Decizie CNSC 1306/2024

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1306/C9/1161 Data: 15.05.2024 Prin contestația nr. K782/2024 din 09.04.2024, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 21793/09.04.2024, depusă de AQUAPLUS KUTFURO, EPITO ES TERMAL- ENERGETIKAI KORLATOLT FELELOSSEGU TARSASAG, Sândorfalva 6762, Sovenyhâzi ut nr. 1, Ungaria, înmatriculată la Registrul Comerţului sub nr. Cg.06-09-024841, cod unic de identificare fiscal HU10263806, reprezentată legal de administrator Gyorgy Zoltân Arpâd, privind procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect Execuţia de lucrări pentru obiectivul de investiţii - sistem de producere şi distribuţie a energiei termice utilizând energie geotermală, în comuna Dudeştii Vechi, jud. Timis - cod SMIS 2014 + 135251", cod CPV 45232140-5 Lucrări de construcţii de conducte de încălzire urbană (Rev.2), de COMUNA DUDEȘTII VECHI (PRIMĂRIA COMUNEI DUDEȘTII VECHI), comuna Dudeștii Vechi, str. Principală nr. 254, județul Timiș, în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: - suspendarea procedurii până la soluţionarea contestaţiei; - anularea răspunsului consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire fără număr din data de 02.04.2024 şi obligarea autorității contractante la emiterea un răspuns clar şi în spiritul legii asupra întrebărilor formulate în cadrul cererii de clarificare. Prin Încheierea nr. 1211/C9/1161/17.04.2024, Consiliul a respins, ca rămasă fără obiect, cererea de suspendare a procedurii, formulată de AQUAPLUS KUTFURO, EPITO ES TERMAL-ENERGETIKAI KORLATOLT FELELOSSEGU TARSASAG. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, Pagina 1 din 2

a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de AQUAPLUS KUTFURO, EPITO ES TERMAL-ENERGETIKAI KORLATOLT FELELOSSEGU TARSASAG, în contradictoriu cu COMUNA DUDEȘTII VECHI (PRIMĂRIA COMUNEI DUDEȘTII VECHI). Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, Redactată în 4 exemplare originale, conține 17 pagini. Pagina 2 din 2

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. .. Prin contestația nr. K782/2024 din 09.04.2024, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr.., depusă de . ........., înmatriculată la Registrul Comerţului sub nr. .., cod unic de identificare fiscal ........., reprezentată legal de administrator ........., privind procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect .", cod CPV 45232140-5 Lucrări de construcţii de conducte de încălzire urbană (Rev.2), de ......... .. ........., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: - suspendarea procedurii până la soluţionarea contestaţiei; - anularea răspunsului consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire fără număr din data de 02.04.2024 şi obligarea autorității contractante la emiterea un răspuns clar şi în spiritul legii asupra întrebărilor formulate în cadrul cererii de clarificare. Prin Încheierea nr. ..., Consiliul a respins, ca rămasă fără obiect, cererea de suspendare a procedurii, formulată de ... CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care .. critică Răspunsul consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire fără număr din data de 02.04.2024, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Contestatoarea susține că, prin răspunsul furnizat de autoritatea contractantă, s-a introdus o cerinţă suplimentară şi restrictivă. Astfel, petenta arată că în conținutul caietului de sarcini se regăseşte cerinţa privind personalul contractantului, prin care se solicită ca şeful de şantier desemnat să deţină atestat emis de către Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale (ANRM) pentru conducerea şi coordonarea lucrărilor având ca obiect ape subterane. Totodată, în conţinutul anunțului de participare simplificat sunt prevăzute următoarele „Orice referire din cuprinsul prezentei documentatii de atribuire (inclusiv a caietului de sarcini), prin care se indică o anumită atestare, autorizare, certificare, Pagina 1 din 19

origine, sursă, productie, un procedeu special, o marcă de fabrică sau de comert, un brevet de inventie și/sau o licentă de fabricatie, o autorizatie/certificare/atestare, se va citi și interpreta ca fiind însoțită de mentiunea "sau echivalent". De asemenea, autoarea contestației arată că, în termenul legal, a solicitat o clarificare cu privire la atestarea/autorizarea persoanei desemnată pe poziţia de şef şantier atestat ANRM, în sensul acceptării ca probă a competenţei tehnice prin documente eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statelor membre ale Uniunii Europene. Prin răspunsul furnizat, autoritatea contractantă a precizat următoarele: "În vederea executării lucrărilor ce fac obiectul contractului este obligatorie detinerea atât de către operatorul economic care participă la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) cât și de către personalul specializat a atestării eliberate de către Agenția Națională pentru Resurse Minerale - ANRM conform legislației în vigoare. În situația în care ofertanții prezintă documente eliberate în scop similar de către autoritățile competente ale statelor membre pentru operatorul economic participant la procedură și/sau pentru personalul nominalizat ca Șef de Șantier este obligatoriu ca aceste documente să fie recunoscute/atestate de către Agenția Națională pentru Resurse Minerale - ANRM conform legislației în vigoare. În acest sens fiind obligatorie prezentarea acestor documente de recunoaștere/atestare emise de către Agentia Națională pentru Resurse Minerale - ANRM. Această cerintă se justifică prin faptul că Agentia Natională pentru Resurse Minerale - ANRM este forul care stabileste cadrul legislativ pentru executarea lucrărilor de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare pe teritoriul României". Contestatoarea subliniază faptul că cerinţa/obligaţia privind deţinerea atestatului ANRM de către operatorul economic care participă la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) nu se regăseşte în conţinutul anunțului de participare. Or, criteriile de calificare şi selecţie trebuie stabilite de autoritatea contractantă la nivelul documentaţiei de atribuire şi incluse în anunţul de participare. Mai mult, conform art. 30 alin. (6) din prevederile HG nr. 395/2016 "Criteriile de calificare şi criteriile de selecţie care se regăsesc în caietul de sarcini ori în documentaţia descriptivă şi care nu sunt prevăzute în anunţul de participare/simplificat/ de concurs sunt considerate clauze nescrise." Astfel, din prevederile răspunsului furnizat, rezultă că cerinţele suplimentare au ca efect modificări substanţiale ale criteriilor de calificare şi selecţie, în sensul extinderii nivelului acestora care nu poate fi operat, acesta conducând la anularea procedurii de atribuire. Pe de altă parte, în opinia petentei, susținerea autorității din răspunsul furnizat, potrivit căreia fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM, este drept dovadă a limitării concurenţei şi contravine prevederilor legislaţiei în materia achiziţiilor publice. În drept, autoarea contestației invocă prevederile art. 172 alin. (4), art. 185 alin. (1) din Legea nr. 98/2016. Contestatoarea menționează că, după acest prim aspect, privind introducerea cerinţei cumulative/suplimentare şi neîntemeiate privind necesitatea atestării tuturor participanţilor la procedură, în textul Pagina 2 din 19

răspunsului, se poate observa a doua cerinţă suplimentară care contravine legilaţiei şi reglementărilor specifice din domeniul obiectului contractului şi încalcă principiile ce stau la baza achiziţiilor publice: Ofertantul persoana juridică străină este obligat să obţină suplimentar un "document de recunoaştere" pentru îndeplinirea unei cerinţe privind atestarea de către ANRM denumită în continuare cerinţă nescrisă. Totodată, contestatoare nu neagă faptul că este necesar ca ofertantul să fie certificat/atestat pentru activitatea care este supusă procedurii, dar refuză în totalitate cerinţa nescrisă, privind prezentarea de documente de recunoastere eliberate de către ANRM, în condiţiile în care prin cerinţa iniţială s-a prevăzut "detinerea unei autorizări, a unui atestat, a unui acord sau a oricărei alte forme de acreditare/autorizare/atestare (...)." Autoarea contestației menționează faptul că în ţara sa de reşedinţă aceste tipuri de lucrări pot fi executate prin două condiţii cumulative: - autorizarea activităţii la nivelul certificatului constatator, - respectiv prin obţinerea certificatului de competenţă pentru instalaţia de foraj eliberat din partea Departamentului de minerit. Potrivit prevederilor/regelementărilor legale aplicabile în România referitoare la atestarea de către ANRM a persoanelor juridice care execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de explorare şi/sau exploatare a petrolului şi a resurselor minerale, sau supervizarea lucrărilor miniere, nu se aplică persoanelor juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene. În continuare, contestatoarea invocă prevederile art. 4 alin. (2) din Ordinul nr. 122/2006 din 14 iunie 2006 privind aprobarea Metodologiei de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare. Prin urmare, în opinia petentei, cerinţa suplimentară privind prezentarea unor „documente de recunoaștere" contravine prevederilor documentaţiei de atribuire şi a metodologiei de atestare a competenţei tehnice de către ANRM și încalcă şi principiile care guvernează în domeniul achiziţiilor publice. Astfel, autoritatea contractantă, prin răspunsul furnizat, a operat introducerea unor cerinţe de calificare suplimentare, cu încălcarea principiului recunoaşterii reciproce, pentru operatorii străini, care să îi oblige să obţină aceleaşi atestate din România, deşi deţin documente referitoare la desfăşurarea acestui tip de activitate în ţările lor de provenienţă. Potrivit principiului tratamentului egal, autoarea contestației menționează că în orice stat al Uniunii Europene sunt acceptate toate produsele, serviciile şi lucrările oferite în mod legal pe piaţa Uniunii, Pagina 3 din 19

precum şi orice certificate şi calificări profesionale emise în orice stat membru. Practica Consiliului şi a instanţelor este unanimă, în sensul că pe calea contestaţiei nu se poate solicita înăsprirea condiţiilor de participare pentru operatorii economici, în scopul diminuării concurenţei, ci dimpotrivă, o contestaţie vizează anularea unui act care îngrădeşte participarea ofertanţilor în procedură. În concluzie, autoarea contestației susține că răspunsul furnizat este inadecvat şi nelegal, nepermis în cadrul unei proceduri de achiziţie publică, solicitând: - luarea în considerare a resurselor tuturor membrilor grupului care participă la procedură pentru demonstrarea capacităţii tehnice şi profesionale, - acceptarea documentelor justificative pentru demonstrarea capacităţii de exercitare a activităţii profesionale în conformitate cu reglementările aplicabile în ţara sa de reşedinţă aşa cum rezultă din conţinutul anunţului de participare - renunţarea la prezentarea suplimentară a "documentului de recunoaştere" pentru persoane juridice străine. Pentru toate aceste motive, petenta apreciază că se impune admiterea contestaţiei şi obligarea autorităţii contractante a răspunde conform cerinţelor legale la solicitările de clarificări. Prin adresa nr. 6172/15.04.2024, înregistrată la Consiliu sub nr. .., autoritatea contractantă a formulat punct de vedere cu privire la contestația depusă de .., solicitând respingerea acesteia ca nefondată. Autoritatea contractantă arată că, în cadrul procedurii în cauză, a fost publicată documentaţia de atribuire, care conţine Proiectul tehnic nr. 58/2022, elaborat de ... În cadrul Proiectului tehnic nr. 58/2022 se regăsesc proiectate lucrări de ... - „OBIECT 1 Proiect tehnic și de execuţie sondă: Fh 1 exploatare și Fh 2 injecţie, apă geotermală inclusiv operaţiile de punere în producţie și testare hidrogeologică" ce urmează a fi executate, conform părţilor scrise şi desenate, proiect întocmit de . - atestat ANRM sub nr. 2232 din 19.11.2019, proiect întocmit în baza licenţei de explorare emisă de către Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale, în cuprinsul căreia, la pag. 77, se menţionează faptul că „supervizarea şi coordonarea lucrărilor va fi efectuată de personal atestat ANRM". Totodată, achizitoarea învederează că, potrivit prevederilor din cuprinsul fişei de date, secţiunea Modul de prezentare a propunerii tehnice: „Acolo unde este cazul, Ofertantul se va familiariza cu cerinţele legislative locale care se aplică companiilor străine care îşi desfăşoară activitate în ţara unde se execută lucrările, România (înregistrarea unei filiale, unei companii cu capital mixt, utilizarea unui agent, etc.). Ofertantul va fi obligat să prezinte şi să garanteze Autorităţii Contractante că a respectat legile locale privind companiile străine şi este, şi că, pe durata Contractului cu Autoritatea Contractantă, va rămâne înregistrat să deruleze activităţi în ţara de funcţionare. La cererea Autorităţii Contractante, Ofertantul va fi obligat să pună la dispoziţie documentele Pagina 4 din 19

justificative privind înregistrarea şi/sau o confirmare scrisă, care să arate că Ofertantul a luat toate măsurile necesare şi adecvate pentru obţinerea certificatului de înregistrare şi menţinerea înregistrării şi dreptul necesar de a întreprinde activităţi comerciale în ţara unde se derulează operaţiunile, în speţă în România". Astfel, achizitoarea susține că petenta, în mod greşit, precizează faptul că, prin răspunsul consolidat publicat în data de 02.04.2024, se solicită ofertanţilor cerinţe suplimentare, care au ca efect modificări substanţiale de calificare şi selecţie, în condiţiile în care deţinerea atestatului Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale de către persoanele fizice sau juridice care execută lucrări de tipul celor care fac obiectul prezentei proceduri de atribuire constituie o obligaţie legală şi nicidecum un criteriu de calificare sau selecţie impus. De asemenea, achizitoarea precizează că, potrivit prevederilor art. 4 alin. (1) din Legea nr. 85/2003 a minelor și art. 4 alin. (1) din Metodologia de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de sediul într-un stat membru al Uniunii Europene, aceste persoane juridicetrebuie să îndeplinească cumulativ următoarele condiţii: să nu exercite pe teritoriul statului român activităţi de întocmire documentaţii cu caracter tehnico-geologic şi/sau lucrări de cercetare geologică, precum şi lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, cu caracter efectiv şi independent, durata exercitării acestor activităţi să nu fie pe o perioadă nedeterminată, iar persoana juridică să nu dobândească un sediu stabil în România. Acest fapt rezultă şi din modul în care legiuitorul a înţeles să formuleze această dispoziţie legală, lipsa conjucţiei „sau" din cuprinsul textului de lege determinând necesitatea îndeplinirii cumulative a condiţiilor stabilite pentru a fi exceptat de la obligativitatea atestării. În consecinţă, neîndeplinirea uneia dintre cele trei condiţii statorniceşte necesitatea atestării de către Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere conform legislaţiei în domeniu. În cazul de faţă, în situaţia atribuirii contractului de achiziţie publică de lucrări către contestatoare, aceasta ar exercita pe teritoriul statului român activităţi cu caracter efectiv şi indepedent şi astfel, ar avea obligaţia de a deţine o atestare în domeniu din partea Agenţiei Naţionale pentru Resurse Miniere. Aşadar, cerinţa privind deţinerea atestatului emis de Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere de către persoanele juridice care execută lucrări de tipul celor ce fac obiectul procedurii de atribuire este o cerinţă obligatorie legală şi nicidecum un criteriu de calificare sau selecţie impus de către de autoritatea contractantă. Mai mult decât atât, autoritatea arată că fiecare ofertant participant la procedură are obligaţia de a face dovada capacităţii profesionale de a realiza activităţile care fac obiectul expertizare,

precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau Pagina 5 din 19

execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare aprobată prin Ordinul nr. 122/2006 emis de Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere. Societatea contestatoare nu se regăseşte în situaţia exceptării de la atestare, aşa cum greşit suţine în cuprinsul contestaţie, prin raportare la dispoziţiile art. 4 alin. (2) din Metodologia de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare aprobată prin Ordinul nr. 122/2006 emis de Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere. În acord cu dispoziţiile legale anterior menţionate, pentru a putea fi exceptată de la atestarea de către Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere, o persoană juridică, asa cum se solicită în cadrul fişei de date – Cap. III.1.1.b) Capacitatea de exercitare a activității profesionale și conform cerinţei minime obligatorii menționată la Cap. IV.4.1 Modul de prezentare al propunerii tehnice - care specifică faptul că, în situația în care, în vederea executării anumitor lucrări, conform caietelor de sarcini ce fac parte din documentaţia tehnico economică, este obligatorie, ținând cont de prevederile legale în domeniu, deţinerea unei autorizări, a unui atestat, a unui acord sau a oricărei alte forme de acreditare/autorizare/atestare, ofertanţii au obligaţia de a prezenta în cadrul propunerii tehnice dovezi în acest sens. Nu în ultimul rând, achizitoarea precizează faptul că petenta se află într-o eroare, susţinând în cadrul contestaţiei că fiecare membru al operatorului economic participant la procedură are obligaţia de a deţine o atestare din partea Agenţiei Naţionale pentru Resurse Miniere. Astfel, autoritatea arată că în cuprinsul răspunsului consolidat la solicitările de clarificare, se menţionează faptul că, fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM şi nu fiecare membru al operatorului economic participant la procedură. În continuare, invocă prevederile art. 3 alin. (1) lit. jj) din Legea nr. 98/2016. Prin adresa nr. K880/19.04.2024, înregistrată la Consiliu sub nr. .., contestatoarea a formulat răspuns la punctul de vedere al autorității contractante, susținând că autoritatea contractantă, prin distorsionarea informaţiilor, nerespectarea criteriilor/condiţiilor pe care ea însăşi le-a stabilit cu ocazia lansării procedurii şi prin constituirea unor bariere artificiale la intrarea ofertanţilor pe piaţa licitaţiilor, creează premisele restrângerii, împiedicării, denaturării concurenţei. Prin adresa nr. 6418/23.04.2024, înregistrată la Consiliu sub nr. .., autoritatea contractantă a formulat concluzii, solicitând respingerea contestației ca nefondată. Pagina 6 din 19

Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: ......... (.. .........) a inițiat procedura simplificată, organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect ...", cod CPV 45232140-5 Lucrări de construcţii de conducte de încălzire urbană (Rev.2), prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr. .., data limită de depunere a ofertelor fiind stabilită pentru 11.04.2024, ora 1500. Valoarea estimată a contractului este 2.635.371,60 lei, fără TVA. Nemulțumită de Răspunsul consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire neînregistrat, datat 02.04.2024, . a înaintat contestația înregistrată la Consiliu cu nr. 21793/09.04.2024, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Prin Încheierea nr. .., Consiliul a respins, ca rămasă fără obiect, cererea de suspendare a procedurii, formulată de .., motivat de faptul că autoritatea contractantă a procedat la suspendarea procedurii de atribuire, până la soluționarea contestației. Contestatoarea a constituit cauțiunea în sumă de 35.000,00 lei, conform art. 611 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr. .., eliberată de CEC Bank – Sucursala Oradea, la data de 12.04.2024. Analizând criticile formulate de autoarea contestației, Consiliul constată că acestea vizează aspecte legate de faptul că autoritatea contractantă a formulat Răspunsul consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire neînregistrat datat 02.04.2024, iar prin răspunsul furnizat s-a introdus o cerinţă suplimentară şi restrictivă. Argumentele aduse de contestatoare în favoarea temeiniciei celor reclamate se bazează pe următoarele aspecte: - în conţinutul caietului de sarcini se regăseşte cerinţa privind personalul contractantului prin care se solicită ca şeful de şantier desemnat să deţină atestat emis de către Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale (ANRM) pentru conducerea şi coordonarea lucrărilor avănd ca obiect ape subterane; - s-a solicitat o clarificare cu privire la atestarea/autorizarea persoanei desemnată pe poziţia de şef şantier atestat ANRM, în sensul acceptării ca probă a competenţei tehnice prin documente eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statelor membre ale Uniunii Europene - prin răspunsul furnizat autoritatea contractantă a precizat următoarele: "In vederea executarii lucrarilor ce fac obiectul contractului este obligatorie detinerea atat de catre operatorul economic care participa la procedura (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) cat si de catre personalul specializat a atestarii eliberate de catre Agentia Nationala pentru Resurse Minerale - ANRM conform legislatiei in vigoare. - Deţinerea atestatului ANRM este o obligaţie pentru orice persoană juridică română nu şi pentru persoanele juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene. Pagina 7 din 19

Concluzia la care ajunge contestatoarea este aceea că, din prevederile răspunsului furnizat, rezultă că cerinţele suplimentare au ca efect modificări substanţiale ale criteriilor de calificare şi selecţie, în sensul extinderii nivelului acestora care nu poate fi operat acesta conducând la anularea procedurii de atribuire. Contestatoarea a adăugat că, pe de altă parte, impunerea de către achizitoare prin răspunsul furnizat ca fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM este drept dovadă a limitării concurenţei şi contravine prevederilor legislaţiei în materia achiziţiilor publice. Se vor reține și precizările achizitoarei în replică la cele reclamate, potrivit cărora dispoziţiile imperative prevăzute de legislaţia naţională determină necesitatea atestării de către Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere a personelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, cu referire la art. 4 din Legea nr. 85/2003 a minelor, respectiv la art. 4 din Metodologia de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare aprobată prin Ordinul nr. 122/2006. Concluzia la care ajunge achizitoarea este că prin Răspunsul consolidat publicat în data de 02.04.2024 nu au fost solicitate ofertanţilor cerinţe suplimentare care să aibă ca efect modificări substanţiale de calificare şi selecţie, în condiţiile în care deţinerea atestatului eliberat Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale de către persoanele fizice sau juridice care execută lucrări de tipul celor care fac obiectul prezentei proceduri de atribuire constituie o obligaţie legală şi nicidecum un criteriu de calificare sau selecţie impus de către subscrisa, în calitate de autoritate contractantă. Trecând la analiza celor reclamate se are în vedere faptul că obiectul contractului supus procedurii de atribuire în cauză îl constituie executia de lucrari pentru obiectivul de investiții – Sistem de producere si distributie a energiei termice utilizand energie geotermala, in ........., Jud. ......... - .. Din cuprinsul caietului de sarcini, sunt relevant de redat următoarele precizări: 3. [CONTEXTUL REALIZĂRII ACESTEI ACHIZIŢII DE LUCRĂRI] Prin finalizarea prezentei proceduri de achiziţie se urmăreşte semnarea unui contract de lucrări de execuţie a proiectului „ ..". 3.1 Informaţii despre Autoritatea Contractantă UAT ......... funcţionează în baza OUG 57/2019 privind Codul administrativ şi are rolul de a oferi produse şi servicii publice de cea mai bună calitate pentru satisfacerea nevoilor Pagina 8 din 19

sociale generale şi specifice pentru persoane fizice şi juridice, în condiţii de eficientă economică. (...) Energia geotermala este energia obtinuta din căldură aflata în interiorul Pământului. Centralele de producţie a energiei din energie geotermala sunt centrale ce utilizează ceea ce se numesc resurse hidro-geotermale. Acestea utilizează resurse hidrologice de temperaturi inalte, de peste 140 °C. Avantajele pe care le prezintă energia geotermala au determinat crearea unei noi specialităţi în domeniul ştiinţelor tehnice, resursele economice si umane fiind semnificative atat în ceea ce priveşte exploatarea zăcămintelor geotermale, cat si în ceea ce priveşte utilizările acestei forme de energie. Utilizările energiei geotermale se potîmparti în doua grupe mari si anume: utilizări directe (prin transfer de căldură unui utilizator sau pentru agrement), utilizări indirecte (conversie în energie electrica). (...) în Romania, resursele geotermale cu valenţe energetice au fost incluse (prin Legea Minelor nr.61 /1998) în categoria resurselor minerale utile. Ca atare, ele au fost evidenţiate si evaluate prin cercetări geologice si prin foraje executate si probate prin exploatare experimentala. Resursele geotermale inventariate sunt prezente sub forma de ape calde cu temperaturi cuprinse între 45 si 120 0C, exploatate de la adâncimi variind între 700 si 3400 m, prezentînd un chimism specific si, în cazuri particulare, gaze combustibile asociate. (...). ......... intenţionează implementarea unei investiţii ce vizeaza realizarea unui sistem de încălzire centralizat, care utilizează surse regenerabile de energie, respectiv energie geotermala, pentru furnizarea energiei termice. Astfel, prin implementarea acestui proiect va creste producţia de energie din surse regenerabile disponibile local, se vor reduce emisiile de gaze cu effect de sera pe teritoriul localităţii, se va elimina incertitudinea privitoare la furnizarea energie termice pe timp de iarna, se va limita dependenta de factori externi si necesitatea unor transporturi de conbustibili de la mare distanta. ......... intenţionează implementarea acestei investiţii pentru consum propriu, respectiv pentru clădirile publice (clădiri deţinute si administrate de autoritatile si instituţiile publice locale). Astfel, se propune: - Realizarea unui foraj de extracţie a apei geotermale; - Realizarea unei clădiri cu funcţiunea principala de centrala termica, echiparea cu utilaje si echipamente tehnologice; - Realizarea unei reţelei de distribuţie a energiei termice - Realizarea unui foraj de injecţie a apei geotermale uzate termic; - Realizarea unei conducte de transport a apei geotermale uzate termic către forajul de Injecţie. În cuprinsul Strategiei de contractare nr. 4009/19.06.2023 autoritatea contractantă a argumentat necesitatea și oportunitatea atribuirii contractului de achiziţie publica punctând faptul că: Furnizarea energiei termice pentru clădirile publice din ......... este realizata utilizând combustibili ce nu sunt disponibili local, asigurarea acestora necesita transporturi de la mare distanta, rezultând in emisii poluante suplimentare. Furnizarea energiei termice a clădirilor publice ......... rezulta in emisii ridicate de C02 si alte gaze cu efect de sera, avand in vedere utilizarea unor sisteme individuale ce utilizează combustibili fosli. Gradul de independenta energetica este scăzut, avand in vedere necesitatea achiziţionării unor combustibili ce nu sunt disponibili local. Gradul de confort este scăzut datorita costurilor ridicate pentru asigurarea energiei termice Gradul de confort este scăzut datorita incertitudinii asigurării energiei termice pentru încălzirea spatiilor pe timp de iarna, în marea majoritate a cazurilor, furnizarea energiei termice este realizata utilizând tehnologii depăşite din punct de vedere tehnic. Pagina 9 din 19

Pe raza ......... exista un potential ridicat al energiilor regenerabile, in special a energiei geotermale. Astfel, se doreşte realizarea a unui sistem de încălzire centralizat, prin utilizarea unor surse regenerabile de energie mai puţin exploatate, respectiv energie geotermala. Principalul rezultat urmărit este: Producţie majorata a energiei din surse regenerabile mai puţin exploatate Acest rezultat va contribui si la: -creşterea ponderii energiei regenerabile in totalul consumului de energie primara, ca rezultat al investiţiilor de creştere a puterii instalate de producere a energiei electrice si termice din resurse regenerabile mai puţin exploatate. -reducerea emisiilor de carbon in atmosfera generate de sectorul energetic prin înlocuirea unei parti din cantitatea de combustibili fosili consumaţi in fiecare an (cărbune, gaz natural). In vederea reducerii emisiilor de gaze cu efect de sera, sunt necesare luarea unor acţiuni concrete la nivel local, precum ......... prin investiţia .. .......... Se reține că cerința reclamată se regăsește la nivelul caietului de sracini, la secțiunea 4.4 dedicată Personalului Contractantului, fiind astfel formulată: B. SEF ŞANTIER Inginer atestat ANRM (Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale) pentru conducerea si coordonarea lucrărilor avand ca obiect ape subterane care va relationa direct cu personalul Autoritatii Contractante responsabil de executarea Contractului (Supervizor si EIP). Acesta este responsabil de organizarea si supravegherea tuturor activitatilor realizate de Antreprenor pe şantier. Şeful de şantier trebuie sa fie permanent prezent pe şantier când se realizeaza activitati si trebuie sa poata informa reprezentantul Autoritatii Contractante in orice moment despre situatia de pe şantier. In cazul in care şeful de şantier nu poate fi prezent, acesta va fi înlocuit cu instiintarea prealabila a Autoritatii Contractante (...). Așa cum a fost mai sus reținut, la solicitarea adresată de un operator economic, autoritatea contractantă a furnizat la data de 02.04.2024 Răspunsul consolidat solicitări de clarificare - documentaţie de atribuire neînregistrat: SOLICITARE DE CLARIFICARE NR. 2 [Conform invitaţiei de participare „Orice referire din cuprinsul prezentei documentatii de atribuire (inclusiv a caietului de sarcini), prin care se indica o anumita atestare, autorizare, certificare, origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie si/sau o licenta de fabricatie, o autorizatie/certificare/atestare, se va citi si interpreta ca fiind însotita de mentiunea"sau echivalent"." Astfel, vă rugăm clarificaţi dacă pentru Şef şantier - inginer atestat ANRM se acceptă ca probă documente eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statelor membre? RASPUNS SOLICITARE DE CLARIFICARE NR. 2 [Referitor la cerinta minima obligatorie pentru specialistul "Şef şantier" ca acesta sa fie inginer atestat ANRM", mentionam urmatoarele: - In vederea executarii lucrarilor ce fac obiectul contractului este obligatorie detinerea atat de catre operatorul economic care participa la procedura (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) cat si de catre personalul specializat a atestarii eliberate de catre Agentia Nationala pentru Resurse Minerale - ANRM conform legislatiei in vigoare. - In situatia in care ofertantii prezinta documente eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statelor membre pentru operatorul economic participant la procedura si/sau pentru personalul nominalizat ca Sef de Santier este obligatoriu ca aceste documente sa fie recunoscute/atestate de catre Agentia Nationala pentru Resurse Minerale - ANRM conform legislatiei in vigoare. In acest sens fiind obligatorie prezentarea acestor documente de recunoastere/atestare emise de catre Agentia Nationala pentru Resurse Minerale - ANRM. Aceasta cerinta se justifica prin faptul ca Agentia Nationala pentru Resurse Minerale - ANRM este forul care stabileste cadrul legislativ pentru executarea lucrarilor de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare pe teritoriul Romaniei]. Pagina 10 din 19

Se vor reține și următoarele prevederi din cadrul fișei de date a achiziției, respectiv: III.1.1.b) Capacitatea de exercitare a activitatii profesionale Informatii si formalitati necesare pentru evaluarea respectarii cerintelor mentionate: Operatorii economici ce depun oferta trebuie sa dovedeasca o forma de inregistrare in conditiile legii din tara de rezidenta, sa reiasa ca operatorul economic este legal constituit, ca nu se afla in nici una din situatiile de anulare a constituirii precum si faptul ca are capacitatea profesionala de a realiza activitatile care fac obiectul contractului.. Modalitatea prin care poate fi demonstrată îndeplinirea cerinței: Se va completa DUAE de către operatorii economici participanți la procedura de atribuire cu informațiile aferente situației lor. Documentele justificative care probează îndeplinirea celor asumate prin completarea DUAE, respectiv certificat constatator emis de ONRC, sau în cazul ofertanților străini, documente echivalente emise în țara de rezidență, urmează să fie prezentate, la solicitarea autorității contractante, doar de către ofertantul clasat pe locul I în clasamentul intermediar întocmit la finalizarea evaluării ofertelor, care sa cuprinda informatii reale/actuale la momentul prezentarii (...) IV.4.1 Modul de prezentare al propunerii tehnice (...) Acolo unde este cazul, Ofertantul se va familiariza cu cerințele legislative locale care se aplică companiilor străine care își desfășoară activitate în țara unde se execută lucrările, România (înregistrarea unei filiale, unei companii cu capital mixt, utilizarea unui agent, etc.). Ofertantul va fi obligat să prezinte și să garanteze Autorității Contractante că a respectat legile locale privind companiile străine și este, și că, pe durata Contractului cu Autoritatea Contractantă, va rămâne înregistrat să deruleze activități în țara de funcționare. La cererea Autorității Contractante, Ofertantul va fi obligat să pună la dispoziție documentele justificative privind înregistrarea și/sau o confirmare scrisă, care să arate că Ofertantul a luat toate măsurile necesare și adecvate pentru obținerea certificatului de înregistrare și menținerea înregistrării și dreptul necesar de a întreprinde activități comerciale în țara unde se derulează operațiunile, in speta in Romania. (...). In situatia in care, in vederea executarii anumitor lucrari, conform caietelor de sarcini ce fac parte din documentatia tehnico-economica, este obligatorie, tinand cont de prevederile legale in domeniu, detinerea unei autorizari, a unui atestat, a unui acord sau a oricarei alte forme de acreditare/autorizare/atestare, ofertantii au obligatia de a prezenta in cadrul propunerii tehnice dovezi in acest sens. (...). IV.4.3 Modul de prezentare al ofertei Orice referire din cuprinsul prezentei documentatii de atribuire (inclusiv a caietului de sarcini), prin care se indica o anumita atestare, autorizare, certificare, origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie si/sau o licenta de fabricatie, o autorizatie/certificare/atestare, se va citi si interpreta ca fiind însotita de mentiunea“sau echivalent”. Problema care se impune a fi dezbătută în prezenta cauză vizează obligativitatea deținerii/sau nu a atestatului ANRM de către persoanele juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene. Prezintă relevanță în cauză următoarele dispoziții legale: - Legea minelor nr. 85/2003:  Art. 3. - În înţelesul prezentei legi, termenii folosiţi se definesc după cum urmează: 1. activitate minieră - ansamblul de lucrări privind prospecţiunea, explorarea, dezvoltarea, exploatarea, prepararea/prelucrarea, concentrarea, comercializarea produselor miniere, conservarea şi închiderea minelor, inclusiv lucrările aferente de refacere şi reabilitare a mediului; Pagina 11 din 19

(...) 4. autoritatea competentă - Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale, care reprezintă interesele statului în domeniul resurselor minerale, conform atribuţiilor stabilite de prezenta lege; (...) 28. produs minier - produsul rezultat din activitatea de exploatare a unui zăcământ, livrat ca atare sau sub formă de sorturi rezultate în urma unui proces tehnologic de prelucrare/preparare pentru a fi utilizat ca produs finit sau ca materie primă la fabricarea unui alt produs;

29. produs rezidual minier - produsul remanent depus în halde şi iazuri de decantare, rezultat din activităţi miniere;

30. prospecţiune - ansamblul de studii şi lucrări de suprafaţă care se realizează pentru identificarea posibilităţilor existenţei unor acumulări de resurse minerale; (...). „Art. 4. - (1) Activităţile miniere se efectuează de către persoane juridice care sunt înregistrate, conform legii, şi sunt specializate şi atestate în desfăşurarea unor astfel de activităţi sau se organizează în acest scop. Întocmirea documentaţiilor tehnico-economice şi expertizele aferente activităţilor miniere se efectuează şi de către persoane fizice atestate în acest scop de autoritatea competentă, conform legii. (2) Activităţile miniere de exploatare pot fi efectuate şi de persoane fizice, în condiţiile art. 28-30. (3) Activităţile miniere se realizează numai în cadrul unor perimetre autorizate în acest scop de autoritatea competentă, cu excepţia persoanelor fizice care execută activităţi miniere de exploatare în condiţiile art. 29, în cazul cărora autorizarea perimetrului nu este necesară. - Ordinul nr. 122/2006 din 14 iunie 2006 privind aprobarea Metodologiei de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare: Art. 1. - În conformitate cu prevederile art. 3 lit. d) din Hotărârea Guvernului nr. 756/2003 privind organizarea şi funcţionarea Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale, Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale organizează şi efectuează atestarea competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii cu caracter geologic, tehnico- economice şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de explorare şi/sau exploatare a petrolului şi a resurselor minerale, operaţiuni petroliere şi miniere, lucrări de închidere a minelor/carierelor sau de expertizare şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare, precum şi pentru conducerea sau supervizarea lucrărilor geologice, petroliere şi miniere. Art. 2. - Prezenta metodologie are ca obiect stabilirea procedurilor de atestare de către Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale a persoanelor fizice şi juridice care efectuează operaţiuni petroliere şi/sau activităţi miniere specifice, care intră sub incidenţa Legii petrolului nr. 238/2004 şi a Legii minelor nr. 85/2003, cu modificările ulterioare. Art. 3. - Prevederile prezentei metodologii stabilesc cadrul organizatoric necesar şi regulile unitare pentru atestarea capacităţii persoanelor juridice şi fizice de a întocmi şi a executa ansamblul de lucrări stabilite la art. 1. Art. 4. - Pentru persoanele juridice care întocmesc documentaţii cu caracter tehnico- geologic şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi pentru persoanele fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare care intră sub incidenţa Legii nr. 238/2004 şi a Legii nr. 85/2003, cu modificările ulterioare, atestarea este obligatorie. (2) Prevederile alin. (1) nu se aplică persoanelor fizice, cetăţeni ai statelor membre ale Uniunii Europene, şi/sau persoanelor juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene, dacă acestea nu exercită pe teritoriul statului român activităţile prevăzute Pagina 12 din 19

la alin. (1), cu caracter efectiv şi independent, pe o perioadă nedeterminată, având un sediu stabil pe teritoriul statului român, fără ca acesta să fie în mod necesar un sediu statutar. Din economia dispozițiilor legale anterior redate, Consiliul determină că activităţile miniere se efectuează de către persoane juridice care sunt înregistrate, conform legii, şi sunt specializate şi atestate în desfăşurarea unor astfel de activităţi sau se organizează în acest scop iar întocmirea documentaţiilor tehnico-economice şi expertizele aferente activităţilor miniere se efectuează şi de către persoane fizice atestate în acest scop de autoritatea competentă, conform legii, contrar celor susținute de autoarea contestației, potrivit cărora din prevederile răspunsului furnizat rezultă că cerinţele suplimentare au ca efect modificări substanţiale ale criteriilor de calificare şi selecţie, în sensul extinderii nivelului acestora care nu poate fi operat acesta conducând la anularea procedurii de atribuire. Aceeași concluzie de netemeinicie va fi reținută de Consiliu și vizavi de pretinsa limitare a concurenței, respectiv: impunerea de către achizitor prin răspunsul furnizat ca fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM este drept dovadă a limitării concurenţei şi contravine prevederilor legislaţiei în materia achiziţiilor publice, în condiţiile în care deţinerea atestatului Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale de către persoanele fizice sau juridice care execută lucrări de tipul celor care fac obiectul prezentei proceduri de atribuire constituie o obligaţie legală. Consiliul reține că documentația de atribuire trebuie să conțină toate informațiile necesare operatorilor economici interesați de participarea la procedura de atribuire cu privire la cerințele achiziției și modul de desfășurare a acesteia, iar prevederile documentației de atribuire nu trebuie să restricționeze, în mod nejustificat, participarea operatorilor economici interesați la procedura de atribuire. Prin urmare, necesitatea sau oportunitatea anumitor cerințe vizavi de personalul contractantului sunt stabilite de fiecare autoritate contractantă în parte, prevederile legale aplicabile în materia achizițiilor publice nu obligă autoritatea contractantă să accepte cerințe care nu corespund necesităților sale, astfel că acesta nu poate fi sancționată pentru modificarrea/clarificarea cerințelor sau pentru refuzul de a nu aduce modificări altor prevederi ale documentației, atâta timp cât acestea îi satisfac interesele, achizitoarea fiind singura în măsură să-și stabilească propriile necesități, orice achiziție care nu ar conduce la satisfacerea în mod deplin a nevoilor sale reprezentând o folosire ineficientă a fondurilor. Modificarea sau cenzurarea anumitor cerințe poate face obiectul contestării de către operatorii economici interesați în situația încălcării dispozițiilor referitoare la asigurarea concurenței între operatorii economici. Pagina 13 din 19

Singura limitare a acestui drept al autorității contractante este determinată de introducerea unor obstacole nejustificate faţă de asigurarea unei concurenţe efective între operatorii economici. Sunt incidente în cauză următoarele dispoziții legale: - art. 29 alin. (1) și art. 31 alin. (1) din H.G. nr. 395/2016, respectiv: Art. 29. - (1) Criteriile de calificare privind capacitatea au ca scop demonstrarea potenţialului tehnic, financiar şi organizatoric al fiecărui operator economic participant la procedură, potenţial care trebuie să reflecte posibilitatea concretă a acestuia de a îndeplini contractul/acordul-cadru şi de a rezolva eventualele dificultăţi legate de îndeplinirea acestuia, în cazul în care oferta sa va fi declarată câştigătoare. Art. 31. - (1) Autoritatea contractantă nu are dreptul de a restricţiona participarea la procedura de atribuire a contractului de achiziţie publică prin introducerea unor criteriile minime de calificare, care: a) nu prezintă relevanţă în raport cu natura şi complexitatea contractului de achiziţie publică ce urmează să fie atribuit; b) sunt disproporţionate în raport cu natura şi complexitatea contractului de achiziţie publică ce urmează a fi atribuit. În consecință, pentru a cenzura cerințele stabilite de autoritatea contractantă, așa cum solicită petenta în prezenta cauza, este necesară stabilirea existenței, prin ele, a unor condiții restrictive, nejustificate și nelegale ce pot împiedica o concurență efectivă între operatorii economici, precum și a existenței unor cerințe care nu contribuie la descrierea, în mod obiectiv, a lucrărilor astfel încât să corespundă necesităţii achizitoarei. Prin urmare, contestatoarea, în susținerea demersului său la Consiliu, are obligația de a proba caracterul restrictiv al cerințelor criticate, prin prezentarea unor mijloace de probă pertinente și concludente, fiind pe deplin aplicabile în acest caz prevederile art. 249 din Codul de procedură civilă, potrivit cărora „cel care face o susținere în cursul procesului trebuie să o dovedească, în afară de cazurile anume prevăzute de lege”. Acestei obligații a contestatorului, de a face proba afirmațiilor sale, îi corespunde obligația autorității contractante de a proba și justifica oportunitatea conținutului documentației de atribuire, astfel că în verificările sale Consiliul va avea în vedere și art. 154 din Legea nr. 98/2016, potrivit căruia „Autoritatea contractantă are obligația de a elabora documentația de atribuire care conține toate informațiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă și precisă cu privire la cerințele achiziției, obiectul contractului și modul de desfășurare a procedurii de atribuire”, întrucât documentația de atribuire trebuie să conțină toate informațiile necesare operatorilor economici interesați de participarea la procedura de atribuire cu privire la cerințele achiziției și modul de desfășurare a acesteia. În consecință, în evaluarea temeiniciei cererilor adresate Consiliului, acesta va avea în vedere faptul că solicitările trebuie justificate și probate obiectiv, cu dovada fermă a caracterului restrictiv, simpla pretindere a necesitații modificării lor și simpla afirmație că restricționează concurența nefiind suficiente pentru a determina nelegalitatea actului atacat. În egală măsură, în stabilirea legalității Pagina 14 din 19

actului atacat al autorității contractante va fi avută în vedere și proba pe care achizitoarea o realizează cu privire la legătura obiectivă de cauzalitate și dependența dintre specificația criticată și nevoia sa de achiziție. În mod similar vor fi respinse ca neîntemeiate și susținerile contestatoarei cu privire la susținerile potrivit cărora impunerea de către achizitor prin răspunsul furnizat ca fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM este drept dovadă a limitării concurenţei şi contravine prevederilor legislaţiei în materia achiziţiilor publice, întrucât din examinarea răspunsului consolidat la solicitările de clarificare rezultă că fiecare operator economic participant la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) are obligaţia deţinerii atestatului ANRM şi nu fiecare membru sau un membru al operatorului economic participant la procedură. Este evident că, dacă doar un membru va executa lucrările pentru care sunt necesare atestări ANRM, doar acesta av trebui să fie atestat/autorizat. În ceea ce privește criticile aduse de contestatoare, privind faptul că prin răspunsul consolidat la solicitările de clarificare privind documentaţia de atribuire au fost introduse criterii suplimentare de calificare şi selecţie de către autoritatea contractantă ca urmare a faptului că operatorul economic participant la procedură trebuie sa fie atestat de către Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale, conform legislaţiei în vigoare, iar această cerinţa/obligaţia privind deţinerea atestatului ANRM de către operatorul economic care participă la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) nu se regăseşte în conţinutul invitaţiei de participare,Consiliul reține caracterul nefondat al susținerilor, câtă vreme cerinţa privind deţinerea atestatului emis de Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere de către persoanele juridice care execută lucrări de tipul celor ce fac obiectul procedurii de atribuire este o cerinţă obligatorie legală. Nu prezintă relevanță faptul că, în cuprinsul documentației de atribuire inițial a fost precizată în mod expres obligativitatea deținerii de către personalul specializat a atestării eliberate de către Agenția Națională pentru Resurse Minerale - ANRM, întrucât prin clarificarea furnizată ulterior, autoritatea contractantă a clarificat faptul că acestă cerință privește și operatorul economic care participă la procedură (ofertant unic, ofertant lider de asociere, ofertant asociat sau subcontractant) conform legislației în vigoare. În considerarea celor antemenționate sunt relevante susținerile achizitoarei potrivit cărora: În acord cu dispoziţiile legale anterior menţionate, pentru a putea fi exceptată de la atestarea de către Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere, o persoană juridică asa cum se Pagina 15 din 19

solicită în cadrul Fişei de Date - lll.1.1.b) Capacitatea de exercitare a activitatii profesionale si conform cerinţei minime obligatorii mentionate in cadrul Fisei de Date - IV.4.1 Modul de prezentare al propunerii tehnice - care specifica faptul ca în situatia în care, in vederea executării anumitor lucrări, conform caietelor de sarcini ce fac parte din documentaţia tehnico economica, este obligatorie, tinand cont de prevederile legale in domeniu, deţinerea unei autorizari, a unui atestat, a unui acord sau a oricărei alte forme de acreditare/autorizare/atestare, ofertanţii au obligaţia de a prezenta in cadrul propunerii tehnice dovezi in acest sens. Mai mult, așa cum a argumentat achizitoarea, la secțiunea dedicată modalității de prezentare al propunerii tehnice s-au făcut următoarele precizări: Ofertantul va fi obligat să prezinte și să garanteze Autorității Contractante că a respectat legile locale privind companiile străine și că, pe durata Contractului cu Autoritatea Contractantă, va rămâne înregistrat să deruleze activități în țara de funcționare. La cererea Autorității Contractante, Ofertantul va fi obligat să pună la dispoziție documentele justificative privind înregistrarea și/sau o confirmare scrisă, care să arate că Ofertantul a luat toate măsurile necesare și adecvate pentru obținerea certificatului de înregistrare și menținerea înregistrării și dreptul necesar de a întreprinde activități comerciale în țara unde se derulează operațiunile, in speta in Romania. (...). O altă critică adusă de contestatoare vizează faptul că cerinţa suplimentară solicită prin răspunsul consolidat privind prezentarea unor „documente de recunoaștere" nu numai că este contrară prevederilor documentaţiei de atribuire şi a metodologiei de atestare a competenţei tehnice de către ANRM, ci încalcă şi principiile care guvernează domeniul achiziţiilor publice. Astfel contestatoarea argumentează că autoritatea contractantă prin răspunsul furnizat a operat introducerea unor cerinţe de calificare suplimentare cu încălcarea principiului recunoaşterii reciproce, pentru operatorii străini, care să îi oblige pe aceştia să obţină aceleaşi atestate din România, deşi deţin documente referitoare la desfăşurarea acestui tip de activitate în ţările lor de provenienţă. Potrivit principiului tratamentului egal, în orice stat al Uniunii Europene sunt acceptate toate produsele, serviciile şi lucrările oferite în mod legal pe piaţa Uniunii, precum şi orice certificate şi calificări profesionale emise în orice stat membru. În referire la aspectele reclamate Consiliul are în vedere dispozițiile legale invocate de achizitoare, respectiv prevederile art. 15, alin. 2 şi 3 din Metodologia de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare aprobată prin Ordinul nr. 122/2006, potrivit cărora: Art. 15. - În vederea obţinerii atestării competenţei pentru întocmirea documentaţiilor geologico-tehnice economice şi/sau executării lucrărilor de cercetare geologică, lucrărilor de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, persoana juridică sau fizică va înainta la secretariatul comisiei de atestare din cadrul Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale cererea-tip de atestare, ale cărei modele sunt prezentate în anexele nr. 2 şi 3, însoţite de documentele prevăzute la art. 30 şi 33. Pagina 16 din 19

(2) Pentru verificarea îndeplinirii de către solicitant, persoană fizică, cetăţean al altui stat membru al Uniunii Europene, sau persoană juridică stabilită cu sediul principal în alt stat membru al Uniunii Europene, a condiţiilor cerute de prezentul ordin, Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale acceptă ca probă documentele eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statelor membre. (3) În cazul în care este necesară verificarea legalităţii documentelor depuse în vederea atestării, Direcţia generală inspecţie şi supraveghere teritorială activităţi miniere şi operaţiuni petroliere şi Direcţia generală gestionare, evaluare şi concesionare resurse/rezerve petrol din cadrul Agenţiei Naţionale pentru Resurse Minerale contactează autorităţile competente din statele membre ale Uniunii Europene sau Spaţiul Economic European, prin intermediul SIPI. Aşadar, așa cum a susținut și autoritatea contractantă, în situaţia în care contestatoarea este înregistrată, specializată şi atestată în acest domeniu, în ţara de rezidenţă, are posibilitatea legală de a obţine atestarea din partea Agenţiei Naţională pentru Resurse Minerale prin simpla prezentare a documentelor eliberate în scop similar de către autorităţile competente ale statului de rezidenţă, astfel cum este menţionat în prevederile legale anterior precizate. În ceea ce privește exceptarea persoanelor juridice cu sediul într- un

stat

membru

al

Uniunii

Europene,

potrivit prevederilor/regelmentărilor legale aplicabile în România referitoare la atestarea de către ANRM a persoanelor juridice care execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de explorare şi/sau exploatare a petrolului şi a resurselor minerale, sau supervizarea lucrărilor miniere, susținută de contestatoare, se are în vedere că aceasta se bazează pe dispozițiile Ordinul nr. 122/2006 din 14 iunie 2006 privind aprobarea Metodologiei de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare care statuează următoarele: ”art. 4 „Pentru persoanele juridice care întocmesc documentaţii cu caracter tehnico- geologic şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare (...), atestarea este obligatorie. (2) Prevederile alin. (1) nu se aplică persoanelor fizice, cetăţeni ai statelor membre ale Uniunii Europene, şi/sau persoanelor juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene, dacă acestea nu exercită pe teritoriul statului român activităţile prevăzute la alin. (1), cu caracter efectiv şi independent, pe o perioadă nedeterminată, având un sediu stabil pe teritoriul statului român, fără ca acesta să fie în mod necesar un sediu statutar.” Astfel, în opinia contestatoarei, nu sunt temeinice argumentele autorităţii contractante cu privire la îndeplinirea cumulativă a condiţiilor pentru atestarea persoanelor juridice cu sediul într-un stat membru al Uniunii Europene din considerentele următoare: - activităţile supuse procedurii nu vor fi efectuate independent având în echipa de implementare o persoană atestată de către ANRM, lucrările se vor desfăşura pe o perioadă determinată, respectiv nu deţinem un sediu stabil pe teritoriul României; - în cadrul acestui contract subscrisa ar avea calitatea de executant/contractant nicidecum titular al licenţei care conform prevederilor Pagina 17 din 19

Legii 85/2003 titular - orice persoană juridică sau fizica, română ori străină, care poate efectua activităţi miniere în baza unei licenţe sau a unui permis; caz în care pe bună dreptare ar fi necesară deţinerea unei atestări din partea ANRM; - menţionăm faptul că subscrisa este înregistrată, este specializată şi este atastată pentru desfăşurarea unor astfel de activităţi emis de organele competente din ţara de rezidenţă; - menţionăm faptul că în ţara noastră de reşedinţă aceste tipuri de lucrări pot fi executate prin două condiţii cumulative: 1. autorizarea activităţii la nivelul certificatului constatator 2. respectiv prin obţinerea certificatului de competenţă pentru instalaţia de foraj eliberat din partea Departamentului de minerit. Se vor reține și argumentele aduse de achizitoare, respectiv neîndeplinirea fie şi a uneia dintre cele trei condiţii statorniceşte necesitatea atestării de către Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere conform legislaţiei în domeniu, în cazul de faţă, în situaţia atribuirii contractului de achiziţie publică de lucrări către contestatoare, aceasta ar exercita pe teritoriul staului român activităţi cu caracter efectiv şi indepedent şi astfel, ar avea obligaţia de a deţine o atestare în domeniu din partea Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere. Consiliul se aliniază la raționamentul conturat de autoritatea contractantă în favoarea faptului că cerinţa privind deţinerea atestatului emis de Agenţia Naţională pentru Resurse Miniere de către persoanele juridice care execută lucrări de tipul celor ce fac obiectul procedurii de atribuire este o cerinţă obligatorie legală, motivat de faptul că din modalitatea de redactare a aliniatului (2) al art. (4) din Ordinul nr. 122/2006 din 14 iunie 2006, textul de lege determinând necesitatea îndeplinirii cumulative a condiţiilor stabilite pentru a fi exceptat de la obligativitatea atestării. Față de cele de mai sus, se constată că modul în care este redactată cerința nu restricționează accesul operatorilor economici români și străini, fiind redate dispozițiile legale aplicabile. Verificarea condițiilor legale aduse în discuție de părți țin de etapa de evaluare, fiind obligația operatorilor economici să demonstreze că sunt autorizați/atestați în desfășurarea activităților miniere, sau că nu le sunt aplicabile dispozițiile legale și a autorității contractante să verifice îndeplinirea respectivelor condiții raportat art. 4 din Ordinul nr. 122/2006 din 14 iunie 2006 privind aprobarea Metodologiei de atestare a competenţei tehnice a persoanelor juridice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică, lucrări de exploatare a petrolului şi a resurselor minerale şi de expertizare, precum şi a persoanelor fizice care întocmesc documentaţii şi/sau execută lucrări de cercetare geologică şi de expertizare, inclusiv, dacă apreciază necesar prin solicitarea unui punct de vedere autorității competente - Agenţia Naţională pentru Resurse Minerale, care reprezintă interesele statului în Pagina 18 din 19

domeniul resurselor minerale, conform atribuţiilor stabilite de Legea minelor nr. 85/2003. O măsură de remediere nu se impune, aspectele invocate de contestatoare fiind necesare a fi analizate pe parcursul evaluării ofertelor. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, respinge, ca nefondată, contestația formulată de .., în contradictoriu cu ......... (.. .........). Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, . . . Redactată în 4 exemplare originale, conține 17 pagini. Pagina 19 din 19