a operatorului economic care să confirme îndeplinirea celorlalte condiții legale. Or, astfel cum rezultă din avizul favorabil emis de Ministerul Afacerilor Interne Inspectoratul General al Poliției Române – Direcția de Ordine

Publică,

nr.

1.401.556

din

09.02.2019

pentru SC ..............................SRL (pag. 000154 din dosarul achiziției) emis ca urmare a solicitării aviz dispecerat, acesta din urmă poate desfășura servicii de intervenție doar în localitățile prevăzute în Anexa 1b din aviz, respectiv în municipiul/localitățile: București /Ilfov în cadrul cărora nu se regăsesc nici una din localitățile care fac obiectul prezentei proceduri, respectiv: Remetea, Toplița, Gheorgheni, Bălan, Cristuru Secuiesc, Vlăhița, Corund și ......... . Situația este similară și în ceea ce privește SC Sirgombos Security SRL, deoarece conform avizului favorabil nr. 151.296 din 16.11.2016 emis de Ministerul Afacerilor Interne Inspectoratul General al Poliției Române – Direcția de Ordine Publică, pentru ..............................(pag. 000172 din dosarul achiziției) ca urmare a solicitării aviz dispecerat, acesta din urmă poate desfășura servicii de intervenție doar în localitățile prevăzute în Anexa 1b din aviz, respectiv în municipiul/localitățile: Tg-Mureș, Reghin, Luduș, Iernut, Sovata, Târnăveni și ........., în cadrul cărora nu se regăsesc (cu excepția .........) localitățile care fac obiectul prezentei proceduri, respectiv: Remetea, Toplița, Gheorgheni, Bălan, Cristuru Secuiesc, Vlăhița și Corund. Prin urmare, în condițiile în care ofertantul declarat câștigător nu este autorizat /avizat de a desfășura servicii de monitorizare/intervenție pe raza teritorială a tuturor localităților unde urmează a presta serviciile în cauză rezultă că acesta nu poate îndeplinii în condițiile legii cerințele de monitorizare și intervenție la toate obiectivele de gestionare a deșeurilor aflate în administrarea Asociației de Dezvoltare Intercomunitară SIMD ......... astfel cum dispun prevederile din caietul de sarcini. Riscul, ca în cadrul procedurii să participe și chiar să câștige procedura un operator economic care nu poate executa în bune condiții contractul, datorită faptului că în cadrul caietului de sarcini nu au fost impuse participanților anumite cerințe tehnice, aparține autorității contractante. Altfel spus, autoritatea contractantă trebuie să se asigure că propunerile tehnice ofertate de operatorii economici sunt sustenabile, țin cont de toate prevederile legale în vigoare și cerințele documentației de atribuire, astfel încât rezultatul procedurii să nu fie viciat de aceștia prin simpla prezumție că urmare a declarării ca și câștigătoare a ofertei lor, vor găsi o modalitate prin care să se încadreze în cerințele impuse în caietul de sarcini. 9

Faptul

că asocierea

SC

..............................SRL - ..............................ar putea să obțină după semnarea contractului de achiziție publică avizul necesar prestării serviciilor de intervenție în localitățile menționate în caietul de sarcini este o simplă prezumție a autorității contractante, bazată pe un eveniment viitor și incert respectiv pe faptul că una din cele 2 societăți de pază asociate ar putea îndeplini în mod cumulativ toate condițiile stabilite în legislația specifică menționată anterior pentru obținerea avizului de la IGPR. Conținutul documentației de atribuire, așa cum aceasta este întocmită de autoritatea contractantă, este obligatoriu atât pentru operatorii economici participanți la procedură care au obligația de a-și elabora ofertele în conformitate cu prevederile acesteia (art. 123 din HG nr. 395/2016), cât și pentru autoritatea contractantă, aceasta fiind obligată ca în desfășurarea procedurii de achiziție publică să respecte atât dispozițiile legale aplicabile în acest domeniu, cât și prevederile propriei documentații de atribuire care stabilește regulile ce trebuie respectate de ambele părți în derularea procesului competitiv. Orice decizie a comisiei de evaluare privind admiterea sau respinge- rea unei oferte trebuie fundamentată pe o evaluare legală și temeinică, sub toate aspectele acesteia, astfel încât ofertanții să nu vicieze rezultatul procedurii prin ofertarea unor servicii incomplete sau pentru a căror executare nu au îndeletnicirea legală/capacitatea tehnică în baza unor supoziții proprii, fapt pentru care autoritatea contractantă are obligația de a evalua ofertele ținând seama de toate elementele avute în vedere la elaborarea documentației de atribuire cât și legislația specifică pentru a se asigura de fezabilitatea și sustenabilitatea ofertelor propuse în acest sens. Modul de elaborare a propunerii tehnice nu a fost contestat de participanții la procedură, iar prin depunerea ofertelor pentru procedura în cauză, operatorii economici au acceptat condițiile impuse de autoritatea contractantă. Nemodificată anterior datei limită de depunere a ofertelor, documentația de atribuire este obligatorie atât pentru ofertanți, cât și pentru autoritatea contractantă care trebuie să o respecte întocmai. 10

Necesitatea sau oportunitatea achiziționării unor servicii de pază/ monitorizare/intervenție care să îndeplinească anumite caracteristici și specificații tehnice au fost stabilite de autoritatea contractantă, în funcție de necesitățile obiective și prioritățile comunicate de compartimentele din cadrul acesteia, relevante în acest caz fiind dispozițiile art. 2 alin. (5) din HG nr. 395/2016. În raport cu prevederile legale antemenționate, rezultă fără putință de tăgadă faptul că, existența unor licențe/avize pentru serviciile ofertate sunt determinate de natura și specificul serviciilor ce urmează a se presta, nerespectarea cu strictețe a acestora fiind de natură a conduce la probleme care să pericliteze în mod grav scopul și eficacitatea achiziției publice în cauză. Prin depunerea ofertei se prezumă că ofertanții și-au însușit conți- nutul întregii documentații de atribuire, deci implicit și cerințele expres detaliate în cadrul caietului de sarcini iar riscul întocmirii ofertelor cade în sarcina operatorilor economici, ei neputând să își invoce propria culpă ca motiv al întocmirii neconforme a ofertei potrivit principiului „nemo auditur propriam turpitudinem allegans”, fiind incidente prevederile art. 133 alin. (2) din Hotărârea Guvernului nr. 395/2016, conform cărora propunerea tehnică trebuie să corespundă cerințelor prevăzute în caietul de sarcini; oferta care nu satisface cerințele caietului de sarcini este considerată o ofertă neconformă, iar comisia de evaluare are obligația de a respinge ofertele neconforme (art. 137 alin. (1) din hotărâre). Legislația în domeniu prevede că o ofertă care nu satisface în mod corespunzător cerințele caietului de sarcini este considerată, în conformitate cu dispozițiile art. 137 alin. (3) lit. a) din HG nr. 395/2016, o ofertă neconformă, iar potrivit alin. (4) și (5) din același articol, doar „ofertele care nu au fost respinse de comisia de evaluare în urma verificării și evaluării reprezintă oferte admisibile. Comisia de evaluare are obligația de a stabili oferta câștigătoare dintre ofertele admisibile”. Prin urmare, în acord atât cu dispozițiile legale amintite, cât și cu cele ale documentației de atribuire, Consiliul reține că autoritatea contractantă nu a analizat conformitatea tuturor ofertelor prezentate, cu respectarea documentației de atribuire și a principiului tratamentului egal consacrat de prevederile art. 2 alin. (2) lit. b) din Legea nr. 98/2016, raportat la toți operatorii economici participanți la procedura în cauză. În soluționarea contestației, Consiliul reține că potrivit prevederilor art. 123 din HG nr. 395/2016 operatorii economici au obligația de a elabora oferta [art. 3 lit. hh) din Legea nr. 98/2016 prevede că propunerea tehnică a ofertantului este parte a ofertei și se elaborează pe baza cerințelor din caietul de sarcini. Propunerea tehnică reprezintă modalitatea concretă pe care ofertantul o recomandă autorității contractante în vederea îndeplinirii cerințelor sale tehnice stabilite în caietul de sarcini] în conformitate cu prevederile documentației de atribuire. 11

Cerințele în discuție nu sunt îndeplinite întrucât asocierea SC ..............................SRL - .............................. nu are dreptul potrivit avizelor IGPR depuse în cadrul propunerii tehnice să presteze servicii de intervenție în toate localitățile precizate în caietul de sarcini (aspect cunoscut de către autoritatea contractantă potrivit propriilor susțineri din cadrul punctului de vedere), motiv pentru care comisia de evaluare nu ar fi trebuit să declare câștigătoare oferta acestuia ci ar fi trebuit să o respingă ca neconformă în baza obligației pusă în seama sa prin prevederile art. 137 alin. (2) din HG nr. 395/2016 potrivit cărora „comisia de evaluare are obligația de a respinge ofertele inacceptabile și neconforme” coroborat cu alin. (3) lit. a) al aceleiași norme juridice care statuează faptul că „(...) oferta este considerată neconformă în următoarele situații: (...) nu satisface în mod corespunzător cerințele caietului de sarcini”. În cauza C-42/13, CJUE a reținut că: „42 Or, Curtea a hotărât deja că unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit, astfel încât aceasta ar avea obligația să excludă de la o achiziție un operator economic care nu a comunicat un înscris sau o informație a cărei prezentare era impusă în documentele acestei achiziții sub sancțiunea excluderii (a se vedea în acest sens Hotărârea Manova, C 336/12, EU:C:2013:647, punctul 40). 43. Această obligație strictă ce revine autorităților contractante derivă din principiul egalității de tratament și din obligația de transparență care decurge de aici, cărora le sunt supuse autoritățile contractante, în temeiul articolului 2 din Directiva 2004/18. 44. Astfel, pe de o parte, principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Aceasta implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în 12

anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și obișnuit de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză”. La punctul 39 din Hotărârea pronunțată în cauza C-27/15, CJUE a reținut că :„Astfel, conform unei jurisprudențe constante a Curții, în temeiul articolului 2 din Directiva 2004/18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le- a stabilit (a se vedea în special Hotărârea din 10 octombrie 2013, Manova, C- 336/12, EU:C:2013:647, punctul 40, și Hotărârea din 6 noiembrie 2014, Cartiera dell’Adda, C- 42/13, EU:C:2014:2345, punctele 42 și 43)” iar la punctul 42 din aceeași hotărâre a reiterat că „astfel cum s- a amintit la punctul 39 din prezenta hotărâre, autoritatea contractantă are obligația de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le- a stabilit” și a precizat că „această considerație este cu atât mai importantă cu cât miza este excluderea din procedură”. Raportat la cele evocate și ținând seama că printre atribuțiile comisiei de evaluare sunt și cele de verificare a conformității propunerilor tehnice ale ofertanților cu prevederile caietului de sarcini și de stabilire a ofertelor neconforme și admisibile așa cum este prevăzut la art. 127 alin. (1) lit. f) , j) și k) din HG nr. 395/2016, Consiliul constată că această verificare, așa cum a fost efectuată de autoritatea contractantă nu respectă regulile și principiile care guvernează legislația specifică în domeniu și, pe cale de consecință, criticile contestatorului privind nelegalitatea

evaluării

ofertei

aparținând

asocierii 13

SC ..............................SRL - ..............................este întemeiată urmând a fi admisă. Având în vedere considerentele de fapt și de drept mai sus reiterate, Consiliul, în temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 cu modificările și completările ulterioare, urmează să admită contestația formulată de SC ......... SRL în contradictoriu cu ......... iar, pe cale de consecință, va anula raportul procedurii și actele subsecvente și va dispune reevaluarea ofertelor cu respectarea documentației de atribuire, a legislației incidente și a motivării aferentă prezentei, în termen de 10 zile de la comunicare. Pentru aceste motive în baza documentelor depuse de părți, CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR DECIDE: Admite contestația depusă de SC ......... SRL, în contradictoriu cu autoritatea contractantă ........., anulează raportul procedurii și actele subsecvente și dispune reevaluarea ofertelor cu respectarea documentației de atribuire, a legislației incidente și a motivării aferentă prezentei, în termen de 10 zile de la comunicare. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare. 14