Dosar CNSC 4013/2017

CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR Str. Stavropoleos nr. 6, sector 3, București, cod poștal 030084, România Tel: +4 021.310.46.41 Fax: +4 021.890.07.45 și +4 021.310.46.42 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 3263/C8/4013, 4087 Data: 08.12.2017 Prin contestația înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 47055/06.11.2017, înaintată de SC POWER BACK- UP SERVICES SRL, cu sediul de corespondență în București, str. Popa Nan nr. 155, sector 3, CIF: 26238821, înmatriculată la Oficiul Registrului Comerțului sub nr. J40/11149/2009, reprezentată de domnul Cristian Bucur – administrator, formulată împotriva Procesului-verbal de reevaluare a ofertelor nr. 2155/20.10.2017, emis de AGENȚIA DE ADMINISTRARE A REȚELEI NAȚIONALE DE INFORMATICĂ PENTRU EDUCAȚIE ȘI CERCETARE, cu sediul în București, str. I. D. Mendeleev nr. 21-25, sector 1, în calitate de autoritate contractantă în cadrul procedurii simplificate, organizată în vederea atribuirii unui „Contract de achiziție publică – furnizări produse – UPS-uri”, cod CPV: 31682530-4 Surse de alimentare electrică (Rev. 2), inițiată prin publicarea în SEAP a anunțului de participare simplificat nr. 409933/24.07.2017, s-a solicitat Consiliului să dispună: - anularea în parte a mențiunilor din cuprinsul procesului-verbal cu privire la oferta SC POWER BACK-UP SERVICES SRL; - anularea deciziei autorității contractante prin care oferta SC POWER BACK-UP SERVICES SRL a fost declarată inacceptabilă și/sau neconformă în temeiul art. 137 alin. (3) lit. a), precum și a tuturor actelor subsecvente acesteia; - modificarea în parte a raportului procedurii și revocarea tuturor actelor subsecvente acestuia, în ceea ce privește oferta SC POWER BACK-UP SERVICES SRL; - reevaluarea ofertei SC POWER BACK-UP SERVICES SRL în conformitate cu prevederile caietului de sarcini și ale legii privind achizițiile publice. Prin contestația FN, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu nr. 48005/10.11.2017, înaintată de tot de SC POWER 1

BACK-UP SERVICES SRL, formulată împotriva comunicărilor nr. 2240/ 02.11.2017 și nr. 2249/03.11.2017, emise de AGENȚIA DE ADMINISTRARE A REȚELEI NAȚIONALE DE INFORMATICĂ PENTRU EDUCAȚIE ȘI CERCETARE, s-a solicitat Consiliului să dispună:  anularea comunicărilor autorității contractante nr. 2240/ 02.11.2017 și nr. 2249/03.11.2017, precum şi a tuturor actelor subsecvente acestora;  anularea deciziei autorităţii contractante de anulare a procedurii;  anularea „Raportului de anulare al procedurii, înregistrat sub nr. 2241 din data de 02.11.2017” şi a tuturor actelor subsecvente lui;  continuarea procedurii evaluare conform prevederilor legale şi a documentaţiei de atribuire. Pentru soluționarea unitară a contestațiilor, având în vedere că acestea au fost formulate în cadrul aceleiași proceduri de atribuire, Consiliul a procedat la conexarea lor, în conformitate cu dispozițiile art. 17 alin. (2) din Legea nr. 101/2016. CONSILIUL DECIDE: Respinge excepția lipsei de obiect, invocată de autoritatea contractantă. Admite contestaţiile formulate de SC POWER BACK-UP SERVICES SRL, în contradictoriu cu autoritatea contractantă AGENȚIA DE ADMINISTRARE A REȚELEI NAȚIONALE DE INFORMATICĂ PENTRU EDUCAȚIE ȘI CERCETARE, și anulează procesul-verbal de reevaluare oferte nr. 2155/20.10.2017, în partea ce privește evaluarea ofertei contestatoarei, raportul procedurii pentru anularea procedurii nr. 2241/ 02.11.2017, precum și actele subsecvente lui, inclusiv comunicarea nr. 2240/02.11.2017. Obligă autoritatea contractantă la continuarea procedurii de atribuire în cauză, în termen de 15 zile de la comunicarea prezentei, cu reevaluarea ofertei depusă de SC POWER BACK-UP SERVICES SRL, conform celor precizate în motivare. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva ei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare. 2

CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR Str. Stavropoleos nr. 6, sector 3, Bucureşti, cod poştal 030084, România Tel: +4 021.310.46.41 Fax: +4 021.890.07.45 şi +4 021.310.46.42 www.cnsc.ro În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) şi ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ........./........./......... Data: ......... Prin contestaţia nr. ........./........., înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor sub nr. ........./........., înaintată de ... - ........., cu sediul în ........., ........., având ........., reprezentată legal prin ......... – Manager, împotriva rezultatului procedurii comunicat cu adresa nr. 660/761/31.03.........., emis de ..., cu sediul în ........., ........., în calitate de organizatoare a unei achiziţii directe având ca obiect „........., 8 loturi, cu anunț de publicitate nr. 77471 publicat în SEAP, s-a solicitat Consiliului .......... CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR, asupra cauzei de faţă, constată următoarele: ... - ......... critică rezultatul procedurii aferent loturilor 3 și 4, emis de ..., pe care-l consideră nelegal. În fapt, contestatoarea precizează că oferta sa pentru lotul 3 - Examinare medicală periodică pentru 233 persoane, revizuire 1, 3, 6 luni (reexaminare medicală după dispensarizare) pentru 149 persoane în locația din localitatea ........., a fost declarată admisibilă dar necâștigătoare, întrucât a avut un preț mai mare decât oferta declarată câștigătoare. Privitor la oferta declarată câștigătoare, contestatoarea precizează că aceasta nu exprimat nici un preț în cadrul achiziției, în consecință nu poate fi vorba de o analiză de ofertă, întrucât departajarea ofertelor trebuie efectuată în raport de prețul oferit. Prin urmare, în opinia contestatoarei, oferta … nu poate fi declarată câștigătoare, atâta timp cât nu a ofertat un preț în cadrul achiziției de față pentru lotul 3. În ceea ce privește declararea ofertei ca inacceptabile pentru lotul 4 – Examinare medicală periodică pentru 239 persoane, revizuire 1, 3, 6, luni (reexaminare medicală după dispensarizare) pentru 68 persoane 1

în locația din localitatea Alba Iulia, întrucât nu a îndeplinit cerința nr. 2 – Note – pct. 1 de la cap. III.2.1) din documentația de atribuire, contestatoarea consideră că, achizitoarea a restrâns artificial concurența cu consecința împiedicării formulării unei oferte adecvate. Contestatoarea precizează că, în conformitate cu prevederile HG nr. 21/2015 privind organizarea și funcționarea ...., Anexa nr. 2, Cap. B, punct 14, ........., este o unitate cu personalitate juridică, care funcționează în subordinea Ministerului Transporturilor și care se finanțează din venituri proprii prin sistemul de asigurări sociale de sănătate, unitatea neavând finanțare de la bugetul de stat. Ambulatoriul de Specialitate funcționând în cadru, Spitalului General CF ........., neavând personalitate juridică distinctă și neputând avea puncte de lucru în mai multe județe, însă unitatea deține certificate de agreere MT având dreptul de a afectua examinări medicale a personalului cu atribuții în siguranța transporturilor pentru operatorii economici din toate județele din țară. Concluzionând, contestatoarea consideră că prin respingerea ofertei pentru lotul 4, achizitoarea a restrâns artificial concurența. Față de aspectele precizate în cuprinsul cererii, contestatoarea solicită anularea rezultatului procedurii, suspendarea dreptului de a încheie contractul și reanalizarea ofertelor depuse. Văzând acțiunea introdusă de … - ........., prin adresele nr. 14731 și 14732/......... ........./20.04.........., Consiliul a solicitat opinia părților față de competența Consiliului în soluționarea contestației, având în vedere prevederile art. 68 din Legea nr. 98/2016, așa cum se precizează la art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 și ținând cont și de prevederile art. 12 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 99/2016. Prin adresa nr. 660/926/20.04.........., înregistrată la CNSC sub nr. 14868/21.04.........., …., susține că serviciile dorite nu intră sub incidența Legii nr. 99/2016, specificat de altfel și în cuprinsul fișei de date a achiziției. Având în vedere că serviciile dorite a se achiziționa în cazul de față, sunt cuprinse în Anexa nr. 2 a Legii nr. 99/2016, cu o valoare de 303.390 lei, sub pragul valoric indicat de art. 12 alin. (1) lit. c) din Legea nr. 99/2016, care prevede suma de 4.445.400 lei, achiziționarea serviciilor s-a făcut în baza procedurii operaționale a Companiei Naționale de Căi Ferate “CFR” SA – 8.4 – 02. Ediția 1, Revizia 0. Prin urmare, în opinia achizitoarei, contestatoarea trebuia să acționeze în judecată pe calea contenciosului administrativ, așa cum prevede Legea nr. 554/2004. Totodată, ca răspuns la solicitările Consiliului, prin adresa nr. 566/21.04.........., înregistrată la CNSC sub nr. 14945/21.04.........., contestatoarea susține competența materială în soluționarea cererii sale, revine Consiliului. Analizând susţinerile părţilor şi documentele depuse la dosarul cauzei, Consiliul reţine că, pentru achiziția de „........., 8 loturi, cu anunț de publicitate nr. 77471 publicat în SEAP, …. (în calitate de achizitoare) a iniţiat o achiziţie directă, conform anunțului de publicitate nr. 77471, publicat în SEAP. 2

Nemulţumită de adresa nr. 660/761/31.03.......... privitor la rezultatul evalării ofertelor pentru loturile 3 și 4, …- ......... a înaintat Consiliului contestaţia de faţă. Verificând competenţa de soluţionare a prezentei contestaţii, Consiliul constată că, .... având activitate relevantă celor prevăzute la art. 8 din Legea nr. 99/2016, nu a organizat o procedură de atribuire potrivit dispoziţiilor art. 82 din Legea nr. 99/2016, ci a recurs la achiziţia directă. Potrivit art. 82 din Legea nr. 99/2016, „Procedurile de atribuire reglementate de prezenta lege, aplicabile pentru atribuirea contractelor sectoriale/acordurilor-cadru sau organizarea concursurilor de soluții cu o valoare estimată egală sau mai mare decât pragurile prevăzute la art. 12 alin. (1), sunt următoarele: a) licitaţia deschisă; b) licitaţia restrânsă; c) negocierea competitivă; d) dialogul competitiv; e) parteneriatul pentru inovare; f) negocierea fără invitație prealabilă la procedura concurențială de ofertare; g) concursul de soluţii; h) procedura de atribuire aplicabilă în cazul serviciilor sociale şi al altor servicii specifice; i) procedura simplificată”. Potrivit art. 12 alin. (4) din Legea nr. 99/2016, „Entitățile contractante au dreptul de a achiziționa direct produse sau servicii în cazul în care valoarea estimată a achiziției, fără TVA, este mai mică de 132.519 lei, respectiv lucrări, în cazul în care valoarea estimată a achiziției, fără TVA este mai mică de 441.730 lei”. Totodată, Consiliul are în vedere că serviciile dorite a se achiziționa în cazul prezentei, se regăsesc cuprinse în Anexa 2 a Legii nr. 99/2016, cu o valoare estimată a achiziției de 303.390 lei, sub pragul valoric indicat la art. 12 alin. (1) lit. c) din același act normativ, respectiv 4.445.400 lei. Din coroborarea acestor texte, rezultă că achiziţia directă, nefiind una din procedurile de atribuire expres reglementate la art. 82 din Legea nr. 99/2016, regulile de desfăşurare a acestora nu-i sunt aplicabile. Totodată, potrivit art. 12 alin. (1), (2) din Legea nr. 101/2016: „Consiliul este competent să soluţioneze contestaţiile cu privire la procedurile de atribuire a contractelor (…). (2) Contestaţiile care nu intră în competenţa de soluţionare a Consiliului sunt declinate de acesta, prin decizie, către instanţa de judecată competentă ori, dacă este cazul, către un alt organ cu activitate jurisdicţională competent”. Faţă de dispoziţiile de mai sus, competenţa de soluţionare a CNSC se limitează doar la contestaţiile depuse în cadrul unei proceduri de atribuire, astfel cum sunt acestea definite de art. 82 din Legea nr. 99/2016, nu şi la achiziţii directe. 3

Întrucât prevederile imperative ale Legii nr. 101/2016 stabilesc competenţa materială a Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, părţile nu pot deroga de la acestea, în sensul extinderii competenţei spre soluţionarea contestaţiilor ce nu vizează proceduri dintre cele enumerate în Legea nr. 99/2016. Prin urmare, Consiliul urmează a face aplicarea art. 49 alin. (2) din Legea nr. 101/2016: “Competența de soluționare a cauzelor aparține tribunalului în a cărui arie de competență teritorială se află sediul autorității contractante, secția de contencios administrativ și fiscal, prin complete specializate în achiziții publice. Contestația este soluționată de urgență cu precădere, întru-un termen ce nu va depăși 45 de zile de la data sesizării legale a instanței, de către complete specializate în achiziții publice”. Totodată, având în vedere că, prin art. 2 lit. c) din Legea nr. 554/2004 privind contenciosul administrativ, se stabileşte că au calitate de act administrativ şi contractele de achiziţie publică şi, implicit, actele ce stau la baza încheierii acestora, cauza de faţă trebuie soluţionată de instanţa de contencios administrativ (dispoziţiile art. 8 alin. 2 din aceeaşi lege, astfel cum au fost modificate prin Legea nr. 262/2007, stabilind această competenţă materială). Drept pentru care, raportat la dispoziţiile art. 68 din Legea nr. 101/2016, ce prevăd completarea dispoziţiilor actului antemenţionat cu cele de drept comun, în lipsa unor dispoziţii exprese, coroborate cu dispoziţiile art. 132 din Codul de Procedură Civilă şi cu art. 10 din Legea nr. 554/2004, dată fiind excepţia lipsei sale de competenţă materială în soluţionarea contestaţiei, Consiliul urmează să transmită contestaţia, împreună cu dosarul constituit, instanţei de judecată competente. Date fiind cele ce preced, Consiliul urmează a face aplicarea art. 95 pct. 1 Cod procedură civilă coroborat cu art. 12 alin. (3) din Legea nr. 101/2016 şi va declina competenţa de soluţionare a contestaţiei formulate de …. - ......... către –Tribunalul ......... – Secția a II-a Civilă, de Contencios Administrativ și Fiscal. Fără pronunţare asupra fondului contestaţiei. Pentru aceste motive, în baza legii şi a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: Admite excepţia de necompetenţă materială a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor și declină competenţa de soluţionare a contestaţiei depusă de …. - ......... către Tribunalul ......... – Secția a II-a Civilă, de Contencios Administrativ și Fiscal. Dispune trimiterea de îndată a dosarului către Tribunalul ......... - Secţia a II-a Contencios Administrativ şi Fiscal. Fără cale de atac. 4

PREŞEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ......... ......... ......... ... 5