Decizie CNSC 1866/2023

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1866/C11/2157 Data: 10.08.2023 Prin contestația nr. 81/01.08.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 42129/02.08.2023, formulată de SAMBYTENET SRL, cu sediul în Cluj-Napoca, str. Calea Turzii nr. 188L, judeţul Cluj, înmatriculată la Registrul Comerțului cu nr. J12/4308/2016, având cod unic de înregistrare RO 36823075, reprezentată convenţional de AV. IORDACHE THOMAS LAURENŢIU, cu sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură în Bucureşti, str. Drumea Rădulescu nr. 34, sector 4, împotriva comunicării rezultatului procedurii nr. 28488/25.07.2023, în cadrul procedurii simplificate, organizată de ORAȘUL ROVINARI, cu sediul în Rovinari, str. Florilor nr. 2, județul Gorj, în calitate de autoritate contractantă, în vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect Reabilitare și modernizare centru de asistență școlară after – school și creșă în oraș Rovinari, s-a solicitat anularea în tot a actului contestat, precum și obligarea autorităţii contractante la adoptarea măsurilor necesare restabilirii legalităţii, reevaluarea ofertei sale tehnice cu consecinţa declarării ca fiind admisibilă. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Respinge contestația formulată de SAMBYTENET SRL, pentru neconstituirea cauțiunii legale. Obligatorie. Pagina 1 din 2

Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. 2

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 1866/C11/2157 Data: 10.08.2023 Prin contestația nr. 81/01.08.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 42129/02.08.2023, formulată de ......... SRL, cu sediul în ........., ........., judeţul ........., înmatriculată la Registrul Comerțului cu nr. ........., având cod unic de înregistrare RO ........., reprezentată convenţional de ..., cu sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură în ..., împotriva comunicării rezultatului procedurii nr. 28488/25.07.2023, în cadrul procedurii simplificate, organizată de ........., cu sediul în ........., ........., județul ........., în calitate de autoritate contractantă, în vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect Reabilitare și modernizare centru de asistență școlară after – school și creșă în oraș ........., s-a solicitat anularea în tot a actului contestat, precum și obligarea autorităţii contractante la adoptarea măsurilor necesare restabilirii legalităţii, reevaluarea ofertei sale tehnice cu consecinţa declarării ca fiind admisibilă. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ......... SRL solicită cele menționate în partea introductivă a deciziei. În temeiul art. 26 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, Consiliul trebuie să se pronunțe mai întâi asupra excepțiilor de procedură și de fond, iar, când se constată că acestea sunt întemeiate, nu mai procedează la analiza pe fond a cauzei. Pagina 1 din 5

Astfel, observând că respectiva contestație nu este însoțită de dovada constituirii cauțiunii legale, prin adresa nr. 42849/2157/C11 din 07.08.2023, în temeiul art. 611 din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul a cerut contestatoarei să comunice, în termen de 3 zile lucrătoare de la data primirii adresei, dovada constituirii, în termen de maximum 5 zile de la data sesizării Consiliului, a cauțiunii legale, respectiv recipisa de consemnare a cauțiunii, în original, în cuantumul stabilit de articolul menționat. Prin adresa transmisă prin e-mail și înregistrată la Consiliu cu nr. 43263/08.08.2023, ......... SRL a transmis Scrisoarea de cauțiune nr. 202208002COR din 07.08.2023, emisă de Credit Core SRL, cu punct de lucru în localitatea Chișinău, Republica Moldova, adresata Consiliului, având următorul conținut: «Înțelegem ca la data de 07 August 2023, ......... SRL […], denumit în continuare "Contestatar", depune contestatia împreuna cu aceasta Scrisoare de Cauţiune în atentia CONSILIUL NATIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTATIILOR. In consecinţa, la solicitarea ......... SRL, noi OCN CREDIT CORE S.R.L., […], am emis prezenta Scrisoare de Garanţie. Prin prezenta, noi, OCN CREDIT CORE S.R.L., […] (denumita în continuare Garantul), ne angajam irevocabil și necondiţionat sa plătim orice suma pana la concurenta sumei de 88.000,00 LEI (adica optzecisioptdemii LEI), platibila în RON […], la primirea în original, la sediul nostru din […], a cererii sale de plata, formulate în scris, semnata, stampilata și prezentata în ziua expirării Scrisorii de Garanţie de Cauţiune, cel mai târziu ora 16:00 (denumita în continuare "Data Expirării"). Asiguratul are obligaţia ca în cazul în care nu a fost obtinuta o Decizie definitiva în termenul de valabilitate al scrisorii sa prelungească pentru o perioada egala cu perioada iniţiala cu 5 zile înainte de termenul de expirare al valabilitatii scrisorii. Scrisoarea de Garanţie de Cauţiune intra în vigoare și este valabila incepand cu data de 07 August 2023 și expira la Data Expirării 07 Februarie 2024 la ora locala 16:00. în cazul în care Data Expirării este o zi nelucratoare, cererea de plata va fi luata în considerare daca va fi primita de Garant cel mai târziu în urmatoarea zi lucratoare, pana cel târziu la ora locala 16:00. Dupa Data Expirării, prezenta Scrisoare de Garanţie de Cauţiune devine nula și fara obiect, în intregime și în mod automat, indiferent daca originalul ei este restituit sau nu Garantului și nici o cerere de executare primita dupa aceasta data nu va mai fi onorata. De asemenea, valabilitatea prezentei Scrisori de Garanţie de Cauţiune inceteaza inainte de Data Expirării indicata mai sus la data primirii de către Garant a originalului prezentei Scrisori de Garanţie de 2

Cauţiune impreuna cu toate amendamentele sale (daca exista) sau la primirea unei adrese emise, semnata și stampilata de Beneficiar în care se va prezenta în original Garantului și prin care sa se confirme eliberarea acestuia de orice obligaţie fata de Beneficiar născută din emiterea Scrisorii de Garantie de Cauţiune. Orice modificare a Scrisorii de Garantie de Cauţiune, inclusiv orice prelungire a perioadei de valabilitate a acesteia se va realiza prin amendament la prezenta Scrisoare de Garantie, cu acordul Garantului. Toate obligaţiile decurgând din prezenta Scrisoare de Garantie de Cauţiune sunt platibile numai la și de către OCN CREDIT CORE S.R.L, executarea lor facandu-se conform legilor din Romania (incluzând orice masuri, ordine, decizii sau reglementari ale autoritatilor romane). OCN CREDIT CORE S.R.L nu poate fi obligata sa plateasca și nu poate fi tinuta raspunzatoare în caz de abuz sau frauda vadita. Orice disputa cu privire la prezenta Scrisoare de Garanţie va fi rezolvata pe cale amiabila. în caz de neînţelegere, litigiul va fi solutionat de WEDDS - World Economic Development and Disputes Settlement. Prezenta Scrisoare de Garanţie a fost redactata în 3 (trei) exemplare originale, cate una pentru fiecare dintre parti, respectiv pentru Beneficiar, Contractant și Garant, exemplarele originale nefiind transmisibile intre parti.» Față de această modalitate în care societatea contestatoare a înțeles să constituie o cauțiune în vederea soluționării contestației sale, Consiliul stabilește că, raportat la prevederile art. 68 din Legea nr. 101/2016, sunt aplicabile dispozițiile art. 1.057 alin. (1) din Codul de procedură civilă care stabilesc următoarele: „Când legea prevede darea unei cauţiuni, suma datorată de parte cu acest titlu […] se depune la Trezoreria Statului, la CEC Bank - S.A. sau la orice altă instituţie de credit care efectuează astfel de operaţiuni, pe numele părţii respective, la dispoziţia instanţei sau, după caz, a executorului judecătoresc.” De asemenea, dispozițiile art. 611 din Legea nr. 101/2016, stabilesc următoarele: „(1) Pentru soluţionarea contestaţiei formulate în condiţiile art. 8 sub sancţiunea respingerii acesteia, persoana care se consideră vătămată trebuie să constituie, în termen de maximum 5 zile de la data sesizării Consiliului, o cauţiune stabilită după cum urmează: a) 2% din valoarea estimată a contractului, în cazul în care aceasta este mai mică decât pragurile valorice prevăzute la art. 7 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, […], respectiv nu mai mult de 88.000 lei pentru contestaţiile depuse în etapa prevăzută la art. 17 alin. (1) lit. b); (5) Cauţiunea se restituie celui care a depus-o, nu mai devreme de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii Consiliului. Cauţiunea nu se restituie celui care a depus-o în măsura în care autoritatea contractantă face dovada că asupra acesteia a formulat cerere în faţa instanţei pentru plata despăgubirii cuvenite până la împlinirea termenului de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii. Pagina 3 din 5

(51) În situaţia în care autoritatea contractantă câştigă în mod definitiv contestaţia depusă în cadrul procedurii de achiziţie publică, aceasta are obligaţia de a efectua demersurile necesare pentru reţinerea cauţiunii constituite la Consiliu de către operatorul economic care a depus contestaţia, în vederea și în limita acoperirii prejudiciilor create de întârzierile înregistrate în finalizarea procedurii de atribuire. (6) Cererea de restituire se depune la Consiliu și la autoritatea contractantă după expirarea termenului reglementat la alin. (5). Cu toate acestea, cauţiunea se restituie de îndată dacă autoritatea contractantă declară în mod expres că nu urmăreşte obligarea contestatorului care a constituit cauţiunea la despăgubiri pentru prejudiciile cauzate ca urmare a depunerii contestaţiei. În termen de 2 zile de la data solicitării contestatorului sau a Consiliului autoritatea contractantă are obligaţia să transmită răspunsul. (7) Consiliul, după caz, se pronunţă asupra cererii de restituire a cauţiunii cu respectarea principiilor reglementate la art. 15, în termen de 5 zile, printr-o încheiere supusă plângerii la instanţa competentă potrivit art. 32 alin. (1) sau (2) în termen de 5 zile de la comunicare. Plângerea este suspensivă de executare. (8) În situaţia în care nu sunt aplicabile prevederile de la alin. (5) - (7), cauţiunea se constituie venit la bugetul de stat la împlinirea termenului de 3 ani calculat de la data la care aceasta putea fi solicitată.” Așa cum rezultă din textele de lege citate, cauțiunea pe care operatorul economic este chemat să o constituie, ca o condiție în vederea soluționării contestației sale de către Consiliu, trebuie: - să fie în suma fixă rezultată pe baza calculelor prevăzute la art. 611 din Legea nr. 101/2016; - să nu aibă o valabilitate limitată; - suma datorată cu titlu de cauțiune să fie depusă pe numele părţii respective și la dispoziția Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor. Or, instrumentul prezentat de contestatoare nu îndeplinește aceste cerințe în condițiile în care are o valabilitate limită, suma nu este depusă de parte și nici nu este la dispoziția Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor. Prin urmare, instrumentul ce se dorește a fi unul de garantare nu face dovada constituirii unei cauțiuni conforme cu norma legală și cu scopul în care aceasta a fost reglementată. Față de situația faptică a cauzei, este de reținut că autoarea contestației nu a îndeplinit condiția de admisibilitate a cererii sale către Consiliu, nici din proprie inițiativă, și nici ca urmare a demersului expres al Consiliului în acest sens. Astfel, Consiliul reține culpa societății constând în formularea contestației sale fără a constitui și depune cauțiunea prescrisă de lege. În pofida atenționării primite de la Consiliu pentru constituirea și depunerea cauțiunii, reclamanta nu a prezentat 4

cauțiunea obligatorie conforma, caz în care devine operabilă sancțiunea prevăzută la art. 611 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, respectiv respingerea contestației. Pentru toate aceste motive, în temeiul art. 611 alin. (1) și art. 26 alin. (1) și (6) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare, Consiliul va respinge contestația formulată de ......... SRL, pentru neconstituirea cauțiunii legale. Fără pronunțare cu privire la alte excepții și la fondul cauzei. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Respinge contestația formulată de ......... SRL, pentru neconstituirea cauțiunii legale. Obligatorie. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ......... ......... ......... Redactată în 4 exemplare, conține 5 pagini. Redactată practicaua deciziei .... Pagina 5 din 5