Decizie CNSC 3827/2025

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 3827/C9/4319,4320 Data: 16.12.2025 Prin contestația nr. 2071/00/30.10.2025, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 76582/31.10.2025, care face obiectul dosarului nr. 4319/2025, depusă de PRODEXIMP SRL, cu sediul social în Satu Mare, str. Gheorghe Doja nr. 3, judeţul Satu Mare, înregistrată în Registrul Comerţului sub nr. J30/126/1996, având CUI RO8126900, reprezentată legal prin administrator Mureșan Petre și convenţional și cu sediul procesual ales pentru comunicarea tuturor actelor de procedură la CABINET DE AVOCAT LIVIU OLARIU situat în Bistriţa, str. Alba Iulia nr. 28, județul Bistriţa-Năsăud, privind procedura de licitație deschisă organizată în vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect HD-CL-R1 – Extinderea și reabilitarea rețelelor de distribuție apă potabilă și a rețelelor de canalizare în orașul Brad și comunele Criscior, Ribita, Baia de Cris, Luncoiu de Jos, Baita și Valisoara, cod CPV 45231300-8 Lucrări de construcții de conducte de apă și de canalizare a apelor reziduale la mare distanță (Rev.2), de APA PROD SA DEVA, cu sediul în Deva, str. Zarandului nr. 43, județul Hunedoara, în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: - I. capete principale de cerere: 1. anularea

integrală

a

raportului

procedurii

nr. 22798/20.10.2025 și a adresei de comunicare a rezultatului nr. 22802/20.10.2025, precum și a tuturor actelor subsecvente; 2. constatarea nelegalităţii demersului entităţii contractante de a reveni asupra evaluării tehnice ulterior decriptării ofertelor financiare, cu încălcarea dispoziţiilor imperative ale art. 133 lit. g) și h) și ale art. 139 din HG nr. 394/2016, precum și a principiilor transparenţei și tratamentului egal; 3. anularea deciziei de respingere a ofertei sale ca inacceptabilă și neconformă, constatând caracterul netemeinic, formalist și disproporţionat al motivelor invocate de entitatea contractantă; 4. constatarea incidenţei motivelor de excludere prevăzute de art. 180 alin. (1) lit. d), e) şi f) din Legea nr. 99/2016 [corespondente Pagina 1 din 6

conceptual art. 167 alin. (1) lit. g) şi h) din Legea nr. 98/2016], în sarcina asociatului METAL PROD WEST SRL, raportat la Documentul Constatator nr. 19.244/14.04.2025 emis de C.N.I. S.A., care atestă deficienţe grave, persistente şi culpabile în executarea unui contract anterior; 5. obligarea entităţii contractante la excluderea din procedură a ofertei depuse de asocierea DRUPO SRL - METAL PROD WEST SRL; 6. obligarea entităţii contractante la reluarea procedurii de atribuire, cu reevaluarea corectă şi legală a ofertei sale, conform celor dispuse de Consiliu. II. capete accesorii de cerere (accesul la dosarul achiziţiei): 7. anularea oricărei măsuri administrative prin care se validează un pretins caracter confidenţial al ofertei câştigătoare şi constatarea caracterului public integral al acesteia, având în vedere menţiunea expresă din Raportul procedurii (Secţiunea 2.4.8) conform căreia „Ofertanţii nu au declarat nicio informaţie (...) ca fiind confidenţială", eliminând astfel orice fundamentare pe o confidenţialitate generalizată („în bloc"); 8. obligarea entităţii contractante la asigurarea accesului neîngrădit şi imediat la dosarul achiziţiei, inclusiv la propunerea tehnică, financiară, DUAE, procesele-verbale de evaluare şi răspunsurile la clarificări depuse de asocierea DRUPO SRL - METAL PROD WEST SRL, conform art. 57 din Legea nr. 99/2016; 9. repunerea sa în termenul legal de a formula o contestaţie detaliată şi/sau de a completa contestaţia cu motive detaliate ce vizează neconformitatea şi/sau inacceptabilitatea ofertei declarate câştigătoare, termen care va curge de la data asigurării accesului efectiv la documentele solicitate. Prin cererea de intervenție nr. 1447/13.11.2025, înregistrată la Consiliu cu nr. 80255/13.11.2025, depusă în cadrul dosarului nr. 4319/2025 de DRUPO SRL, în calitate de lider al asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, cu sediul ăn oraş Călan, str. Furnalistului nr. 14, județul Hunedoara, înregistrată în Registrul Comerţului sub nr. J2001000230204, având CUI RO13776675, reprezentată legal prin administrator ing. Simina Gelu, intervenienta a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de PRODEXIMP SRL, împotriva raportului procedurii nr. 22798 din data de 20.10.2025 și a comunicării privind rezultatul procedurii nr. 22802 din data de 20.10.2025, precum și a actelor subsecvente, prin care oferta contestatoarei a fost respinsă, iar oferta sa a fost desemnată câștigătoare. Prin contestația înregistrată la Consiliu sub nr. 76591/31.10.2025, care face obiectul dosarului nr. 4320/2025, depusă de AQUA SERV SRL, în calitatea de lider al asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M Pagina 2 din 6

INSTALL SRL, cu sediul social în Cluj-Napoca, str. Calea Turzii nr. 162C, județul Cluj, înregistrată în Registrul Comerţului sub nr. J12/2014/2004, având CUI RO16469969, reprezentată legal prin administrator Mureşan Dan Vasile și avocat Iulia Maria Rus, cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură în Cluj-Napoca, str. G-ral Traian Mosoiu nr. 50, ap 12, județul Cluj, privind aceeași procedură de licitație deschisă, contestatoarea a solicitat: 1. anularea raportului procedurii nr. 22798/20.10.2025, a comunicării privind rezultatul procedurii nr. 22799/20.10.2025, precum și actelor care au stat la baza emiterii acestuia, prin care entitatea contractantă a declarat în mod nelegal neconformă oferta sa şi conformă oferta depusă de asocierea DRUPO SRL - METAL PROD WEST SRL; 2. anularea raportului procedurii nr. 22798/20.10.2025, a comunicării privind rezultatul procedurii nr. 22799/20.10.2025, precum și actelor care au stat la baza emiterii acestuia, prin care entitatea contractantă a reţinut că ofertele depuse de asocierea ART INSTAL SRL - URS CONSTRUCT ALBA SRL, asocierea ROM ADRIA PREST CONSTRUCT SRL - PROMETAL LOGISTIC SRL - PROF CON INVEST SRL, asocierea CONSTRUCȚII FEROVIARE GALATI SA - CONSTRUCȚII COMPLEXE BUZĂU SA - GAMSERV CONS SRL - GROUP CONSTRUCT BUCOVINA SRL - TPO SMART INNOVATIVE CONSTRUCT SRL și PRODEXIMP SRL sunt neconforme şi pentru alte motive, în afara celor reţinute de entitatea contractantă; 3. obligarea entităţii contractante la reevaluarea ofertei sale și cea a asocierii DRUPO SRL - METAL PROD WEST SRL şi la continuarea procedurii în conformitate cu prevederile legale în vigoare aplicabile în materia achiziţiilor publice, precum şi cu principiile consacrate de art. 2 al Legii 99/2016; 4. în principal, permiterea accesului la dosarul achiziţiei, în integralitate, în mod nerestricţionat, la toate ofertele concurente depuse în cadrul procedurii: asocierea ART INSTAL SRL - URS CONSTRUCT ALBA SRL; asocierea CONSTRUCŢII FEROVIARE GALAȚI SA - CONSTRUCȚII COMPLEXE BUZĂU SA - GAMSERV CONS SRL - GROUP CONSTRUCT BUCOVINA SRL - TPO SMART INNOVATIVE CONSTRUCT SRL; asocierea DECONSTRUCT AG SRL – RAICOMMERCE CONSTRUCTION JSC; asocierea DRUPO SRL - METAL PROD WEST SRL; PRODEXIMP SRL; asocierea ROM ADRIA PREST CONSTRUCT SRL - PROMETAL LOGISTIC SRL - PROF CON INVEST SRL şi, în subsidiar, obligarea entităţii contractante la a-i permite accesul la dosar; 5. obligarea entităţii contractante la plata cheltuielilor de judecată ocazionate de prezenta procedură conform dovezilor care vor fi depuse înainte de pronunţarea deciziei de soluţionare a contestaţiei. Prin cererea de intervenție nr. 1424/10.11.2025, înregistrată la Consiliu cu nr. 79054/10.11.2025, depusă în cadrul dosarului nr. Pagina 3 din 6

4320/2025 de DRUPO SRL, în calitate de lider al asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, intervenienta a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de AQUA SERV SRL, în calitate de lider al asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL, împotriva raportului procedurii nr. 22798 din data de 20.10.2025 și a comunicării privind rezultatul procedurii nr. 22799 din data de 20.10.2025, precum și actele care au stat la baza emiterii acestuia, prin care oferta sa a fost desemnată câștigătoare. Conform prevederilor art. 17 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, contestațiile care fac obiectul dosarelor nr. 4319/2025 și 4320/2025, au fost conexate, pentru a se pronunța o soluție unitară, deoarece acestea sunt formulate în cadrul aceleiași proceduri de atribuire. Contestațiile și cererile de intervenție vor fi soluționate împreună, având în vedere dispozițiile art. 66 alin. (1), art. 67 alin. (1) și art. 123 alin. (1) C. proc. civ. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite, în parte, contestația formulată de PRODEXIMP SRL, în contradictoriu cu APA PROD SA DEVA. Anulează Procesul-verbal nr. 21925/10.10.2025 privind evaluarea documentelor-suport DUAE și, în parte, Raportul procedurii nr. 22798/ 20.10.2025, în secțiunea dedicată ofertei asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL. Obligă APA PROD SA DEVA, în termen de cel mult 25 zile de la primirea prezentei, să procedeze la reevaluarea ofertei asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, cu respectarea prevederilor legale şi a documentaţiei de atribuire și cu luarea în considerare a celor precizate în motivare. În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, respinge, ca nefondate, capetele de cerere, din contestația PRODEXIMP SRL, referitoare la reevaluarea ofertei sale. Admite cererea PRODEXIMP SRL privind asigurarea accesului la actele evaluării și obligă entitatea contractantă la acordarea accesului Pagina 4 din 6

contestatoarei la procesele de evaluare tehnică și financiară. Accesul va fi acordat în termen de cel mult 25 zile de la data primirii prezentei decizii, cu respectarea celor statuate mai sus. În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de DRUPO SRL, în calitate de lider al asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, și o respinge. În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite contestația formulată de AQUA SERV SRL, în calitatea de lider al asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL, în contradictoriu cu APA PROD SA DEVA. Anulează Procesul-verbal nr. 18258/29.08.2025 al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice, în partea ce privește evaluarea ofertei asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL, Procesul- verbal nr. 21925/ 10.10.2025 privind evaluarea documentelor-suport DUAE și, în parte, Raportul procedurii nr. 22798/20.10.2025, în secțiunea dedicată ofertei AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL și asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL. Obligă APA PROD SA DEVA, în termen de cel mult 25 zile de la primirea prezentei, să procedeze la reevaluarea ofertei asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL și asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, cu respectarea prevederilor legale şi a documentaţiei de atribuire și cu luarea în considerare a celor precizate în motivare. În temeiul art. 26 alin. (8) din Legea nr. 101/2016, ia act de renunțarea contestatoarei la capetele de cerere în referire la ofertantele ART INSTAL- URS CONSTRUCT ALBA SRL, ROM ADRIA PREST CONSTRUCT SRL-PROMETAL LOGISTIC SRL-PROF CON INVEST SRL, ASOCIEREA CONSTRUCȚII FEROVIARE GALATI și PRODEXIMP SRL. În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de DRUPO SRL, în calitate de lider al asocierii DRUPO SRL - METALPROD WEST SRL, și o respinge. Admite solicitarea contestatoarei AQUA SERV SRL, în calitatea de lider al asocierii AQUA SERV SRL - MIS GRUP SRL - M INSTALL SRL, privind plata cheltuielilor efectuate cu soluționarea contestației și obligă APA PROD SA DEVA la plata către AQUA SERV SRL a sumei de 5.000 lei, reprezentând onorariu avocat. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. Pagina 5 din 6

PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, Redactată în 6 exemplare originale, conține 83 pagini. Pagina 6 din 6

În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr.... Data:... Prin contestația nr...., înregistrată la... sub nr...., care face obiectul dosarului nr...., depusă de .... S.R.L., cu sediul social în....... nr...., judeţul..., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., reprezentată legal prin administrator... și convenţional și cu sediul procesual

ales

pentru

comunicarea

tuturor actelor

de procedură la... ... situat în Bistriţa, str.... nr...., județul..., privind procedura de licitație deschisă organizată în vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect ...., .., cod... Lucrări de construcții de conducte de apă și de canalizare a apelor reziduale la mare distanță (Rev.2), de......., cu sediul în....... nr......., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: - I. capete principale de cerere: 1. anularea integrală a raportului procedurii nr.... și a adresei de comunicare a rezultatului nr...., precum și a tuturor actelor subsecvente; 2. constatarea nelegalităţii demersului entităţii contractante de a reveni asupra evaluării tehnice ulterior decriptării ofertelor financiare, cu încălcarea dispoziţiilor imperative ale art. 133 lit. g) și h) și ale art. 139 din HG nr. 394/2016, precum și a principiilor transparenţei și tratamentului egal; 3. anularea deciziei de respingere a ofertei sale ca inacceptabilă și neconformă, constatând caracterul netemeinic, formalist și disproporţionat al motivelor invocate de entitatea contractantă; 4. constatarea incidenţei motivelor de excludere prevăzute de art. 180 alin. (1) lit. d), e) şi f) din Legea nr. 99/2016 [corespondente conceptual art.... alin. (1) lit. g) şi h) din Legea nr. 98/2016], în sarcina asociatului..., raportat la... nr.... emis de ....S.A.., care atestă deficienţe grave, persistente şi culpabile în executarea unui contract anterior; 5. obligarea entităţii contractante la excluderea din procedură a ofertei depuse de asocierea .... S.R.L. -...; 6. obligarea entităţii contractante la reluarea procedurii de atribuire, cu reevaluarea corectă şi legală a ofertei sale, conform celor dispuse de Consiliu. Pagina 1 din 90

II. capete accesorii de cerere (accesul la dosarul achiziţiei): 7. anularea oricărei măsuri administrative prin care se validează un pretins caracter confidenţial al ofertei câştigătoare şi constatarea caracterului public integral al acesteia, având în vedere menţiunea expresă din Raportul procedurii (Secţiunea....8) conform căreia „Ofertanţii nu au declarat nicio informaţie (...) ca fiind confidenţială", eliminând astfel orice fundamentare pe o confidenţialitate generalizată („în bloc"); 8. obligarea entităţii contractante la asigurarea accesului neîngrădit şi imediat la dosarul achiziţiei, inclusiv la propunerea tehnică, financiară, DUAE, procesele-verbale de evaluare şi răspunsurile la clarificări depuse de asocierea .... S.R.L. -..., conform art. 57 din Legea nr. 99/2016; 9. repunerea S.A.în termenul legal de a formula o contestaţie detaliată şi/sau de a completa contestaţia cu motive detaliate ce vizează neconformitatea şi/sau inacceptabilitatea ofertei declarate câştigătoare, termen care va curge de la data asigurării accesului efectiv la documentele solicitate. Prin cererea de intervenție nr...., înregistrată la Consiliu cu nr...., depusă în cadrul dosarului nr.... de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -.......... nr......., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., reprezentată legal prin administrator ing...., intervenienta a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de .... S.R.L., împotriva raportului procedurii nr.... din data de... și a comunicării privind rezultatul procedurii nr.... din data de..., precum și a actelor subsecvente, prin care oferta contestatoarei a fost respinsă, iar oferta S.A.a fost desemnată câștigătoare. Prin contestația înregistrată la Consiliu sub nr...., care face obiectul dosarului nr...., depusă de..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., cu sediul social în....... nr......., înregistrată în Registrul Comerţului sub nr...., având..., reprezentată legal prin administrator .... și avocat..., cu sediul ales pentru comunicarea actelor de procedură în ., privind aceeași procedură de licitație deschisă, contestatoarea a solicitat: 1. anularea raportului procedurii nr...., a comunicării privind rezultatul procedurii nr...., precum și actelor care au stat la baza emiterii acestuia, prin care entitatea contractantă a declarat în mod nelegal neconformă oferta S.A.şi conformă oferta depusă de asocierea .... S.R.L. -...; 2. anularea raportului procedurii nr...., a comunicării privind rezultatul procedurii nr...., precum și actelor care au stat la baza emiterii acestuia, prin care entitatea contractantă a reţinut că ofertele depuse de asocierea... -..., asocierea... -... -..., asocierea... -... -... -... -... și .... Pagina 2 din 90

S.R.L. sunt neconforme şi pentru alte motive, în afara celor reţinute de entitatea contractantă; 3. obligarea entităţii contractante la reevaluarea ofertei sale și cea a asocierii .... S.R.L. -... şi la continuarea procedurii în conformitate cu prevederile legale în vigoare aplicabile în materia achiziţiilor publice, precum şi cu principiile consacrate de art. 2 al Legii 99/...; 4. în principal, permiterea accesului la dosarul achiziţiei, în integralitate, în mod nerestricţionat, la toate ofertele concurente depuse în cadrul procedurii: asocierea... -...; asocierea... -... -... -... -...; asocierea... -...; asocierea .... S.R.L. -...; .... S.R.L.; asocierea... -... -... şi, în subsidiar, obligarea entităţii contractante la a-i permite accesul la dosar; 5. obligarea entităţii contractante la plata cheltuielilor de judecată ocazionate de prezenta procedură conform dovezilor care vor fi depuse înainte de pronunţarea deciziei de soluţionare a contestaţiei. Prin cererea de intervenție nr...., înregistrată la Consiliu cu nr...., depusă în cadrul dosarului nr.... de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., intervenienta a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de..., în calitate de lider al... -... - M .... S.R.L., împotriva raportului procedurii nr.... din data de... și a comunicării privind rezultatul procedurii nr.... din data de..., precum și actele care au stat la baza emiterii acestuia, prin care oferta S.A.a fost desemnată câștigătoare. Conform prevederilor art. 17 alin. (2) din Legea nr. 101/2016, contestațiile care fac obiectul dosarelor nr.... și..., au fost conexate, pentru a se pronunța o soluție unitară, deoarece acestea sunt formulate în cadrul aceleiași proceduri de atribuire. Contestațiile și cererile de intervenție vor fi soluționate împreună, având în vedere dispozițiile art. 66 alin. (1), art. 67 alin. (1) și art. 123 alin. (1) C. proc. civ. ..., asupra cauzei de față, constată următoarele: Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestațiilor vcare fac obiectul dosarelor nr.... și nr.... prin care ofertanții .... S.R.L. și..., în calitate de lider al... -... - M .... S.R.L., critică rezultatul procedurii, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. În ceea ce privește contestația depusă de .... S.R.L., contestatoarea critică: - demersul entităţii contractante de a reveni asupra evaluării tehnice ulterior decriptării ofertelor financiare; Pagina 3 din 90

- decizia de respingere a ofertei sale ca inacceptabilă și neconformă, solicitând Consiliului să constate caracterul netemeinic, formalist și disproporţionat al motivelor invocate de entitate; - acceptarea ofertei depusă de asocierea .... S.R.L. -..., desemnată câștigătoare, raportat la... nr.... emis de ....S.A.. pentru asociatul..., care atestă deficienţe grave, persistente şi culpabile în executarea unui contract anterior; - încălcarea dreptului de acces la dosarul achiziției. Motivarea integrală a contestației se regăsește în fișierul ”[.... /... 8] CONTESTATIE_CN1... _semnata SEAP.pdf”, postat de entitatea în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare nr..... Reproducerea în cuprinsul deciziei a ansamblului motivării nu se justifică, din moment ce întreaga contestație poate fi vizualizată liber și gratuit în SEAP de către orice persoană interesată. Consiliul apreciază că sintetizarea de mai sus nu prejudiciază nici părțile și nici terții, din moment ce oricine are la dispoziție spre vizualizare și descărcare, prin intermediul SEAP, întreaga contestație. Desigur, motivarea completă va fi avută în vedere de membrii completului la adoptarea soluției. Pe de altă parte, constrângerile ce țin de celeritatea soluționării cauzelor de către Consiliu (art. 24 din legea remediilor), pe fondul suprapunerii pe rol a mai multor dosare, inclusiv de complexitate notabilă, nu permit alocarea unei perioade nelimitate de timp pentru sintetizarea și redarea concisă în considerente a tuturor susținerilor părților, constrângeri de care inclusiv acestea trebuie să țină seama. În punctul său de vedere nr.... asupra contestației, înregistrat la Consiliu cu nr...., entitatea contractantă răspunde fiecărei critici din contestație și solicită: I. respingerea contestaţiei pentru neconstituirea cauţiunii prevăzute de dispoziţiile art. 611 din Legea nr. 101/2016; II. respingerea ca nefondate a capetelor principale de cerere nr...., nr...., nr.... şi nr....; III. respingerea capetelor de cerere nr.... şi nr.... în principal ca inadmisibile şi, în subsidiar, ca nefondate; IV. respingerea capetelor secundare de cerere. Apărările entității se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 9] Punct de vedere........pdf.p7s”, postat de entitate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Prin cererea de intervenție nr...., înregistrată la Consiliu cu nr...., depusă în cadrul dosarului nr.... de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., s-a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de .... S.R.L., împotriva raportului procedurii nr.... din data de... și a comunicării privind rezultatul procedurii nr.... din data de..., precum și a actelor subsecvente, prin Pagina 4 din 90

care oferta contestatoarei a fost respinsă, iar oferta S.A.a fost desemnată câștigătoare. Apărările intervenientei se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 2... ] Cerere de interventie.pdf.p7s”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. În ceea ce privește contestația depusă de..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., contestatoarea critică: - decizia entității de respingere a ofertei sale ca neconformă; - refuzul entității de a-i permite accesul la anumite oferte; - decizia entității de a declara conforme ofertele depuse de: asocierea .... S.R.L. -...; .... S.R.L.; asocierea... -... -...; asocierea... -... -... -... -...; asocierea... -... și .... S.R.L.. Motivarea integrală a contestației se regăsește în fișierul ”[... /... 7] CONTESTATIE_CN1... 24..pdf.p7s”, postat de entitate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare nr..... În punctul său de vedere nr.... asupra contestației, înregistrat la Consiliu cu nr...., entitatea contractantă răspunde fiecărei critici din contestație și solicită: I. respingerea contestaţiei pentru neconstituirea cauţiunii prevăzute de dispoziţiile art. 611 din Legea nr. 101/2016; II. respingerea ca neîntemeiate/nefondate a capetelor nr.... şi nr.... din petitul contestaţiei formulate de asocierea...; III. respingerea ca lipsit de interes a capătului nr.... al contestaţiei formulate de asocierea...; IV. respingerea capătului nr.... din petitul contestaţiei formulate de asocierea.... Apărările entității se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 9] Punct de vedere........pdf.p7s”, postat de entitate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., entitatea contractantă a transmis documentele necesare soluționării contestației în format electronic, pe suport stick. Prin cererea de intervenție nr...., înregistrată la Consiliu cu nr...., depusă în cadrul dosarului nr.... de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., s-a solicitat: - admiterea în principiu a cererii de intervenție voluntară accesorie formulată în interesul entității contractante și, pe cale de consecinţă, respingerea contestației formulate de..., în calitate de lider al... -... - M .... S.R.L., împotriva raportului procedurii nr.... din data de... și a comunicării privind rezultatul procedurii nr.... din data de..., precum și actele care au stat la baza emiterii acestuia, prin care oferta S.A.a fost desemnată câștigătoare. Apărările intervenientei se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 2... ] Cerere de interventie.pdf.p7s”, postat de entitate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Pagina 5 din 90

Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a depus dovada cheltuielilor de judecată. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr...., contestatoarea a formulat note scrise în urma studierii dosarului achiziției publice. Apărările contestatoarei se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 201] Nota scrisa.pdf.p7s”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., intervenienta a formulat concluzii scrise. Apărările intervenientei se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 202] Concluzii scrise.pdf.p7s”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Prin adresa nr....., înregistrată la Consiliu sub nr...., entitatea contractantă a formulat punct de vedere cu privire la notele scrise depuse de contestatoare. Apărările entității se regăsesc în fișierul ”[CN1... /... 203] Punct de vedere Apaprod la nota.pdf.p7s”, postat de autoritate în SEAP la..., în cadrul documentelor asociate anunțului de participare. Prin adresa înregistrată la Consiliu sub nr.... contestatoarea a formulat concluzii scrise față de concluziile transmise de entitatea contractantă și asocierea intervenientă. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: În vederea atribuirii contractului de lucrări având ca obiect ..cod... Lucrări de construcții de conducte de apă și de canalizare a apelor reziduale la mare distanță (Rev.2)......., în calitate de entitatate contractantă, a inițiat procedura de licitație deschisă, prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr..... Din informațiile anunțului de participare amintit, s-a reținut că valoarea estimată a contractului de lucrări este de..., fără TVA, criteriul de atribuire este cel mai bun raport calitate preț, iar data limită de depunere a ofertelor a fost stabilită pentru..., ora 15:.... Nemulțumite fiind de rezultatul procedurii de atribuire, .... S.R.L. și..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., au depus contestațiile în analiză, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. ... a constituit cauțiunea în sumă de..., conform art. 611 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de... -..., la data de.... ..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., a constituit cauțiunea în sumă de..., conform art. 611 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 101/2016, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr...., eliberată de... -..., la data de.... În

raport

de

cele

anterior

reținute

excepția inadmisibilitătii contestațiilor formulate de .... S.R.L. și... -... - M .... Pagina 6 din 90

S.R.L. motivat de neconstituirea cauțiunii invocată de entitatea contractantă va fi respinsă ca neîntemeiată. În soluționarea cauzei, Consiliul are în vedere că, după depunerea contestațiilor .... S.R.L. și..., în calitate de lider al... -... - M .... S.R.L., înregistrate la Consiliu sub nr.... și nr...., .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., a formulat Cererile de intervenție nr.... și nr...., transmise Consiliului, prin e-mail, la data de... și....... și nr..... Cu privire la admiterea în principiu a cererilor de intervenție formulate de .... S.R.L., Consiliul are în vedere că, în ceea ce o privește pe intervenientă, interesul acesteia este evident în condițiile în care oferta S.A.este declarată câștigătoare în cadrul procedurii de atribuire, conform Raportului procedurii nr...., motiv pentru care, în conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererile de intervenție formulate de .... S.R.L. și le califică ca cereri de intervenție accesorii, deoarece sprijină poziția autorității contractante cu privire la rezultatul procedurii de atribuire, intervenția vizează menţinerea ca fiind temeinice și legale a actelor entității contractante, fără a solicita desființarea vreunui act emis de aceasta. În raport de dispozițiile art. 17 alin. (3) din Legea nr. 101/2016 care stipulează: Până la soluționarea contestației de către Consiliu, operatorii economici interesați să participe la procedura de atribuire, respectiv, după caz, operatorii economici participanți la procedura de atribuire pot formula cerere de intervenție voluntară în litigiu, potrivit prevederilor Legii nr.... privind Codul de procedură civilă, republicată, cu modificările ulterioare, în termen de 10 zile de la data publicării în SEAP a contestației. În cazul procedurilor a căror inițiere nu se realizează prin publicare în SEAP, termenul de 10 zile se calculează de la data comunicării contestației, și având în vedere că entitatea contractantă a publicat în SEAP contestațiile formulate de .... S.R.L. și..., la data de... și..., Consiliul

constată că cererile de intervenție, transmise..., contestatoarelor și entității contractante la... și..., prin mijloace electronice,

au fost formulate

în cadrul termenului legal anterior amintit. În ceea ce privește susținerile asocierii interveniente din cadrul concluziilor scrise formulate ulterior studierii dosarului achiziției publice la Consiliu, vizavi de semnalarea unor noi motive de neconformitate, altele decât cele reținute de entitatea contractantă și care au stat la baza deciziei de respingere a contestatoarelor .... S.R.L. și asocierea... -... - M .... S.R.L., vor fi respinse ca inadmisibile. În stabilirea acestei finalități Consiliul are în vedere următoarele aspecte: - Consiliul constată că în ce susținerile mai sus amintite, acestea nu sprijină apărarea niciuneia din părţi, nefiind în interesul entității contractante contractante, respectiv acela de a fi modificată decizia de respingere a ofertantelor contestatoare, pe considerentul noilor motive invocate de intervenient, și nici în interesul contestatoarelor .... S.R.L. și asocierea... -... - M .... S.R.L., interesul acestora fiind în mod evident înlăturarea motivelor care au stat la baza repingerii ofertelor și Pagina 7 din 90

eliminarea din competiție a ofertei depusă de contracandidata acestora, asocierea .... S.R.L. -...; - ofertanţii declaraţi admisibili şi care urmăresc să îşi prezerve acest status printr-o intervenţie în procesul care se poartă în faţa Consiliului nu au la îndemână decât calea intervenţiei accesorii, în favoarea şi pentru întărirea argumentelor autorităţii contractante (sprijinirea poziţiei autorităţii contractante este de esenţa intervenţiei accesorii în favoarea acesteia, pe când, specific intervenţiei principale este reacţia potrivnică atât faţă de contestator, cât şi faţă de entitatea contractantă). Altminteri, dacă ar formula cerere de intervenţie principală - în interes propriu - ar însemna că îmbrăţişează calitatea de contestatori (trebuind să formulze contestație în termenul legal, însoțită de cauțiunea aferentă depunerii acesteia) îndreptându-se direct sau indirect împotriva actului entității contractante (altfel spus, împotriva entității contractante) prin care ei au fost desemnaţi admisibili, ceea ce este lipsit de interes. În considerarea celor antemenționate sunt relevante susținerile asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. potrivit cărora: Înainte de toate, intervenienta aduce critici ofertei subscrisei, respectiv faptul că pompele ofertate nu ar îndeplini cerinţa privind randamentul. Acest motiv nu a fost reţinut de Entitatea contractantă prin Comunicare. Aceste critici sunt inadmisibile, dat fiind faptul că .... a formulat o intervenţie accesorie, iar nu una principală şi nu a constituit cauţiune. În conformitate cu art. 17 alin. (3) și art. 68 din Legea nr. 101/2016, coroborate cu prevederile art. 61 alin. (3), art. 63, 65 și 67 din Codul de..., Consiliul va analiza cererile de intervenție depuse de .... S.R.L., împreună cu contestațiile formulate de .... S.R.L. și.... Preliminar soluționării aspectelor reclamate de autoarea contestației, potrivit dispozițiilor art. 26 alin (1) din Legea nr. 101/2016 Consiliul va proceda la analiza cu prioritate a excepțiilor invocate de entitatea contractantă privind lipsei de interes a asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. vizavi de formularea unor critici cu privirea la ofertanta desemnată câștigătoare. Entitatea

contractantă

invocă excepţia

lipsei

de interes a contestatoarei prin raportare la caracterul neconform și inacceptabil al ofertei depusă de aceasta care a condus la respingerea ofertei. Argumentele aduse de achizitoarea în favoarea excepției invocate se bazează pe următoarele aspecte: - în primul rând apreciem că aspectele din contestaţia vizând oferta declarată câştigătoare pot fi analizate doar în măsura în care va fi admisă contestaţia împotriva deciziei de respingere ca neconformă a ofertei depuse de.... Doar în această situaţie contestatoarea... poate justifica un interes pentru contestarea deciziei de desemnare a ofertei câştigătoare; - în cazul respingerii contestaţiei împotriva deciziei de respingere ca neconformă a ofertei depuse de..., de o eventuală admitere a contestaţiei în Pagina 8 din 90

ceea ce priveşte oferta desemnată câştigătoare, nu poate profita în niciun fel societatea..., drept pentru care, în această situaţie, solicităm respingerea contestaţiei ca fiind lipsită de interes în ceea ce priveşte decizia de desemnare a ofertei câstiuătoare. Referitor la excepția invocată de achizitoare, autoarea contestației aduce următoarele argumente în replică: - faţă de excepţia lipsei de interes, invocate de entitatea contractantă sub forma unei condiţionări a soluţionării petitului privind reevaluarea ofertei câştigătoare de admiterea petitului privind reevaluarea ofertei subscrisei, de la pagina 15 a punctului de vedere, vă rugăm să respingeţi argumentele entităţii, fiind evident faptul că subscrisa justifică interes în criticarea ofertei câştigătoare chiar şi în ipoteza respingerii petitului privind reevaluarea ofertei subscrisei; - pe de o parte, în ipoteza constatării neconformităţii/ inacceptabilităţii ofertei .... (unica declarată admisibilă), finalitatea ar fi anularea procedurii. In această ipoteză, procedura s-ar relua, iar subscrisa ar avea şansa de a depune încă odată ofertă; - în al doilea rând, prin contestaţia pe care am formulat-o, subscrisa am atacat atât decizia entităţii de a respinge oferta subscrisei, cât şi decizia de a declara drept admisibilă oferta ..... În sensul Legii 101/..., subscrisa nu suntem exclusă definitiv din procedura de atribuire, ci ne aflăm într-o cale de atac prin care urmărim, concomitent, atât invalidarea deciziei entităţii de a declara drept neconformă oferta subscrisei, cât şi invalidarea deciziei de declarare drept admisibilă a ofertei ..... Vă rugăm să respingeţi excepţia lipsei de interes. În analiza S.A., Consiliul apelează la considerentele hotărârii CJUE în cauza C-131/16..., potrivit cărora: 50 Trebuie amintit, în această privință, că articolul 1 alineatul (3) din Directiva 92/13 prevede că statele membre trebuie să asigure accesul la căile de atac, în temeiul unor norme detaliate pe care trebuie să le stabilească în acest sens, cel puțin oricărei persoane care are sau care a avut vreun interes în obținerea unui anumit contract și care a fost prejudiciată sau riscă să fie prejudiciată printro presupusă încălcare. ... Fiind chemată să interpreteze dispozițiile echivalente ale articolului 1 alineatul (3) din Directiva 89/665/CEE a Consiliului din 21 decembrie... privind coordonarea actelor cu putere de lege și a actelor administrative privind aplicarea procedurilor care vizează căile de atac față de atribuirea contractelor de achiziții publice de produse și a contractelor publice de lucrări (JO..., L 395, p. 33, Ediție specială, 06/vol. 1, p. 237), Curtea a statuat deja că, în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice, ofertanții au un interes legitim care înseamnă excluderea ofertei celorlalți în scopul obținerii contractului (a se vedea în acest sens Hotărârea din 4 iulie..., Fastweb, C1... /12, EU: C:...: 448, punctul 33, Hotărârea din 5 aprilie..., PFE, C689/13, EU: C:...:... 9, punctul..., precum și Hotărârea din 21 Pagina 9 din 90

decembrie...... Gebäudebetreuung und Caverion Österreich, C355/15, EU: C:...: 988, punctul 29), indiferent care ar fi numărul participanților la procedură și numărul participanților care au introdus căi de atac (a se vedea în acest sens Hotărârea din 5 aprilie..., PFE, C689/13, EU: C:...:... 9, punctul 29). 52 Astfel, pe de o parte, excluderea unui ofertant poate conduce la obținerea de către un alt ofertant a contractului direct în cadrul aceleiași proceduri. Pe de altă parte, în ipoteza unei excluderi a tuturor ofertanților și a deschiderii unei noi proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice, fiecare dintre ofertanți ar putea să participe și, astfel, să obțină în mod indirect contractul (a se vedea Hotărârea din 5 aprilie..., PFE, C689/13, EU: C:...:... 9, punctul... ). 53 Principiul jurisprudențial astfel stabilit prin Hotărârea din 4 iulie..., Fastweb (C1... / 12, EU: C:...: 448), și prin Hotărârea din 5 aprilie..., PFE (C689/13, EU: C:...:... 9), își găsește aplicarea în situația în discuție în cauza principală. 54 Astfel, în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice în care au fost depuse două oferte și în care entitatea contractantă a adoptat două decizii simultane, de respingere a ofertei unuia dintre ofertanți și, respectiv, de atribuire a contractului în favoarea celuilalt, instanța de trimitere este sesizată de ofertantul respins cu o cale de atac îndreptată împotriva acestor două decizii. În cadrul acestei căi de atac, ofertantul respins invocă excluderea ofertei ofertantului câștigător pentru lipsa conformității acesteia cu specificațiile caietului de sarcini. 55 Întro asemenea situație, ofertantului care a introdus calea de atac trebuie să i se recunoască un interes legitim în excluderea ofertei ofertantului câștigător, care poate conduce, eventual, la constatarea imposibilității autorității contractante de a efectua selecția unei oferte legale (a se vedea în acest sens Hotărârea din 4 iulie..., Fastweb, C1... /12, EU: C:...: 448, punctul 33, precum și Hotărârea din 5 aprilie..., PFE, C689/13, EU: C:...:... 9, punctul 24). 56 Această interpretare este confirmată de dispozițiile articolului 2a alineatele (1) și (2) din Directiva 92/13, care prevăd expres un drept la o cale de atac al ofertanților care nu au Pagina 10 din 90

fost excluși definitiv, în special împotriva deciziilor de atribuire a contractelor de achiziții publice adoptate de entitățile contractante. 57 Desigur, în cauza în care a fost pronunțată Hotărârea din 21 decembrie...... Gebäudebetreuung und Caverion Österreich (C355/15, EU: C:...: 988, punctele 13-16, 31 și 36), Curtea a statuat că unui ofertant a cărui ofertă fusese exclusă de entitatea contractantă dintro procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice i se putea refuza accesul la o cale de atac împotriva deciziei de atribuire a contractului de achiziții publice. Totuși, în această cauză, decizia de excludere a ofertantului menționat fusese confirmată printro decizie care a dobândit autoritate de lucru judecat înainte ca instanța sesizată cu calea de atac împotriva deciziei de atribuire a contractului să se pronunțe, astfel încât ofertantul respectiv trebuia să fie considerat exclus definitiv din procedura de atribuire a contractului de achiziții publice în discuție. 58 În schimb, în cauza principală, Archus și Gama au formulat o cale de atac împotriva deciziei prin care era exclusă oferta lor și împotriva deciziei de atribuire a contractului, adoptate simultan, și, prin urmare, nu pot fi considerate ca fiind excluse definitiv din procedura de atribuire a contractului de achiziții publice. Întro asemenea situație, noțiunea „un anumit contract” în sensul articolului 1 alineatul (3) din Directiva 92/13 poate viza, dacă este cazul, eventuala inițiere a unei noi proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice. 59 Din considerațiile care precedă rezultă că Directiva 92/13 trebuie să fie interpretată în sensul că, întro situație precum cea în discuție în cauza principală - în care, în cadrul unei proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice, au fost prezentate două oferte, iar entitatea contractantă a adoptat două decizii simultane, de respingere a ofertei unuia dintre ofertanți și, respectiv, de atribuire a contractului în favoarea celuilalt -, ofertantul exclus, care formulează o cale de atac împotriva acestor două decizii, trebuie să poată solicita excluderea ofertei ofertantului câștigător, astfel încât noțiunea „un anumit contract” în sensul articolului 1 alineatul (3) din Directiva 92/13 poate viza, dacă este cazul, eventuala inițiere a unei noi proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice. Consiliul reține că, în speță, este pe deplin aplicabilă interpretarea de mai sus a CJUE, atât timp cât există o acțiune simultană a asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L., împotriva deciziei de respingere a ofertei sale și împotriva deciziei privind admisibilitatea asocierii concurente declarată câștigătoare .... S.R.L. -.... Nu suntem în prezența situației din cauza C-... 5/15 (Hotărârea din 21 decembrie...... Gebäudebetreuung und Caverion Österreich), unde s- a statuat că articolul 1 alineatul (3) din Directiva 89/665 trebuie să fie interpretat în sensul că nu se opune ca unui ofertant care a fost exclus Pagina 11 din 90

dintro procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice printro decizie rămasă definitivă a autorității contractante să îi fie refuzat accesul la o cale de atac împotriva deciziei de atribuire a contractului în cauză și împotriva încheierii contractului, întrucât, în prezenta cauză, asocierea ofertantă... -... - M .... S.R.L. nu a fost exclus definitiv din procedură. Potrivit dispozițiilor art. 3 alin. (3) din Legea nr. 101/2016, legiuitorul a statuat că o excludere este definitivă în cazul în care a fost notificată candidatului/ofertantului interesat şi fie a fost considerată legală de către Consiliu/instanţă, fie nu mai poate face obiectul unei căi de atac, ceea ce nu este incident în situația analizată, nefiind sufucient să fie notificată candidatului /ofertantului interesat, ci și respectiva excludere să fie considerată legală de către Consiliu/instanţă, fie să nu mai poate face obiectul unei căi de atac. Astfel cum a susținut și autoarea contestației, la momentul formulării contestației în cauză, ofertanta nu a fost exclusă definitiv

din procedură, iar acțiunile întreprinse de asocierea contestatoare, vizează ambele decizii simultane, de respingere a ofertei contestatoarei și admisibilitatea asocierii concurente declarată câștigătoare .... S.R.L. -.... Față de aceste considerente, excepția lipsei de interes a asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. în promovarea criticilor privind admisibilitatea asocierii concurente declarată câștigătoare .... S.R.L. -..., invocată de entitatea contractantă este nefondată, aceasta urmând a fi respinsă. În cele ce urmează, Consiliul se va pronunța asupra criticilor contestatoarei legate de modul de asigurare a accesului la dosarul achiziției de către entitatea contractantă și de modul în care s-a asigurat accesul la dosarul constituit la Consiliu și la entitatea contractantă. Consiliul a luat în considerare prevederile art.... din Legea nr. 101/2016, potrivit cărora (1) La cerere, părţile cauzei au acces la documentele dosarului constituit la Consiliu, în aceleaşi condiţii în care se realizează accesul la dosarele constituite la instanţele de judecată potrivit prevederilor Legii nr...., republicată, cu modificările ulterioare, cu excepţia documentelor pe care operatorii economici le declară şi probează ca fiind confidenţiale, întrucât cuprind, fără a se limita la acestea, secrete tehnice şi/sau comerciale, stabilite conform legii, iar dezvăluirea acestora ar prejudicia interesele legitime ale operatorilor economici, în special în ceea ce priveşte secretul comercial şi proprietatea intelectuală. (2) Accesul la documentele dosarului constituit la Consiliu potrivit alin. (1) nu este condiţionat de accesul la documentele aflate la autoritatea contractantă potrivit legislaţiei privind achiziţiile publice sau legislaţiei privind achiziţiile sectoriale ori legislaţiei privind concesiunile de lucrări şi concesiunile de servicii. Pagina 12 din 90

(3) În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanţi, în mod explicit şi vizibil, ca fiind confidenţiale. Consultarea documentelor confidenţiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanţi. Potrivit art. 70 din Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale: (1) Fără a aduce atingere celorlalte prevederi ale prezentei legi sau dispoziţiilor legale privind liberul acces la informaţiile de interes public ori ale altor acte normative care reglementează activitatea entităţii contractante, entitatea contractantă are obligaţia de a nu dezvălui informaţiile din propunerea tehnică, elementele din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost transmise de operatorii economici indicate şi dovedite de aceştia ca fiind confidenţiale, întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Caracterul confidenţial se aplică doar asupra datelor/informaţiilor indicate şi dovedite ca fiind date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. (2) Dispoziţiile alin. (1) nu afectează obligaţiile entităţii contractante prevăzute la art. 155 şi art. 2... -229 în legătură cu transmiterea spre publicare a anunţului de atribuire şi, respectiv, comunicarea rezultatului procedurii de atribuire către candidaţi/ofertanţi. (3) Entitatea contractantă poate impune operatorilor economici anumite cerinţe în vederea protejării caracterului confidenţial al informaţiilor pe care aceasta le pune la dispoziţie pe durata întregii proceduri de atribuire, inclusiv informaţiile puse la dispoziţie în cadrul funcţionării unui sistem de calificare, potrivit prevederilor art...., indiferent dacă acesta a făcut sau nu obiectul unui anunţ privind existenţa unui sistem de calificare utilizat ca modalitate de invitare la o procedură concurenţială de ofertare. (4) Operatorii economici indică şi dovedesc în cuprinsul ofertei care informaţii din propunerea tehnică şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost sunt confidenţiale întrucât sunt: date cu caracter personal, secrete tehnice sau comerciale sau sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală. Informaţiile indicate de operatorii economici din propunerea tehnică, elementele din propunerea financiară şi/sau fundamentări/justificări de preţ/cost ca fiind confidenţiale trebuie să fie însoţite de dovada care le conferă caracterul de confidenţialitate, dovadă ce devine anexă la ofertă, în caz contrar nefiind aplicabile prevederile alin. (1). La art. 231 din Legea nr. 99/2016 legiuitorul a prevăzut următoarele: (1) Entitatea contractantă are obligaţia de a întocmi dosarul achiziţiei sectoriale pentru fiecare contract sectorial/acord-cadru încheiat, respectiv pentru fiecare sistem dinamic de achiziţii lansat. (2) Dosarul achiziţiei sectoriale se păstrează de către entitatea contractantă atât timp cât contractul sectorial/acordul-cadru produce efecte juridice, dar nu mai puţin de 5 ani de la data încetării contractului respectiv. (3) În cazul anulării procedurii de atribuire, dosarul se păstrează cel puţin 5 ani de la data anulării respectivei proceduri. (4) Ulterior finalizării procedurii de atribuire, dosarul achiziţiei sectoriale are caracter de document public. (5) Accesul persoanelor la dosarul achiziţiei sectoriale potrivit alin. (4) se realizează cu respectarea termenelor şi procedurilor prevăzute de reglementările legale privind liberul acces la informaţiile de interes public şi nu poate fi restricţionat decât în măsura în care aceste informaţii din cadrul propunerilor tehnice, propunerilor financiare şi/sau fundamentările/ justificările de preţ/cost au fost declarate şi probate conform art. 70 alin. (4), ca fiind confidenţiale, potrivit legii. (6) Prin excepţie de la prevederile alin. (5), după comunicarea rezultatului procedurii de atribuire, entitatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui ofertant/candidat la raportul procedurii de atribuire şi la informaţiile care nu fac parte din propunerile tehnice, propunerile financiare şi/sau fundamentările/justificările de preţ/cost. Autoritatea contractantă este obligată să permită, la cerere, într-un termen care nu poate depăşi o zi lucrătoare de la data primirii cererii, accesul neîngrădit al oricărui Pagina 13 din 90

ofertant/candidat şi la informaţiile din cadrul propunerilor tehnice şi/sau la fundamentările/justificările de preţ/cost care nu au fost declarate şi probate de către ofertanţi ca fiind confidenţiale. (7) Conţinutul dosarului achiziţiei sectoriale se stabileşte prin normele metodologice de aplicare a prevederilor prezentei legi. Se reține faptul că atât autoarele contestațiilor .... S.R.L. și asocierea... -... - M .... S.R.L., cât și asocierea declarată câștigătoare au depus declarații de confidențialitate. Verificând declarațiile de confidențialitate depuse de autoarele contestațiilor .... S.R.L. și asocierea... -... - M .... S.R.L. și de ofertanta declarată câștigătoare, asocierea .... S.R.L. -..., Consiliul constată că ofertantele au declarat confidențiale propunerile tehnice și financiare. Se reține și rolul activ al achizitoarei care a solicitat ofertantelor clarificări vizavi de declarațiile de confidențialitate depuse. Ulterior achizitoarea a comunicat asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. vizavi de solicitarea accesului la dosar următoarele: 1. Entitatea contractanta a îndeplinit prevederile art.... alin. (1A1). Astfel conform normelor metodologice precizate in HG 394/2016 precum si conform prevederilor Ordinului nr.... al Preşedintelui ANAP, au fost publicate in SEAP toate Procesele verbale (Rapoarte intermediare), Raportul procedurii (raportul comisiei de evaluare privind finalizarea procedurii de evaluare a ofertelor) si Comunicările privind rezultatele procedurii de evaluare a ofertelor, si NU A... A CONTRACTULUI. 2. Nu sunt create circumstanţele prin care entitatea contractanta are obligaţia respectării prevederilor art. 231 din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale deoarece: Raportul procedurii de atribuire prevăzut la alin. (1) al art.... si detaliat in alin. (2) al art.... se va publica dupa atribuirea contractului. Mai mult, alineatul (4) al articolului... din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale PREVEDE: „în măsura în care anunţul de atribuire a contractului sectorial/acordului-cadru conţine informaţiile prevăzute la alin. (2), entitatea contractantă poate utiliza acest anunţ ca echivalent al raportului procedurii de atribuire."; dupa cum stiti, anunţul de atribuire se publica in SEAP DUPA SEMNAREA CONTRACTULUI si consfinţeşte finalizarea procedurii de atribuire. Va comunicam ca prin adresele nr....... 49/...... 50/...... /...... 52/...... 53/..., am solicitat următorilor ofertanti la procedura de evaluare " HD-CL-R1 Extinderea si reabilitarea reţelelor de distributie apa potabila si a reţelelor de canalizare in oraşul Brad si comunele Criscior, Ribita, Baia de Cris, Luncoiu de Jos, Baita si Valisoara": 1. ...(...) -... (ASOCIAT) 2. ...(...) -...(ASOCIAT) 3. ...(...) -...(ASOCIAT) 4. ... GALAŢI S.A.(...) -...(ASOCIAT) -...(ASOCIAT) -...(ASOCIAT) -...(ASOCIAT) 5. ... 6. ...(...) -...(ASOCIAT) -...(ASOCIAT), S.A.ne comunice daca isi menţin declaraţiile din cadrul ofertelor depuse cu prvire la confidenţialitatea documentelor si S.A.ne enumere documentele de calificare pe care le putem pune la dispoziţia dumneavoastra. Vă comunicăm că suntem în măsură să vă punem la dispoziţie documentele din dosarul achiziţiei, doar pentru informaţiile din cadrul propunerilor tehnice şi/sau la fundamentările/justificările de preţ/cost care nu au fost declarate şi probate de către ofertanti ca fiind confidenţiale, precum şi înscrisurile comisiei de evaluare care nu conţin elemente tehnice şi financiare declarate de ofertanţi ca fiind confidenţiale, respectiv: Declaraţiile ofertanţilor privind confidenţialitatea propunerii tehnice si financiare; Documentele de calificare depuse de ofertanti; Proces verbal privind evaluarea garanţiilor de participare; Proces verbal evaluare DUAE; Pagina 14 din 90

Raportul procedurii de atribuire Comunicarea rezultatului procedurii pentru oferta câştigătoare. Luând act de documentele aflate la dispoziția S.A.și susținerile părților, Consiliul a decis să nu pună la dispoziţia asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. care și-a manifestat dorința de a studia dosarului cauzei, documentele declarate confidențiale ale contracandidata S.A..... S.R.L. -... respectiv propunerea tehnică și propunerea financiară și răspunsuri la clarificările vizavi de propunerea tehnică și propunerea financiară. Conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei documentele declarate confidențiale de ofertantele care au depus declarații de confidențialitate privind propunerea tehică și propunerea financiară se înscrie în dispozițiile legale incidente. În schimb, în ceea ce privește documentele întocmite de entitatea contractantă respectiv procesele-verbale de evaluare, conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei actele evaluării motivat de faptul că „în măsura în care anunţul de atribuire a contractului sectorial/acordului-cadru conţine informaţiile prevăzute la alin. (2), entitatea contractantă poate utiliza acest anunţ ca echivalent al raportului procedurii de atribuire."; dupa cum stiti, anunţul de atribuire se publica in SEAP DUPA SEMNAREA CONTRACTULUI si consfinţeşte finalizarea procedurii de atribuire nu este judicioasă. Conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei dosarul achiziției publice, în condițiile prevăzute contravine dispozițiilor legale mai sus redate. Cu ocazia studierii dosarului achiziției publice la Cosiliu au fost puse la dispoziția contestatoarei asocierii contestatoare... -... - M .... S.R.L. procesele-verbale întocmite de membrii comisiei de evaluare. Abordarea achizitoarei de a cenzura în integralitate actele evaluării realizată motivat de declarațiile de confidențialitate depuse ofertante și pe considerentul că nu au caracter de document public, nu este judicioasă, Astfel, Consiliul a decis punerea la dispoziție în integralitate a proceselor-verbale de evaluare a propunerilor tehnice și a propunerilor finaciare, în lipsa demersurilor achizitoarei de a anonimiza doar informațiile pe care operatorii economici le-au indicat ca fiind confidențiale, clasificate sau care sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, și nu întregul proces de evaluare derulat. Referitor la criticile aduse de contestatoare privind neprobarea de către asocierea declarată câștigătoare .... S.R.L. -... a caracterului confidențial declarat, se are în vedere că și asocierea contestatoare... -... - M .... S.R.L. a avut aceeași conduită ca și contracandidata S.A., respectiv a declarat confidențiale propunerea tehnică și propunerea financiară, depunând declarație de confidențialitate în acest sens. În aceste condiții, autoarea contestației având exact aceeași conduită ca și contracandidata S.A.care a depus declarație de confidențialitate, nu poate solicita un tratament diferit, respectiv acordarea accesului la întreaga oferta depusă de competitoarea S.A., în Pagina 15 din 90

condițiile în care și ea beneficiază de aceeași protecție. Tratamentul egal presupune și aplicarea aceluiași tratament tuturor ofertanților, or, în măsura în care ofertanta contestatoare pretinde respectarea confidențialității ofertei sale, nu există niciun motiv pentru care ofertantele contracandidate nu ar beneficia de același tratament. De asemenea, are în vedere și jurisprudența europeană, cauza C- 54/21..., invocată de contestatoare, potrivit căreia Curtea a stabilit că legislația națională nu poate impune ca ofertele depuse de operatorii economici să fie publicate integral, sens în care face vorbire de transmiterea informațiilor într-o formă rezumată, deci acele informații vor fi comunicate, ori acestea au fost deja comunicate celor două asocieri, procesele-verbale de evaluare elaborate de membrii comisiei de evaluare fiind puse la dispoziția ofertantelor în integralitate. Relevant este și faptul că legislația națională, în concordanță cu legislația comunitară, nu stabilește o obligație de comunicare integrală a ofertelor către operatorii economici din procedură, dar permite accesul la informații, către operatori comunicându-se un rezumat și reține că dispozitivul hotărârii de mai sus stabilește o marjă de apreciere largă pentru autoritățile contractante de a decide ce documente divulgă contracandidaților, în niciun caz neputând fi vorba de o comunicare integrală a ofertelor de către autoritatea/entitatea contractantă celui care solicită acest lucru. Totodată, Consiliul va lua în considerare și faptul că jurisprudența europeană (cauza C-9... /... ) stabilește că ”obligația de a furniza ofertantului respins informații suficiente pentru a-i garanta dreptul la o cale de atac eficientă trebuie să fie evaluată comparativ cu dreptul altor operatori economici la protecția informațiilor confidențiale și a secretelor comerciale ale acestora”. Contrar celor susținute de .... S.R.L. vizavi de neprobarea informațiilor cuprinse în declarația de confidențialitate de..., Consiliul face apel la informațiile cuprinse în pagini de internet oficiale ale...: . potrivit cărora se precizează: Secretele comerciale: Practica păstrării confidențialității asupra informațiilor comerciale („know-how”) are o tradiție seculară. În multe țări există instrumente legale pentru a proteja secretele comerciale, fie că sunt sau nu definite ca parte a DPI. Nivelul de protecție acordat informațiilor confidențiale nu poate fi comparat cu alte domenii ale dreptului proprietății intelectuale, cum sunt brevetele, drepturile de autor și mărcile, dar poate, în principiu, să se aplice pe termen nelimitat, mai degrabă decât pentru o perioadă limitată. Protecția secretelor comerciale diferă de la un stat la altul mai mult decât alte domenii ale dreptului proprietății intelectuale și poate fi chiar mai avantajoasă și mai ieftină decât solicitarea protecției oficiale a brevetelor. Din..., a existat un cadru juridic al UE, și anume Directiva (UE)... /9... privind protecția know-how-ului și a informațiilor de afaceri nedivulgate (secrete comerciale) împotriva dobândirii, utilizării și divulgării ilegale. Secretele comerciale pot include o cantitate vastă de informații și cunoștințe care nu sunt protejabile sau care nu pot fi protejate corespunzător prin brevete, ca de exemplu: -invenții aflate în faze incipiente -procese de fabricație -liste de furnizori și clienți Pagina 16 din 90

Informațiile protejate de secrete comerciale pot fi strategice pe termen lung (de ex., rețete sau compuși chimici) ori pe termen scurt (de ex. rezultatele unui studiu de marketing, o denumire de marcă, prețul și data lansării unui produs nou sau prețul oferit în cadrul unei licitații). Punerea la dispoziția societăților competitoare a unor informații cu privire la resursele umane şi/sau tehnice, informaţii privind managementul costurilor, furnizori, colaboratori, oferte şi discount-uri, date bancare etc., afectează interesele comerciale ale societății, prin divulgarea secretului comercial. Astfel, o dată luate la cunoștință asemenea informații de către competitorii săi, aceștia vor dobândi un avantaj evident în privința elaborării și depunerii ofertelor în cadrul unor proceduri de atribuire viitoare cu obiect similar, pe această cale fiind afectate inclusiv principiile tratamentului egal, promovării concurenței între operatorii economici și al asigurării integrității desfășurării procesului de achiziție publică. Potrivit jurisprudenței CJUE (... din 14 februarie..., cauza C-... /06, Varec S.A.c. Etat belge, în prezenta... GmbH & Co), în etapa căilor de atac, obligația de respectare a confidențialității informațiilor se transmite de la autoritatea/entitatea contractantă către organismul responsabil cu soluționarea respectivei căi de atac - C.N.S.C., acesta din urmă fiind obligat să asigure menținerea unei concurențe loiale, precum și protecția intereselor legitime ale operatorilor economici. În lumina celor reţinute, după cum s-a arătat mai sus, nu se putea permite ofertantei contestatoare să studieze documentele declarate confidențiale. Aceeași abordarea a fost reținută de Consiliu și cu ocazia pronunțării Deciziei nr....... din data de..., fiind de interes considerentele reținute, respectiv: Consiliul va respinge, ca nefondată critica având în vedere că atât autoritățile contractante, cât și „organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac prevăzute la articolul 1 alineatul (1) (notă: DIRECTIVA 2... 7/66/CE A... A CONSILIULUI din 11 decembrie 2... 7) menționat trebuie să garanteze confidențialitatea și dreptul la respectarea secretelor comerciale cu privire la informații conținute în dosarele care îi sunt comunicate de către părțile la litigiu, în special de către autoritatea contractantă, organismul respectiv având totuși dreptul să cunoască el însuși aceste informații și să le ia în considerare. Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților în litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil” (cauza C... /06 Varec împotriva État belge). În același timp, SC M.S.... și-a declarat, la rândul său, confidențială oferta, prin urmare, atâta timp cât solicită protecție pentru oferta S.A., nu poate justifica încălcarea aceleiași protecții pentru contracandidatul său, acest lucru echivalând cu susținerea inegalității în drepturi între ofertanți. Consiliul mai reține, în acest sens, și considerentele din cauza C 9... /... din..., „Klaipėdos regiono atliekų tvarkymo centras” UAB, în care... a stabilit următoarele: „în cadrul unei căi de atac referitoare la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice, principiul contradictorialității nu implică faptul că părțile au un drept de acces nelimitat și absolut la toate informațiile referitoare la respectiva procedură de atribuire care au fost depuse Pagina 17 din 90

la organismul responsabil cu calea de atac respectivă (a se vedea în acest sens Hotărârea din 14 februarie..., Varec, C... /06, EU: C:...: 91, punctul... ). Dimpotrivă, astfel cum s-a arătat în esență la punctul 121 din prezenta hotărâre în contextul obligațiilor care revin în această privință autorităților contractante, obligația de a furniza ofertantului respins informații suficiente pentru a i garanta dreptul la o cale de atac eficientă trebuie să fie evaluată comparativ cu dreptul altor operatori economici la protecția informațiilor confidențiale și a secretelor comerciale ale acestora. 130: În consecință, instanța națională competentă trebuie să verifice, ținând seama pe deplin atât de necesitatea de a proteja interesul public privind menținerea unei concurențe loiale în cadrul procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice, cât și de aceea de a proteja informațiile cu adevărat confidențiale și îndeosebi secretele comerciale ale participanților la procedura de cerere de ofertă, că autoritatea contractantă a considerat în mod întemeiat că informațiile pe care a refuzat să le comunice solicitantului erau confidențiale. În acest scop, instanța națională competentă trebuie să efectueze o examinare completă a tuturor elementelor de fapt și de drept pertinente. De aceea, trebuie să poată dispune în mod necesar de informațiile necesare, inclusiv de informațiile confidențiale și de secretele comerciale, pentru a fi în măsură să se pronunțe în deplină cunoștință de cauză (a se vedea în acest sens Hotărârea din 14 februarie..., Varec, C... /06, EU: C:...: 91, punctul 53). 131: Presupunând că instanța menționată consideră de asemenea că informațiile în cauză au un caracter confidențial care se opune din acest motiv divulgării lor către concurenții operatorului în cauză, trebuie amintit că, astfel cum a statuat Curtea, deși principiul contradictorialității implică, în general, dreptul părților la un proces de a lua cunoștință de probele și de observațiile prezentate în fața instanței și de a le discuta, în anumite cazuri, poate fi necesar să nu comunice anumite informații părților în vederea conservării drepturilor fundamentale ale unui terț sau pentru a proteja un interes public important (Hotărârea din 14 februarie..., Varec, C... /06, EU: C:...: 91, punctul 47).... Or, printre drepturile fundamentale care pot fi astfel protejate figurează dreptul la respectarea vieții private și a comunicațiilor consacrat de articolul 7 din cartă, precum și dreptul la protecția secretelor comerciale care a fost recunoscut de Curte ca principiu general de drept al Uniunii (a se vedea în acest sens Hotărârea din 14 februarie..., Varec, C... /06, EU: C:...: 91, punctele 48 și 49). 133 Așadar, având în vedere importanța protecției informațiilor confidențiale, evidențiată în special la punctele 131 și... din prezenta hotărâre, organismul responsabil cu soluționarea căii de atac în domeniul atribuirii unui contract de achiziții publice trebuie să poată decide, dacă este cazul, că anumite informații cuprinse în dosarul de care dispune nu trebuie să fie transmise părților și avocaților acestora (a se vedea în acest sens Hotărârea din 14 februarie..., Varec, C... /06, EU: C:...: 91, punctul... )”. Prin urmare, Consiliul va reține că autoritatea contractantă a procedat în mod corect, având în vedere că a asigurat aceeași protecție și contestatoarei, care nu se poate plânge de vreo încălcare a dreptului său. În aceeași cauză Varec, C-... /06, în referire la modul de acțiune al organismului responsabil cu soluționarea căilor de atac, s-au stabilit următoarele: ”39 Desigur, aceste dispoziții vizează conduita autorităților contractante. Totuși, se impune să se recunoască faptul că efectul util al acestora ar fi grav compromis dacă, în cadrul unei căi de atac formulate împotriva unei decizii luate de o autoritate contractantă referitoare la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice, toate informațiile privind această procedură de atribuire ar trebui, fără nicio limitare, puse la dispoziția autorului acestei acțiuni și chiar a altor persoane, precum intervenienții. 40 Într-un asemenea caz, simpla introducere a unei căi de atac ar da acces la informații care ar putea fi utilizate pentru a denatura concurența sau pentru a aduce atingere intereselor legitime ale operatorilor economici care au participat la procedura de atribuire a contractului de achiziții publice în discuție. O astfel de posibilitate ar putea chiar stimula operatorii economici Pagina 18 din 90

să introducă acțiuni doar în simplul scop de a obține acces la secretele comerciale ale concurenților lor. 41 În cadrul unei asemenea acțiuni, pârâtul este autoritatea contractantă, iar operatorul economic ale cărui interese pot fi lezate nu este în mod necesar parte la litigiu și nici nu este chemat în cauză pentru a-și apăra aceste interese. Pentru acest motiv, este cu atât mai important să se prevadă mecanisme care garantează în mod corespunzător interesele unor astfel de operatori economici. 42 Obligațiile prevăzute în Directiva 93/36 în ceea ce privește respectarea confidențialității informațiilor de către autoritatea contractantă sunt asumate, în cadrul unei căi de atac, de către organismul responsabil cu procedura privind căile de atac. Cerința unor căi de atac eficiente prevăzută la articolul 1 alineatul (1) din Directiva 89/665 coroborat cu articolul 7 alineatul (1), cu articolul 9 alineatul (3) și cu articolul 15 alineatul (2) din Directiva 93/36 impune, prin urmare, acestui organism să ia măsurile necesare pentru a garanta efectul util al dispozițiilor menționate și, prin aceasta, să asigure menținerea unei concurențe loiale, precum și protecția intereselor legitime ale operatorilor economici respectivi. ... În consecință, în cadrul exercitării unei căi de atac în materie de atribuire a unui contract de achiziții publice, organismul responsabil cu această procedură trebuie să poată decide că informațiile conținute în dosarul referitor la o astfel de procedură de atribuire nu se transmit părților și avocaților acestora dacă acest lucru este necesar pentru a asigura protecția concurenței loiale sau a intereselor legitime ale operatorilor economici impusă de dreptul comunitar. (...) ... Rezultă astfel că, în cadrul unei căi de atac formulate împotriva unei decizii luate de o autoritate contractantă referitoare la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice, principiul contradictorialității nu implică faptul că părțile au un drept de acces nelimitat și absolut la toate informațiile referitoare la respectiva procedură de atribuire care au fost depuse la organismul responsabil cu calea de atac respectivă. Dimpotrivă, acest drept de acces trebuie pus în balanță cu dreptul altor operatori economici la protecția informațiilor confidențiale și a secretelor comerciale ale acestora. 52 Principiul protecției informațiilor confidențiale, precum și a secretelor comerciale trebuie pus în aplicare astfel încât să fie compatibil cu cerințele unei protecții juridice efective și cu respectarea dreptului la apărare al părților în litigiu (a se vedea, prin analogie, Hotărârea din 13 iulie..., Mobistar, C-... 8/04, Rec., p. I-6675, punctul 40) și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, astfel încât să se asigure respectarea faptului că procedura, în ansamblul său, respectă dreptul la un proces echitabil. 53 În acest scop, organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac trebuie în mod necesar să poată dispune de informațiile necesare pentru a se putea pronunța în cunoștință de cauză, inclusiv de informațiile confidențiale și de secretele comerciale (a se vedea, prin analogie..., citată anterior, punctul 40). 54 Având în vedere prejudiciul extrem de grav care ar putea rezulta din comunicarea ilegală a anumitor informații către un concurent, organismul menționat trebuie ca, înainte de a comunica aceste informații unei părți la litigiu, să dea posibilitatea operatorului economic vizat să invoce caracterul confidențial sau de secret comercial al acestora (a se vedea, prin analogie... și... /Comisia, citată anterior, punctul 29). 55 Prin urmare, trebuie să se răspundă la întrebarea adresată că articolul 1 alineatul (1) din Directiva 89/665, coroborat cu articolul 15 alineatul (2) din Directiva 93/36, trebuie interpretat în sensul că organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac prevăzute la articolul 1 alineatul (1) menționat trebuie să garanteze confidențialitatea și dreptul la respectarea secretelor comerciale cu privire la informații conținute în dosarele care îi sunt comunicate de către părțile la litigiu, în special de către autoritatea contractantă, organismul Pagina 19 din 90

respectiv având totuși dreptul să cunoască el însuși aceste informații și să le ia în considerare. Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților la litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil.” Consiliul va respinge, ca nefondată critica privind nelegalitatea acordării accesului la documentele declarate confidențiale de către ofertanta caștigătoare, având în vedere că atât autoritățile contractante, cât și „organismul responsabil cu procedurile privind căile de atac prevăzute la articolul 1 alineatul (1) (notă: DIRECTIVA 2... 7/66/CE A... A CONSILIULUI din 11 decembrie 2... 7) menționat trebuie să garanteze confidențialitatea și dreptul la respectarea secretelor comerciale cu privire la informații conținute în dosarele care îi sunt comunicate de către părțile la litigiu, în special de către autoritatea contractantă, organismul respectiv având totuși dreptul să cunoască el însuși aceste informații și să le ia în considerare. Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților în litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil” (cauza C450/06 Varec împotriva État belge). Modul de a proceda al Consiliului este în acord cu principiul tratamentului egal și se circumscrie celor reținute la pct. 55 din... de Justiție a... din 14 februarie..., cauza C-... /06, având ca obiect o cerere de pronunțare a unei hotărâri preliminare formulată în temeiul articolului 234 CE, a cărei acțiune principală a avut ca obiect dreptul la protecția informațiilor confidențiale, prin care Curtea a reținut că: (...) Este de competența acestui organism să decidă în ce măsură și potrivit căror modalități se impune garantarea confidențialității și a secretului acestor informații, în lumina cerințelor unei protecții juridice efective și a respectării dreptului la apărare al părților la litigiu și, în cazul unei căi de atac în fața unei instanțe sau al unei căi de atac în fața unui alt organism care este o instanță sau tribunal în înțelesul articolului 234 CE, pentru ca procedura, în ansamblul său, să respecte dreptul la un proces echitabil. Într-o atare situație, Consiliul respinge, ca neîntemeiate, criticile asocierii contestataore... -... - M .... S.R.L.. vizavi de punerea la dispoziție a informațiilor din propunerea tehnică și financiară declarate confidențiale de asocierea declarată câștigătoare .... S.R.L. -..., motivate de pretinsa nedovedire a caracterului confidențial de către acestă ofertantă, constatându-se că, în exercitarea atribuțiilor legale, Consiliul a ținut seama de solicitarea formulată de ofertantă privind respectarea caracterului confidențial al documentelor declarate confidențiale, conform celor menționate anterior în considerentele expuse, dat fiind dispozițiile legiuitorului, care a prevăzut la art.... alin. (3) din Legea nr. 101/2016: „În sensul alin. (1), documentele sunt marcate sau indicate de către ofertanți, în mod explicit și vizibil, ca fiind confidențiale. Consultarea documentelor confidențiale din oferte este permisă numai cu acordul scris al respectivilor ofertanți”. Un astfel de acord din partea ofertantei .... S.R.L. -..., nu a fost pus la dispoziția societății contestatoare. Pagina 20 din 90

Cum s-a arătat anterior, cu ocazia studerii dosarului la Consiliu au fost puse la dispoziția contestatoarei procesele-verbale de evaluare, raportul procedurii, comunicările privind rezultatul procedurii, nefiind asigurat accesul la propunerile tehnice, financiare, răspunsuri la clarificări în referire la propunerea tehnică și financiară. Urmare a studierii proceselor-verbale care nu au fost puse la dispoziția contestatoarei la sediul autorității contractante, ci doar în data de......,

asocierea... -... - M .... S.R.L. a formulat concluzii scrise. Cum s-a arătat anterior, au fost puse la dispoziție în integralitate a proceselor-verbale și raportul procedurii, comunicările privind rezultatul procedurii, nefiind asigurat accesul la propunerile tehnice, financiare, răspunsuri la clarificări în referire la propunerea tehnică și financiară ale ofertantelor. Așadar data de... va fi data la care se va raporta Consiliu în analizarea criticilor formulate prin intermediul concluziilor scrise, atâta vreme cât procesele -verbale au putut fi consultate doar în cadrul procesului la Consiliu, de la momentul accesului la acestea, respectiv la data de... a început să curgă termenul legal de contestare. Referitor la capătul de cerere din contestația formulată de .... S.R.L. privind: - Obligarea Entităţii Contractante la asigurarea accesului neîngrădit şi imediat al subscrisei la dosarul achiziţiei, inclusiv la propunerea tehnică, financiară, DUAE, procesele- verbale de evaluare şi răspunsurile la clarificări depuse de... -..., conform art. 57 din Legea nr. 99/2016; - Repunerea subscrisei în termenul legal de a formula o contestaţie detaliată şi/sau de a completa prezenta contestaţie cu motive detaliate ce vizează neconformitatea şi/sau inacceptabilitatea ofertei declarate câştigătoare, termen care va curge de la data asigurării accesului efectiv la documentele solicitate, acesta va fi admis în parte, în limita considerentelor anterior expuse vizavi de faptul că așa cum s-a arătat anterior, conduita achizitoarei de a nu pune la dispoziția contestatoarei dosarul achiziției publice, în condițiile prevăzute contravine dispozițiilor legale mai sus redate. Abordarea achizitoarei de a cenzura în integralitate actele evaluării realizată motivat de declarațiile de confidențialitate depuse ofertante și pe considerentul că nu au caracter de document public, nu este judicioasă, Astfel, cu ocazia studierii dosarului de asoceirea contestatoare... -... - M .... S.R.L. Consiliul a decis punerea la dispoziție în integralitate a proceselor-verbale de evaluare a propunerilor tehnice și a propunerilor finaciare, în lipsa demersurilor achizitoarei de a anonimiza doar informațiile pe care operatorii economici le-au indicat ca fiind confidențiale, clasificate sau care sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, și nu întregul proces de evaluare derulat. Față de cele anterior reținute Consiliul va obliga achizitoarea la punerea la dispoziția contestatoarei .... S.R.L. în integralitate a proceselor-verbale de evaluare a propunerilor tehnice și a propunerilor finaciare, în lipsa demersurilor achizitoarei de a anonimiza doar Pagina 21 din 90

informațiile pe care operatorii economici le-au indicat ca fiind confidențiale, clasificate sau care sunt protejate de un drept de proprietate intelectuală, și nu întregul proces de evaluare derulat. Accesul va fi acordat în termen de cel mult 25 zile de la data primirii prezentei decizii, cu respectarea celor statuate mai sus. De la data asigurării accesului, va curge pentru .... S.R.L. un nou termen de contestare, pe baza motivelor care au fost identificate în urma accesului. ... procedurii nr...., în urma evaluării propunerilor tehnice, ofertele depuse de asocierea... -... - M .... S.R.L. și .... S.R.L. au fost respinse din procedura fiind declarate oferte neconforme/inacceptabile, iar oferta depusă de asocierea .... S.R.L. -... a fost declarată admisibilă și câștigătoare. Consiliul va proceda la soluționarea contestațiilor în ordinea în care acestea au fost depuse. Referitor la prima contestație formulată de .... S.R.L., Consiliul constată că aceasta vizează aspecte legate de modalitatea de evaluare a ofertei depusă de contestatoare și asocierea desemnată câștigătoare, evaluare pe care o apreciază ca fiind netemeinică. Din lecturarea actului de comunicare nr.... se are în vedere că membrii comisiei de evaluare au reținut un număr de 9 motive de neconformitate/inacceptabilitate în ceea ce privește îndeplinirea anumitor cerințe vizavi de modalitatea de elaborare a propunerii tehnice, care au condus la respingerea ofertei .... S.R.L., fiind declarată inacceptabila în baza prevederilor art.... alin (4) din HG nr. 394/2016 deoarece clarificările/completările transmise nu au fost considerate concludente și neconformă, în baza prevederilor art. 1... alin. (3) lit. a) din HG nr. 394/2016, deoarece nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini. Înainte de a proceda la analiza pe fond a aspectelor sesizate de societatea contestatoare, Consiliul găseşte util expunerea câtorva elemente din cadrul documentaţiei de atribuire, menite să înlesnească înţelegerea ei, cât şi să îi circumstanţieze soluţionarea. Obiectul contractului de lucrări în cauză este astfel definit în fișa de date la la pct. II.... Titlu: Executie lucrari aferente contractului „HD-CL-R1 Extinderea si reabilitarea retelelor de distributie apa potabila si a retelelor de canalizare in orasul..., Ribita, Baia de Cris, Luncoiu de Jos, Baita si Valisoara”. La pct. II.... Descrierea succinta a contractului sau a achizitiei/achizitiilor se regăsesc precizate următoarele informații: Executie lucrari aferente contractului „.”, incluzand: - Extinderea retelei de alimentare cu apa in orasul..., . cu lungimea de L=... m, 176 hidranti... bransamente, 105 camine de vane; - Reabilitarea retelei de alimentare cu apa in orasul... si . cu lungimea de L=... m, 73 hidranti, 569 bransamente, 96 camine de vane; - Statii noi de pompare pentru ridicarea presiunii in localitatile Brad si Baita: - SP1 Baita(1+1R+1inc)= Qconsum=... l/s, H= 28m, Qincendiu=... l/s, H= 28m Pagina 22 din 90

- SP2 Baita(1+1R+1inc)= Qconsum=... l/s, H= 27m, Qincendiu=... l/s, H= 27m - SP3... (1+1R+1inc)= Qconsum=... l/s, H= 35m, Qincendiu=... l/s, H= 35m - SP4 Taratel(1+1R+1inc)= Qconsum=... l/s, H= 20m, Qincendiu=... l/s, H= 20m - Extindere retea de canalizare in localitatile . cu lungimea totala de L=... m, 265 racorduri, 2... camine de vizitare; - Reabilitarea retelei de canalizare in localitatea...=... m, 79 racorduri si 40 camine de vizitare; - Statii de pompare ape uzate noi si conductele de refulare aferente cu o lungime totala de 482 m; - Statia de pompare ape uzate SPAU1(1A+1R) . (Qtotal=... l/s, H= 9 mcA); - Statia de pompare ape uzate SPAU2(1A+1R) -.r (Qtotal=... l/s, H= 11 mcA); - Statia de pompare ape uzate SPAU3(1A+1R) -. (Qtotal=... l/s, H= 8 mcA). Contractul include: a) Lucrari de constructie; b) Furnizare si montaj utilaje si echipamente tehnologice; c) Testare si punere in functiune; d) Remedierea eventualelor defecte aparute in Perioada de Garantie. Perioada de Garantie este de minim 36 luni. Se rețin precizările din cadrul fișei de date vizavi de modalitatea de elaborare și întocmire a propunerii tehnice și a propunerii financiare, respectiv: IV.... Modul de prezentare al propunerii tehnice Orice referire din cuprinsul prezentei documentatii de atribuire, (inclusiv a prezentului caiet de sarcini), prin care se indica o anume origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie si/sau o licenta de fabricație, un standard, o autorizare /certificare/atestare, un serviciu sau o cerinta se va citi si interpreta ca fiind insotita de mentiunea „sau echivalent”. Se vor oferi detalii pentru executarea fiecarei cerinte din caietul de sarcini sustinute de documentele solicitate. Elementele propunerii tehnice se vor prezenta detaliat si complet in corelatie cu prevederile caietului de sarcini. Propunerea tehnica va contine cel putin informatiile de mai jos: 1. Aspectele ofertei tehnice pentru lucrarile pregatitoare si de adaptare la teren - Formular nr....; 2. Aspecte privind metodologia pentru executia lucrarilor - Formular nr.10; 3. Aspecte organizatorice privind executia lucrarilor - Formular nr.11; 4. Resurse (personal si instalatii/echipamente) pentru executia lucrarilor - Formular nr.... 2; 5. Grafic de esalonare a executiei lucrarilor in cadrul contractului - Formular nr....; (...) Nota 1: Ofertantul are obligatia de a intocmi un Opis al documentelor incluse in.... Propunerea tehnica, inclusiv toate formularele mentionate mai sus, vor fi semnate cu semnatura electronica extinsa, bazata pe un certificat calificat, eliberat de un furnizor de servicii de certificare acreditat in conditiile legii si vor fi transmise in SEAP in format electronic numai pana la data si ora-limita de depunere a ofertelor, prevazute in anuntul de participare, in conformitate cu prevederile art. 67 din HG 394/2016. Achizitoarea a pus la dispoziția ofertanților pentru îndeplinirea cerințelor mai sus redate formulare fiind aduse precizări vizavi de gradul de detaliere a modului de elaborare a propunerii tehnice. Din economia aspectelor mai sus redate în vederea atribuirii contractului de lucrări supus procedurii în cauză, a cărui grad de complexitate nu poate fi tăgăduit Consiliul are în vedere că, dată fiind complexitatea contractului, importanța acestuia, durata contractuală și rezultatele așteptate de la derularea proiectului, asigurarea posibilității depunerii unor oferte conforme, entitatea contractantă a depus toate Pagina 23 din 90

diligențele necesare întocmirii unei documentații care să țină seama de toate aspectele pe care le implică contractul de lucrări, luând în considerare specificul acestuia, astfel încât să poată fi asigurată derularea proiectului. Preliminar analizării aspectelor sesizate de reclamantă, este de remarcat că documentația de atribuire, alcătuită din fișa de date, caietul de sarcini, formularele necesare și modelul contractului de lucrări, la care se adaugă clarificările postate în SEAP, nu a fost contestată cu succes de niciun operator economic, drept care toate prevederile ei și-au consolidat forța obligatorie atât pentru entitatea contractantă, cât și pentru operatorii economici participanți la procedura de atribuire (relevantă, în acest sens, este, de pildă, decizia civilă nr.... 799 din... decembrie 2022 a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust de9... 43g). La acest moment, nu pot fi emise pretenții sau critici vizavi de prevederile documentației de atribuire, întrucât ar fi vădit tardive, raportat la termenul prescris de Legea nr. 101/2016 (a se vedea, cu titlu de exemplu, decizia civilă nr. 77 din 7 februarie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 39g6... 3e). „Conținutul documentației de atribuire, astfel cum a fost întocmită de entitatea contractantă, este obligatoriu atât pentru agenții economici participanți la procedură, care au obligația de a elabora ofertele în conformitate cu prevederile acesteia, cât și pentru entitatea contractantă, aceasta fiind obligată ca, în desfășurarea procedurii de achiziție, să respecte atât legislația aplicabilă în domeniu, cât și propria S.A.documentație de atribuire care stabilește regulile ce trebuie respectate de părțile implicate în derularea procesului competitiv.” - sentința civilă nr.... 3/CA din 11 septembrie... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 672e8757. În concluzie, documentația acceptată implicit de toate societățile ofertante le impunea să îi urmeze cu strictețe prescripțiile, sens în care dispune și art. 88 din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile publice potrivit căruia Ofertantul depune oferta elaborată în conformitate cu informaţiile şi cerinţele prevăzute în documentaţia de atribuire, însoţită de DUAE sau alte documente solicitate prin care ofertantul furnizează informaţii privind îndeplinirea criteriilor de calificare şi selecţie stabilite de entitatea contractantă, precum și art. 129 alin. (1) din normele aprobate prin... nr.... potrivit căruia Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire (...). Prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și au însușit documentația de atribuire fără rezerve (elocvente în acest sens sunt, ex multis, decizia nr.... 16/CA/20... -R din 8 noiembrie 20... a Curții de..., Secția a II-a civilă, de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 7g222g79, decizia nr.... din 6 octombrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 6e77d24g, decizia nr.... din 14 iunie... a Curții de..., Secția de contencios administrativ și fiscal, cod ReJust... d, decizia civilă nr.... din 21 august... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust... e48, decizia nr.... din 20 septembrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust g8e8223g8, și Pagina 24 din 90

decizia civilă nr.... din 2 noiembrie... a Curții de..., Secția contencios administrativ și fiscal, cod ReJust 597ee7239). Susținerile contestatoarei vizavi de pretinsa nelegalitate a demersului entităţii contractante de a reveni asupra evaluării tehnice ulterior decriptării ofertelor financiare, cu încălcarea dispoziţiilor imperative ale art. 133 lit. g) si h) si ale art. 139 din HG nr. 394/2016, precum și a principiilor transparenţei și tratamentului egal sunt neîntemeiate. În stabilirea acestei finalități Consiliul are în vedere Se reține că ulterior derulării etapei de evaluare a propunerilor tehnice depuse în cadrul procedurii achizitoarea, prin membrii comisiei de evaluare a elaborat Procesul-verbal nr. al şedinţei de evaluare nr.... în care s-au consemnat următoarele: La o analiza mai atenta, comisia de evaluare a ofertelor a constata faptul ca: I) Analizand mai atent cele consemnate in procesul verbal de evaloare a propunerilor tehnice nr.... am constatat urmatoarele: 1) La acordarea punctajului pentru factorul de evaluare „Componenta sociala" pentru ofertantul ASOCIEREA:... -... - M .... S.R.L. s-a luat in considerarea din oferta acestuia un număr de 130 persoane cu probleme de excluziune sociala, in condiţiile in care in propunerea tehnica, la pag. 2103 - 2106 declara ca numărul totat de personal necesar pentru derularea acestui contract este de 118 persoane. 2)La acordarea punctajului pentru factorul de evaluare „Componenta energetica" pentru ofertantul ASOCIEREA:... -... - M .... S.R.L. s-a luat in considerarea din oferta acestuia un număr de 137 puncte, in condiţiile in care in propunerea lui tehnica acest ofertant a mentionat la pag. 2948 - 2949 urmatoarele: (...) Analizand cele expuse mai sus comisia de evaluare constata ca este necesar S.A.faca o analiza mai detaliata pentru punctajul acordat la acest factor ofertantului ASOCIEREA:... -... - M .... S.R.L. un număr de 137 puncte, doar la acest ofertant S.A.luat in calcul o marja de +7% pentru acordarea punctajului iar punctajul real al acestui factor este cel de 107 puncte, incalcand astfel principiul tratamentului egal. II) Analizand mai atent cele consemnate in Proces-verbal privind evaluarea garanţiei de participare, a informaţiilor din DUAE şi a documentelor care îl însoţesc nr.... am constatat urmatoarele: A fost declarata inacceptabila, in conformitate cu prevederile art 1... alin (2) lit b) - a fost depusă de un ofertant care nu îndeplineşte una sau mai multe dintre criteriile de calificare stabilite în documentaţia de atribuire, oferta prezentata de către.... (Leader) -... (Asociat) deoarece: Pentru dovedirea îndeplinirii cerinţei privind experianta similara, ofertantul... a mentionat in DUAE: (...) Analizand toate documentele mai sus mentionate constatam ca... a prezentat Procesul verbal de recepţie parţiala nr.... incheiat cu antrepenorul general al acelor lucrări -..., lucrări confirmate si de beneficiarul final al contractului, respectiv..., care recunoaşte si calitatea de subcontractant al... in cadrul contractului la care se face referire. Tinand cont de cele expuse mai sus, comisia de evaluare considera necesar solicitarea unor clarificari suplimentare si o evaluare mai amanuntita a ofertelor, astfel se impune întoarcerea in etapa de evaluare DUAE si Propunere tehnica. Această revenire la etapa de evaluare tehnică nu echivalează cu un viciu procedural (reevaluarea propunerii tehnice ulterior deschiderii ofertelor financiare, cu încălcarea art. 133 si 139 din HG nr. 394/2016) astfel cum susține contestatoarea, ci reverificarea şi reevaluarea ofertelor tehnice după deschiderea ofertelor financiare a fost determinată Pagina 25 din 90

de motive întemeiate, astfel cum sunt acestea prezentate în Procesul- verbal al şedinţei de evaluare nr...., măsura întreprinsă de achizitoare fiind necesară pentru asigurarea corectitudinii procedurii. Simpla decriptare a ofertelor financiare şi ordonarea provizorie a acestora în sistem nu echivalează cu stabilirea rezultatului procedurii. În considerarea celor antemenționate sunt deopotrivă de valide apărările aduse de entitatea contractantă: Nu există nicio normă legală care să interzică comisiei de evaluare a ofertelor reexaminarea şi reverificarea ofertelor tehnice după deschiderea ofertelor financiare. Dimpotrivă dispoziţiile art. 139 alin. 1 din H.G. nr. 394/2014 stabilesc în sarcina comisiei de evaluare obligaţia legală de a analiza si verifica fiecare oferta atât din punct de vedere al elementelor tehnice, cât şi din punctul de vedere al aspectelor financiare pe care le implică. Aşa cum s-a arătat în motivarea unei Decizii... "Nu poate fi cenzurată conduita membrilor comisiei de evaluare de a întreprinde reverificarea ofertelor, astfel încât să elimine orice risc de a săvârşi o greşeală în stabilirea rezultatului procedurii. De altfel, o astfel de conduită a autorităţii contractante este permisă şi de SEAP. Se constată că, în manualul de utilizare dedicat autorităţilor contractante, disponibil în sistem, la rubrica Proceduri, este inserată secţiunea întoarcerea la etapa anterioară.... ". Susţinerile contestatoarei potrivit cărora motivele de nelegalitate / nulitate decurg din încălcarea dispoziţiilor art. 133 lit. g) şi h) din H.G. 394/2016 care ar stabili o ordine cronologică strictă şi obligatorie nu pot fi acceptate din următoarele motive: Dispoziţiile art. 133 din H.G. 394/2016 nu reglementează o ordine cronologică a etapelor procedurii de evaluare a ofertelor a cărei nerespectare este sancţionată cu nulitatea, ci stabileşte cu titlu general atribuţiile comisiei de evaluare a ofertelor. După cum se poate observa în enumerarea de la art. 133, atribuţia comisiei de evaluare de elaborare a solicitărilor de clarificări şi/sau completări necesare în vederea evaluării solicitărilor de participare şi/sau ofertelor, este prevăzută la litera i), deci ulterior evaluării propunerilor tehnice - lit. g) - şi verificării propunerilor financiare - lit. h). Prin urmare, chiar daca am accepta punctul de vedere al contestatoarei că dispoziţiile art. 133 din H.G. 394/2016 cuprind o ordine cronologică a etapelor procedurale, cu caracter obligatoriu, revenirea comisiei de evaluare la reverificarea ofertei tehnice după deschiderea ofertelor financiare şi solicitarea de noi clarificări reprezintă demersuri legale, care nu sunt de natură să atragă nulitatea procedurii sau actelor emise de comisia de evaluare. Revenirea comisiei de evaluare, în prezenta procedură, la reverificarea şi reevaluarea ofertelor tehnice după deschiderea ofertelor financiare a fost determinată de motive întemeiate, astfel cum sunt acestea prezentate în Procesul- verbal al şedinţei de evaluare nr..... Obligaţia comisiei de evaluare a ofertelor de a analiza si verifica temeinic fiecare oferta astfel încât să elimine orice risc de a săvârşi o greşeală în stabilirea rezultatului procedurii, precum şi respectarea principiilor reglementate de dispoziţiile art. 2 din Legea nr. 99/2016 reprezintă imperative care nu pot fi cenzurate printr-o pretinsă imposibilitate de reverificare a ofertei tehnice după deschiderea ofertelor financiare, mai ales în condiţiile în care această imposibilitate invocată de contestatoare nu decurge dintr-o prevedere legală expresă. Între cele două documente ale ofertei, respectiv propunerea tehnică și propunerea financiară există o strânsă interdependență. Așadar ulterior, în etapa de evaluare a propunerii financiare, în urma analizei în ansamblu a ofertei, prin corelarea cu propunerea tehnică, comisia de evaluare analizează dacă propunerea financiară este corelată cu informaţiile prezentate la nivelul propunerii tehnice. Aceeași abordare a îmbrățișat și ANAP în cadrul Îndrumării privind modul de tratare a abaterilor tehnice minore, viciilor de formă și a erorilor aritmetice în cadrul procesului de evaluare a ofertelor, astfel cum se regăsesc consemnate (materialul reprezintă versiunea sintetizată a Pagina 26 din 90

celui dezvoltat de către... 625 ”Sprijin în implementarea SNAP prin consolidarea capacității administrative a ANAP și a autorităților contractante”, finanțat prin... 2014-... ) vizavi de aspectele aflate în dezbatere: ”(...) Întrucât modul de corectare a abaterilor tehnice minore, viciilor de formă și a erorilor aritmetice este legiferat, problema încălcării principiului transparenței este eliminată, deoarece toți ofertanții participanți la o procedură de atribuire sunt avizați asupra metodologiei de lucru a comisiei de evaluare, rămânând în sarcina comisiei de evaluare respectarea principiului proporționalității și principiului tratamentului egal. Pentru a respecta cele două principii menționate, autoritățile/entitățile contractante trebuie să țină seama de următoarele recomandări: - principiul proporționalității impune ca decizia autorităților/entităților contractante să nu depășească limitele a ceea ce este adecvat și necesar în scopul realizării obiectivelor urmărite, înțelegându-se că, în cazul în care este posibilă o alegere între mai multe măsuri adecvate, trebuie să se recurgă la cea mai puțin constrângătoare, iar inconvenientele cauzate nu trebuie să fie disproporționate în raport cu scopurile urmărite. Acest principiu impune autorității/entității contractante - atunci când aceasta se confruntă cu o ofertă care conține aspecte neclare, iar o cerere de precizări/clarificări cu privire la conținutul ofertei menționate ar putea asigura securitatea juridică în același mod precum respingerea imediată a ofertei în cauză - să solicite precizări ofertantului vizat, mai degrabă decât să opteze pentru respingerea imediată a ofertei acestuia. - principiul egalității de tratament al operatorilor economici nu interzice autorității/entității contractante să îi solicite unui ofertant să clarifice o ofertă sau să îndrepte o eroare materială vădită pe care ar conține-o aceasta, cu condiția însă ca o asemenea solicitare să fie adresată oricărui ofertant care se află în aceeași situație, ca toți ofertanții să fie tratați în mod egal și ca această clarificare sau această îndreptare să nu poată fi asimilată depunerii unei noi oferte. De exemplu, omiterea din cadrul graficului de execuție a contractului a unor etape componente poate fi considerată o abatere tehnică minoră dacă respectivele etape sunt descrise/se regăsesc informații despre aceste etape în alte secțiuni ale ofertei. Pe de altă parte, omiterea prezentării graficului de execuție a contractului în cadrul ofertei nu poate fi considerată a fi o abatere tehnică minoră deoarece, în acest caz, nu mai vorbim de corectarea/completarea unui document sau a unei informații existente, urmând ca oferta să fie declarată neconformă. - o cerere de clarificare a unei oferte poate interveni numai după ce autoritatea/entitatea contractantă a luat cunoștință de ansamblul ofertelor și trebuie, în principiu, să fie adresată în mod echivalent tuturor ofertanților care se află în aceeași situație și trebuie să privească toate punctele ofertei care impun o clarificare. Din analiza jurisprudenței existente și luând în considerare prevederile legale în vigoare, se desprind următoarele: - abaterile tehnice minore se referă inclusiv la omisiuni clare, dar a căror corectare este posibilă, însă numai dacă ele sunt nesemnificative în ansamblul ofertei așa cum dispun prevederile art. 134 alin. (8) din H.G. 395/2016 în cazul achizițiilor publice, respectiv art.... alin. (7) din H.G. 394/2016 în cazul achizițiilor sectoriale. În conformitate cu prevederile art. 134 din H.G. 395/2016, respectiv art.... din H.G. 394/2016, abaterile tehnice minore se referă la modificări/clarificări ale informațiilor din propunerea tehnică, dar acest lucru nu înseamnă că încadrarea respectivei abateri/omisiuni în categoria abaterii tehnice minore trebuie realizată exclusiv la momentul evaluării propunerii tehnice. Având în vedere că, în conformitate cu prevederile art. menționate anterior, autoritatea/entitatea contractantă trebuie să analizeze respectiva abatere/omisiune din Pagina 27 din 90

perspectiva neîncadrării în situațiile prezentate de lit. a) la e) alin.(8) respectiv (9) din art. menționate, inclusiv prin cuantificarea teoretică în valoare monetară a respectivei abateri/omisiuni, de cele mai multe ori, această cuantificare se poate realiza în cele mai multe cazuri doar pe baza informațiilor incluse în propunerea financiară (ex. prețuri unitare, tarife etc). În aceste cazuri, nu este greșit din punct de vedere procedural,

ca anumită abatere/omisiune să fie analizată din perspectiva încadrării în categoria abaterilor tehnice minore la momentul evaluării propunerii financiare.

De exemplu, dacă în cazul unui contract de lucrări sunt prezentate în cadrul metodologiei execuția unui anumit număr de unități dintr-o anumită categorie de lucrări, dar din alte documente (ex. planșe grafice de execuție) rezultă un număr diferit, autoritatea/entitatea contractantă nu va fi în măsură să stabilească la momentul evaluării propunerii tehnice dacă respectiva abatere reprezintă o abatere tehnică minoră deoarece nu va putea cuantifica valoarea monetară a respectivei abateri/omisiuni și deci, nu ar putea fi verificată neîncadrarea în situațiile prezentate de lit. a) la c). Astfel, autoritatea/entitatea contractantă va trece mai departe la analiza propunerii financiare și pe baza prețurilor din propunerea financiară va fi în măsură să cuantifice valoarea monetară a respectivei abateri/omisiuni, urmând să decidă dacă respectiva abatere/omisiune poate fi încadrată ca abatere tehnică minoră, prin raportare la prevederile art. 134 alin (9) din H.G. 395/2016, respectiv art.... alin. (8) din H.G. 394/2016. - dacă în urma cuantificării teoretice prevăzute de art. 134 alin (9) din H.G. 395/2016, respectiv art.... alin. (8) din H.G. 394/2016, se constată că respectiva abatere/omisiune se încadrează într-una dintre situațiile prevăzute de lit. a), b) și c), oferta trebuie respinsă ca neconformă. De exemplu, descrierea incompletă, incorectă sau omiterea de către ofertant a descrierii caracteristicilor unuia sau mai multor echipamente în cadrul propunerii tehnice poate fi considerată abatere tehnică minoră dacă în cadrul propunerii financiare acel echipament a fost ofertat, iar valoarea acestuia nu depășește 1% din prețul total al ofertei. - un alt caz des întâlnit este situația în care ofertantul a omis să oferteze în cadrul propunerii financiare un echipament/ lucrare/ activitate fără rol/ cu rol secundar în atingerea obiectivului contractului, echipament/ lucrare/ activitate care a fost prezentat/ă în propunerea tehnică. Și în acest caz autoritatea/entitatea contractantă trebuie să analizeze dacă respectiva omisiune se încadrează în categoria abaterilor tehnice minore și dacă da, să permită corectarea acesteia inclusiv prin corectarea propunerii tehnice și/sau financiare. - nu pot fi considerate abateri tehnice minore abaterile de la specificațiile/ cerințele tehnice minime solicitate de către autoritatea/entitatea contractantă pentru echipamentele/ lucrările ce urmează a fi furnizate/ executate, chiar dacă aceste abateri sunt minore prin raportare la scopul și funcționalitatea acestora sau, în cazul echipamentelor, intră în marja de eroare/ abatere tehnică comunicată de producător. Cu toate acestea, în cazurile în care autoritatea/entitatea contractantă identifică situații în care în propunerea tehnică a ofertantului există abateri minore față de cerințele/specificațiile solicitate, prin raportare la scopul și funcționalitatea acestora, se recomandă ca, înainte de a lua o decizie de acceptare/respingere a ofertei, să verifice dacă această potențială neconformitate nu se încadrează în categoria celor care pot fi clarificate/corectate (abateri tehnice minore/ erori aritmetice/ vicii de formă) și să solicite clarificări în acest sens. De exemplu, dacă pentru un anumit echipament ce intră în componența unei instalații mai complexe, autoritatea/entitatea contractantă a solicitat ca materialul din care este construit acesta să fie, de exemplu, oțel inoxidabil, iar în fișa tehnică a echipamentului furnizată de ofertant este precizat ca echipamentul este construit din fontă, înainte de a lua o decizie de încadrare a ofertei drept neconformă, se recomandă ca autoritatea/entitatea contractantă să solicite clarificări ofertantului cu privire la acest aspect. Există posibilitatea ca din eroare ofertantul să fi inclus în cadrul propunerii tehnice o fișă tehnică a echipamentului în versiunea construită din fontă, în loc să includă fișa tehnică a echipamentului în versiunea construită din oțel inoxidabil, iar corectarea unei astfel de erori de către ofertant să intre în categoria abaterilor tehnice, bineînțeles cu verificarea neîncadrării în situațiile prevăzute art. 134 alin (9) din H.G. 395/2016 în cazul achizițiilor publice, respectiv art.... alin. (8) din H.G. 394/2016 în cazul achizițiilor sectoriale. Chiar dacă nu suntem în situația în care entitatea contractantă să fi identificat abateri minore în propunerea tehnică și să fie necesară în Pagina 28 din 90

această situație decriptarea propunerii financiare, ca raționament similar din economia celor anterior redate Consiliul determină că nu este eronată abordarea achizitoarei vizavi de reîntoarcerea la etapa de evaluare tehnică. În speţa de faţă, la momentul în care membrii comisiei de evaluare au decis să se reîntoarcă în etapa de reevaluare a propunerilor tehnice nu exista emis un raport al procedurii, iar comisia se afla încă în procesul de evaluare a ofertelor. Jurisprudența Consiliului este în aceeași direcție fiind de amintit Decizia nr.... 6/C7/21 din... fiind relevant de redat considerentele reținute: În contextul dispozițiilor documentației de atribuire anterior reproduse și a legislației incidente, Consiliul constată că între verificarea propunerii tehnice și a celei financiare există o strânsă legătură, de multe ori autoritățile contractante înțelegând ca în etapa de verificare a propunerii financiare să revină la evaluarea propunerii tehnice tocmai pentru a se convinge că evaluarea efectuată este temeinică și legală, ceea ce în prezenta procedură de atribuire Comisia de evaluare nu a înțeles să facă. Legislația pe linie de achiziții publice nu instituie excepții de la regula irevocabilității actelor administrative individuale, reglementată de dreptul comun, respectiv de Legea nr. 554/2004, deoarece raportul procedurii intră în circuitul civil și produce efecte juridice definitive (imposibil de corectat) abia după expirarea termenului de așteptare în vederea atacării lui și semnarea subsecventă a contractului de achiziție publică. Până la semnarea contractului, raportul procedurii de atribuire, presupunând că a intrat în circuitul civil, nu a produs efecte juridice de natură a împiedica autoritatea emitentă de la revocarea lui, dacă este afectat de o cauză de nelegalitate/netemeinicie. Scopul declarat textual al Legii nr.... îl constituie asigurarea, la nivel național, a unor mecanisme și proceduri efective, rapide și eficiente de sesizare și remediere a neregulilor, care să garanteze respectarea dispozițiilor legale privind atribuirea contractelor, iar o asemenea garantare nu înseamnă, în niciun caz, a ignora încălcări ale legii sub pretextul că autoritatea a depășit o anumită etapă în evaluarea ofertelor. În plus, în materia achizițiilor publice, care ține de dreptul administrativ, de interesul public și de imperativul legalității, opțiunea autorității de a își revizui și remedia propriile acte, chiar și din oficiu, există oricând până la momentul finalizării achiziției. Așadar, și din această perspectivă, autoritatea este în drept să își revizuiască actele atacate și să procedeze la reexaminarea legalității situației consemnate în acestea. Verificarea corelării propunerii financiare cu elementele propunerii tehnice, respectiv verificarea faptului că ofertantul a inclus în cadrul propunerii financiare costul tuturor activităților/lucrărilor prezentate în cadrul propunerii tehnice și că aceste costuri sunt în conformitate cu tehnologia, procesul de producție, serviciile furnizate sau metodele de construcție prezentate în propunerea tehnică, este una deosebit de complexă fiind și mai dificilă în contextul complexității și volumului de informație cuprins în documentația de atribuire și, respectiv, în ofertele depuse în procedură. Aceeași abordare a îmbrățișat Consiliul și cu ocazia pronunțării Deciziilor nr.... din... și nr.... din.... Vizavi de analiza motivelor de respingere a ofertei trebuie amintit că, Consiliul nu este ținut să se pronunțe asupra criticilor legate de evaluarea ofertelor în ordinea expusă de contestatoarele amintite sau în ordinea dată de clasamentul întocmit de entitatea organizatoare. De altminteri, inclusiv Curtea de Justiție a... aplică aceeași metodă, dovadă fiind bogata jurisprudență (în acest sens, cu titlu de exemplu, evocăm Hotărârea din 11 decembrie 20...... -..., C-332/18 P, EU: C: 20...:..., punctul 44 - „Pentru a facilita analiza temeiniciei prezentului recurs, Pagina 29 din 90

trebuie să se examineze, mai întâi, al treilea motiv, apoi al doilea aspect și al treilea aspect ale primului motiv și, în sfârșit, primul aspect al primului motiv și al doilea motiv de recurs împreună.”) Se reține că printre motivele care au stat la baza deciziei de respingere a ofertei contestatoare sunt și cele de la pct. 2 și 3 care au vizat (... -corupţie şi Modul de realizare a înregistrărilor, arhivarea informaţiilor şi trasabilitatea deciziilor) membrii comisiei de evaluare reținând lipsa din cadrul ofertei a informaţiilor solicitate prin Formularul nr.... pus la dispoziție. Așa cum a fost anterior redat potrivit prevederilor din fisa de date la cap. IV.... Modul de prezentare al propunerii tehnice ofertanta avea obligaţia de a "oferi detalii pentru executarea fiecărei cerinţe din caietul de sarcini sustinute de documentele solicitate. Elementele propunerii tehnice se vor prezenta detaliat si complet in corelaţie cu prevederile caietului de sarcini. " Depășind această introducere de subliniere a importanței respectării întru totul a regulilor impuse de autoritate în documentația de atribuire, așa cum a fost anterior arătat, asupra aspectelor sesizate de reclamantă, sunt relevant de redat următoarele prevederi din cuprinsul Formularului 11 - Aspecte organizatorice privind executia lucrărilor, lit. F și G (lit F - "Prezentarea strategiei anti-corupţie ce va fi implementată de Ofertant pentru prevenirea corupţie și lit. G - Modul de realizare a înregistrărilor, arhivarea informaţiilor şi trasabilitatea deciziilor) respectiv: Ofertantul va demonstra că oferta S.A.este adecvată constrângerilor impuse de diversitatea tipologiei lucrărilor solicitate, precum şi de momentul în care datele de intrare devin disponibile in perioada de derulare a contractului prin prezentarea urmatoarelor elemente: (...) F. Prezentarea strategiei anti-corupție ce va fi implementată de Ofertant pentru prevenirea corupției [includeți aici informații despre strategia implementată pentru obținerea asigurării că în Contractul ce rezultă din această procedură se stabilește un flux al informațiilor și a plăților primite de Contractant pentru evitarea potențialelor situații privind corupția. Nu includeți aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic ci precizați expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată](max 1 pag). G. Prezentarea modului de realizare a înregistrărilor pentru activitățile, deciziile și fluxul informațional și financiar în legătură cu acest Contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest Contract este supus verificărilor de terță parte (max 1⁄2 pag)]. [includeți aici informații despre modalitatea de realizare a înregistrărilor și modalitatea de arhivare a informațiilor, accesul la informații arhivate prin raportare la cerințele incluse în Contract. Se are în vedere că membrii comisiei de evaluare au adresat prin intermediul actului nr.... printre altele și următoarea solicitare de clarificare care a vizat pct. G) din cadrul Formularului 11: 7. Având in vedere Formularul nr...., pct. g), va solicitam S.A.ne transmiteti unde se regăsesc in propunerea tehnica înregistrările efectuate de operatorul economic. La pagina... din Voi. 5 se prezintă modul de realizare a înregistrărilor pentru un proiect finantat pe PNRR. Pagina 30 din 90

.... S.R.L. a furnizat prin intermediul actului nr.... următorul răspuns: 7. Privind solicitarea dumneavoastră de a indica unde se regăsesc în propunerea tehnică înregistrările efectuate de operatorul economic, vă informăm că acestea sunt detaliate în cadrul Volumului 05 al..., si va rugam S.A.aveti in vedere capitolul 4 Modul de realizare a înregistrărilor pentru activităţile, deciziile şi fluxul informaţional şi financiar în legătură cu acest contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest contract este supus verificărilor de terţă parte, pag. 3181 - 3184. Răspunsul furnizat de .... S.R.L. a fost analizat la data de... ocazie cu care a fost elaborat Procesul-verbal nr.... din data... al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice, concluzia la care au ajuns membrii comisiei de evaluare fiind următoarea: 2) ... nr..... s-a solicitat la punctul 7 urmatoarea clarificare: Având in vedere Formularul nr...., pc. g), va solicitam S.A.ne transmiteti unde se regăsesc in propunerea tehnica inregistrarile efectuate de operatorul economic. La pagina... din Voi. 5 se prezintă modul de realizare a inregistrarilor pentru un proiect finantat pe PNRR. ... nr..... s-a transmis la acest punct următorul răspuns: "Privind solicitarea dumneavoastră de a indica unde se regăsesc în propunerea tehnică înregistrările efectuate de operatorul economic, vă informăm că acestea sunt detaliate în cadrul Volumului 05 al..., si va rugam S.A.aveţi in vedere capitolul 4 Modul de realizare a înregistrărilor pentru activităţile, deciziile şi fluxul informaţional şi financiar în legătură cu acest contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest contract este supus verificărilor de terţă parte, pag. 3181 - 3184." Prezentarea referitoare la pct G de la pag 3181-3184 nu este concludenta deoarece nu conţine la modul concret "informaţii despre modalitatea de realizare a înregistrărilor şi modalitatea de arhivare a informaţiilor, accesul la informaţii arhivate prin raportare la cerinţele incluse în Contract." Si in cadrul acestui capitol se fac referiri la un proiect prin PNRR. Toate informaţiile prezentate aici nu au nicio legatura cu cerinţa autoritatii contractante. Fata de cele antementionate comisia de evaluare considera oferta fiind a) inacceptabila in baza prevederilor art 134 alin 5 din HG nr. 395/2016 cu modificările şi completările ulterioare, deoarece clarificările/completările transmise nu au fost considerate concludente si neconformă, în baza prevederilor art. 137 alin. (3) lit. a) din HG nr. 395/2016, cu modificările şi completările ulterioare, deoarece nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini si a documentaţiei de atribuire. Raționamentul conturat de autoarea contestației în favoarea faptului că Motivele 2 şi 3 (... -corupţie şi Înregistrări - Eroarea materială „Burjuc") sancţionează faptul că, în descrierea strategiei, s-a făcut referire la un alt proiect („Comuna... "). Aceasta este o eroare materială evidentă (utilizarea unui template), care nu afectează substanţa strategiei şi a mecanismelor de control prezentate, aplicabile integral prezentului contract finanţat prin PNRR. Respingerea unei oferte complexe pentru o eroare clericală nesemnificativă constituie un formalism excesiv, contrar principiului proporţionalităţii nu este judicios și nu va fi reținut de Consiliu în soluționare din considerentele mai jos expuse. Analizând modalitatea de elaborarea a cerinței de la pct. G din cadrul Formularului 11 - Aspecte organizatorice privind executia lucrărilor, lit. G - Modul de realizare a înregistrărilor, arhivarea informaţiilor şi trasabilitatea deciziilor: G. Prezentarea modului de realizare a înregistrărilor pentru activitățile, deciziile și fluxul informațional și financiar în legătură cu acest Contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest Contract este supus verificărilor de terță parte (max 1⁄2 pag) Pagina 31 din 90

[includeți aici informații despre modalitatea de realizare a înregistrărilor și modalitatea de arhivare a informațiilor, accesul la informații arhivate prin raportare la cerințele incluse în Contract]. Consiliul determină că pentru achizitoare prezenta interes proba faptului că ofertanta a detaliat informații despre modalitatea de realizare a înregistrărilor și modalitatea de arhivare a informațiilor, accesul la informații arhivate prin raportare la cerințele incluse în Contract. Din examinarea propunerii tehnice la paginile indicate de .... S.R.L. Privind solicitarea dumneavoastră de a indica unde se regăsesc în propunerea tehnică înregistrările efectuate de operatorul economic, vă informăm că acestea sunt detaliate în cadrul Volumului 05 al..., si va rugam S.A.aveţi in vedere capitolul 4 Modul de realizare a înregistrărilor pentru activităţile, deciziile şi fluxul informaţional şi financiar în legătură cu acest contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest contract este supus verificărilor de terţă parte, pag. 3181 - 3184, Consiliul redă cu titlu exemplificativ următoarele precizări: După atribuirea contractului pentru lucrările de apă și canalizare finanțate prin... de Redresare și Reziliență (PNRR), este esențial să se stabilească un sistem eficient pentru înregistrarea activităților, deciziilor, și fluxului informațional și financiar. Aceste înregistrări vor asigura trasabilitatea întregului proces de implementare, respectând cerințele de transparență, monitorizare și control impuse de... și autoritățile naționale. În acest context, vor fi puse în aplicare proceduri clare de documentare și urmărire a tuturor proceselor, inclusiv ale deciziilor strategice și operaționale, gestionarea fondurilor, verificarea respectării termenelor și standardelor de calitate, și gestionarea riscurilor. Mai jos sunt descrise principalele modalități de realizare a înregistrărilor pentru activitățile, deciziile și fluxul informațional și financiar, cu detalii specifice pentru implementarea unui proiect finanțat prin PNRR. 1. 1.... și Decizional în Implementarea Proiectului .... După semnarea și atribuirea contractului de lucrări, fiecare activitate desfășurată pe parcursul implementării va fi monitorizată și înregistrată sistematic. Activitățile vor fi documentate într-un sistem de management al documentelor (DMS) și într-o platformă de management al proiectului, care va centraliza toate informațiile relevante și va permite accesul rapid și transparent la datele de progres, finanțare și decizie. 2. Planificarea detaliată a activităților: o Planificarea detaliată a activităților va fi realizată în conformitate cu termenii contractuali și va include toate etapele proiectului (design, construcție, testare, recepție). o Activitățile vor fi înregistrate într-un calendar de proiect, iar progresul acestora va fi raportat periodic. o Fiecare activitate va fi asociată cu un cod de referință unic, ce va permite urmărirea ulterioară a statusului său în raport cu obiectivele și termenele stabilite. 3. Monitorizarea și evaluarea continuă: o Vor fi realizate rapoarte periodice de progres (săptămânale, lunare, trimestriale), care vor documenta activitățile realizate, procentul de realizare față de plan, eventualele întârzieri și probleme. o Toate aceste rapoarte vor fi arhivate în registrul de monitorizare a progresului, care va include documentele justificative și observațiile relevante. (...) Sunt juste precizările contestatoarei vizavi de faptul că Secţiunea descrie: structura sistemului de evidenţă a documentelor, bazat pe registre electronice si fise de urmărire a activităţilor; circuitul informaţional între Antreprenor, Beneficiar, Diriginte de şantier si Proiectant, cu precizarea responsabilităţilor de semnare, aprobare si arhivare; modalitatea de codificare si arhivare a documentelor tehnice, rapoartelor, proceselor-verbale si corespondenţei oficiale; procedura de acces la documente, termenul de păstrare si condiţiile de verificare

de

către

Beneficiar

sau

terţi

auditori;

raportarea

periodică (săptămânală/lunară/trimestrială) si utilizarea unei platforme de management al proiectului Pagina 32 din 90

(DMS) pentru transparenţă si trasabilitate, însă așa cum a susținut și entitatea contractantă prezenta interes modalitatea de realizare a înregistrărilor şi modalitatea de arhivare a informaţiilor adaptată specificului contractului care face obiectul prezentei proceduri de atribuire, fapt care echivalează cu lipsa unor documente şi informaţii expres solicitate prin caietul de sarcini şi documentaţia de atribuire, respectiv: Prezentarea referitoare la pct G de la pag 3181-3184 nu este concludenta deoarece nu conţine la modul concret "informaţii despre modalitatea de realizare a înregistrărilor şi modalitatea de arhivare a informaţiilor, accesul la informaţii arhivate prin raportare la cerinţele incluse în Contract. " Si in cadrul acestui capitol se fac referiri la un proiect prin PNRR. Toate informaţiile prezentate aici nu au nicio legătură cu cerinţa autoritarii contractante. Susţinerea contestatoarei că referirea la un alt proiect reprezintă o simplă eroare materială nu poate fi acceptată atât timp cât modalitatea de realizare a înregistrărilor şi modalitatea de arhivare a informaţiilor prezentată de ofertant trebuia adaptată la specificul contractului ce face obiectul prezentei proceduri. Or, câtă vreme cât nici cu ocazia elaborării răspunsului furnizat, autoarea contestației argumentează la solicitarea care a vizat 7. Având in vedere Formularul nr...., pct. g), va solicitam S.A.ne transmiteti unde se regăsesc in propunerea tehnica înregistrările efectuate de operatorul economic. La pagina... din Vol. 5 se prezintă modul de realizare a înregistrărilor pentru un proiect finantat pe PNRR următoarele Privind solicitarea dumneavoastră de a indica unde se regăsesc în propunerea tehnică înregistrările efectuate de operatorul economic, vă informăm că acestea sunt detaliate în cadrul Volumului 05 al..., si va rugam S.A.aveti in vedere capitolul 4 Modul de realizare a înregistrărilor pentru activităţile, deciziile şi fluxul informaţional şi financiar în legătură cu acest contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest contract este supus verificărilor de terţă parte, pag. 3181 - 3184, aspecte față de care achizitoarea prin membrii comisiei de evaluare atrăsese atenția că sunt informații aferente unul alt contract, nu se poate reține concludența răspunsului furnizat. Practic autoarea contestației se prevalează de propria culpă vizavi de neîndeplinirea cerinței reclamate care viza Prezentarea modului de realizare a înregistrărilor pentru activitățile, deciziile și fluxul informațional și financiar în legătură cu acest Contract, astfel încât să se asigure trasabilitatea deciziilor în cazul în care acest Contract este supus verificărilor de terță parte (max 1⁄2 pag) solicitând acceptarea faptului că Referinţa la un „proiect finanţat prin PNRR" reprezintă o eroare materială evidentă (utilizarea unui template), care nu afectează substanţa strategiei si a mecanismelor de control prezentate, aplicabile integral prezentului contract finanţat prin PNRR. Scopul solicitării de clarificări a fost acela de a identifica dacă şi în ce mod activităţile indicate în cuprinsul solicitării de clarificare adresată sunt tratate în oferta depusă, în vederea verificării îndeplinirii cerinţelor din documentaţia de atribuire. Din analiza celor mai sus parcurse, rezultă cu claritate că propunerea tehnică a ofertantei reclamate nu a urmărit respectarea întocmai a cerințelor din documentația de atribuire, ci s-a recurs la depunerea unei propuneri tehnice prezentată într-un mod general sub aspectul analizat (Modul de realizare a înregistrărilor, arhivarea informaţiilor şi trasabilitatea deciziilor) neadaptată la lucrare. Complexitatea propunerii tehnice sub aspectele abordate nu poate avea ca efect acceptarea ei Pagina 33 din 90

implicită, câtă vreme nu a acoperit elementele evidențiate în documentație. În concluzie, Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns entitatea contractantă, respectiv de inacceptabilitate a ofertei depusă de .... S.R.L. și în mod justificat au reținut neconcludența răspunsului furnizat din cauza nerespectării prevederilor documentaţiei de atribuire (oferta depusă de contestatoare nu cuprinde modalitatea de realizare a înregistrărilor şi modalitatea de arhivare a informaţiilor adaptată specificului contractului care face obiectul prezentei proceduri de atribuire, fapt care echivalează cu lipsa unor documente şi informaţii expres solicitate prin caietul de sarcini şi documentaţia de atribuire) deficiență de întocmire a ofertei care, așa cum a fost anterior reținut, nu a fost înlăturată nici în urma etapei de clarificări. În mod similar aceleași concluzii de netemeinicie vor fi reținute de Consiliul și în ceea ce privește cerința care a vizat F. Prezentarea strategiei anti-corupție ce va fi implementată de Ofertant pentru prevenirea corupției [includeți aici informații despre strategia implementată pentru obținerea asigurării că în Contractul ce rezultă din această procedură se stabilește un flux al informațiilor și a plăților primite de Contractant pentru evitarea potențialelor situații privind corupția. Nu includeți aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic ci precizați expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată](max 1 pag). Din examinarea propunerii tehnice la paginile indicate de .... S.R.L. În cadrul Volumului 05 - „Metodologia de executare a lucrărilor", la paginile 3177-3180, secţiunea „Strategia anti-corupţie" prezintă un sistem complet de etică si integritate, elaborat conform cerinţelor din Formularul 11 lit. F, incluzând: măsurile de asigurare a transparenţei fluxului informaţional si financiar între Antreprenor si Autoritatea Contractantă; procedurile interne pentru prevenirea conflictelor de interese si a influenţelor externe; mecanismele de control si raportare internă, gestionate de un Responsabil desemnat cu etica si integritatea; asigurarea că toate fluxurile de comunicare si plată sunt documentate, verificate si supuse controlului Beneficiarului; respectarea principiilor de transparenţă, imparţialitate si integritate, aplicabile tuturor relaţiilor contractuale Consiliul redă, cu titlu de exemplu informații precizate: 3... În cadrul unui proiect de infrastructură finanțat din fonduri ale..., cum ar fi... de Redresare și Reziliență (PNRR), antreprenorul care va executa lucrările de apă și canalizare în comuna... de reglementări și măsuri care asigură transparența, integritatea și prevenirea oricăror acte de corupție pe parcursul implementării proiectului. PNRR impune standarde clare de guvernanță, control și monitorizare, care sunt esențiale pentru succesul proiectului și pentru utilizarea corectă a fondurilor publice. Iată o detaliere a strategiei anti-corupție, cu referire specifică la antreprenorul care va executa lucrările prin acest programeuropean. • 1. Cadrul Legal și... În cadrul unui proiect finanțat din PNRR, antreprenorul va trebui să respecte legislația europeană și națională în domeniul achizițiilor publice, precum și reglementările specifice programului PNRR. Aceste reglementări sunt menite să asigure transparența, integritatea și buna utilizare a fondurilor. • Obiectivele principale ale strategiei anti-corupție vor fi: o Asigurarea transparenței în toate etapele proiectului. o Prevenirea oricărei forme de corupție și de fraudă. o Promovarea unui comportament etic și responsabil în rândul antreprenorului și a tuturor subcontractorilor implicați în lucrări. o Utilizarea eficientă și transparentă a fondurilor PNRR, respectând cerințele specifice de raportare și control ale.... • 2.... în Faza de Licitație și Selectare a Antreprenorului Pagina 34 din 90

Pentru a preveni orice posibilă corupție în etapa de selecție a antreprenorului care va executa lucrările de apă și canalizare, se vor implementa următoarele măsuri: .... de Licitație • Publicarea clară a documentației de licitație: Toate documentele referitoare la proiect, inclusiv termenii și condițiile licitației, vor fi publicate pe platformele de achiziții publice (ex. SEAP -... de... ) și vor fi accesibile tuturor ofertanților interesați. • Criterii clare de selecție: Criteriile de selecție și evaluare vor fi transparente și obiective. De asemenea, aceste criterii vor respecta reglementările europene, inclusiv principiile de transparență, tratament egal și nediscriminare. • Implicarea unui comitet independent de evaluare: Un comitet de evaluare format din experți independenți și reprezentanți ai autorităților publice va analiza ofertele și va asigura că selecția se face în mod obiectiv, fără conflicte de interese. (...) Strategia anti-corupție în cadrul proiectului de apă și canalizare finanțat din fonduri PNRR pentru Comuna... se concentrează pe prevenirea corupției, promovarea transparenței și integrității și pe responsabilizarea tuturor actorilor implicați. Prin implementarea unor măsuri stricte de selecție a antreprenorului, control financiar, audit, prevenirea conflictelor de interese și crearea unor mecanisme de raportare eficientă, se va asigura că lucrările vor fi executate conform standardelor europene și că fondurile publice vor fi utilizate în mod responsabil și eficient. Considerentele anterior reținute de Consiliu rămân valabile și în acest caz. Or, câtă vreme informațiile regăsite la secțiunea dedicată Prezentarea strategiei anti-corupție ce va fi implementată de Ofertant pentru prevenirea corupției fac referire la un alt proiect/contract Strategia anti-corupție în cadrul proiectului de apă și canalizare finanțat din fonduri PNRR pentru Comuna... nu se poate reține îndeplinirea cerinței. Practic autoarea contestației se prevalează de propria culpă vizavi de neîndeplinirea cerinței reclamate care viza includeți aici informații despre strategia implementată pentru obținerea asigurării că în Contractul ce rezultă din această procedură se stabilește un flux al informațiilor și a plăților primite de Contractant pentru evitarea potențialelor situații privind corupția. Nu includeți aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic ci precizați expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată](max 1 pag) solicitând acceptarea faptului că Prin urmare, strategia anti-corupţie este complet implementată şi adaptată contractului HD- CL-R1, menţionarea „Comuna... " având doar scop ilustrativ - ca exemplu de proiect finanţat prin PNRR, unde operatorul a aplicat aceleaşi mecanisme de integritate. Respingerea unei oferte complete din cauza unei erori materiale de redactare (menţionarea unui alt nume de proiect) reprezintă un formalism excesiv, contrar principiului proporţionalităţii prevăzut la art. 2 alin. (2) lit. e) din Legea nr. 99/2016. Cerinţa din Formularul 11 lit. F este îndeplinită în totalitate, iar conţinutul secţiunii demonstrează existenţa unei strategii anticorupţie aplicabile direct contractului HD-CL-R1. Însă vizavi de cerința în discuție au fost expres stabilite următoarele rigori Nu includeți aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic ci precizați expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată. Consiliul determină că pentru achizitoare prezenta interes proba faptului că ofertanta a detaliat informații despre modalitatea de realizare a înregistrărilor și modalitatea de arhivare a informațiilor, accesul la informații arhivate prin raportare la cerințele incluse în Contract. Pagina 35 din 90

Cu alte cuvinte pentru îndeplinirea cerinței nu era suficient ca ofertanta să includă aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic, ci trebuia să precizeze expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată. Însă, așa cum a fost mai sus redat, cerința în discuție ([includeți aici informații despre strategia implementată pentru obținerea asigurării că în Contractul ce rezultă din această procedură se stabilește un flux al informațiilor și a plăților primite de Contractant pentru evitarea potențialelor situații privind corupția. Nu includeți aici politica, procedurile sau sistemul de management pentru anticorupție la nivel de operator economic ci precizați expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată]) a fost în mod clar, precis și neechivoc impusă prin documentația de atribuire, îndeplinind exigența pentru respectarea principului transparenței procedurii, într-o astfel de situație, CJUE statuând că în temeiul articolului 2 din Directiva 2... 4/18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit (Hotărârea din 10 octombrie..., Manova, C-336/12, EU: C:...:..., punctul 40, și Hotărârea din..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C: 2014:..., punctele 42 și..., Hotărârea din Subliniază Consiliul că procedurile de achiziție publică implică un anumit grad de formalism, care poate fi invocat în susținerea legalității unui motiv de respingere constând în nerespectarea unei solicitări a documentației de atribuire. Aşadar, criticile cu privire la întinderea/înțelesul cerinței reclamate, la acest moment sunt tardive. Era în sarcina ofertantei să analizeze riguros documentația de atribuie, prin depunerea ofertelor la procedură, se presupune că ofertanții și-au însușit documentația de atribuire fără rezerve, ceea ce înseamnă că nu li se poate scuza nicio abatere de la prescripțiile ei, opozabile în cel mai mic detaliu. În jurisprudența S.A., Curtea de Justiție a... a stabilit că autoritatea adjudecătoare trebuie să interpreteze criteriile în același fel pe parcursul întregii proceduri. La punctul 34 din Hotărârea din 13 iulie..., Ingsteel și Metrostav (C-76/16, EU: C:...: 549), Curtea a reamintit că „principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență, care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Această obligație implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și normal de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (Hotărârea din 2 iunie..., Pizzo, C-... /15, EU: C:...: 404, punctul 36, precum și jurisprudența citată)”. Față de cele mai sus reținute Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns entitatea contractantă vizavi de: Informaţiile privind strategia anticorupţie nu reprezintă un element formal al ofertei, aşa cum pare să-l trateze contestatoarea, în care se înlocuieşte numele unui beneficiar cu alt Pagina 36 din 90

beneficiar şi al unui program de finanţare cu alt program. Strategia trebuie adaptată cerinţelor şi specificului contractului. Prin urmare, oferta depusă de contestatoare nu cuprinde o strategie anticorupţie adaptată specificului contractului care face obiectul prezentei proceduri de atribuire, fapt care echivalează cu lipsa unor documente şi informaţii expres solicitate prin caietul de sarcini şi documentaţia de atribuire. În lipsa informaţiilor solicitate în mod expres prin documentaţia de atribuire, oferta contestatoarei nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini, fiind incident motivul de neconformitate prevăzut de dispoziţiile art. 1... alin. 3 lit. a). Din H.G. nr. 394/2016. De numeroase ori, instanțele de judecată au subliniat importanța respectării de către ofertanți a regulilor prestabilite în documentațiile de atribuire. Din analiza celor mai sus parcurse, rezultă cu claritate că propunerea tehnică a ofertantei reclamate nu a urmărit respectarea întocmai a cerințelor din documentația de atribuire, ci s-a recurs la depunerea unei propuneri tehnice prezentată într-un mod general sub aspectul analizat (... -corupţie) neadaptată la lucrare. Complexitatea propunerii tehnice sub aspectele abordate nu poate avea ca efect acceptarea ei implicită, câtă vreme nu a acoperit elementele evidențiate în documentație. A fost alegerea ofertantei să precizeze informații cu caracter general, în loc să precizeze expres cum este obținută asigurarea că strategia anticorupție pentru și în legătură cu Contractul ce rezultă din această procedură este implementată în concordanță cu precizările achizitoare, în condițiile în care rolul respectivului înscris, așa cum a fost anterior reținut era tocmai acela de a asigura entitatea contractanta că ofertanta prezintă strategia anti- corupție ce va fi implementată de ofertant pentru prevenirea corupției. Astfel, Consiliul constată că entitatea contractantă a furnizat potențialilor ofertanți toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi precisă cu privire la cerinţele achiziţiei, obiectul contractului şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire, în conformitate cu prevederile art. 164 din Legea nr. 99/2016, iar în măsura în care ofertanta contestatoare avea vreo nelămurire cu privire la modul de elaborare a graficului de execuție reclamat atunci contestatoarea putea solicita clarificări, lipsa S.A.de diligență în acest sens neputând fi imputată autorității contractante. Or, în condițiile în care nu a procedat în acest fel și a depus ofertă în cadrul prezentei proceduri de atribuire, prevederile documentației de atribuire și-au consolidat caracterul obligatoriu, atât pentru ofertanți care, potrivit dispozițiilor art. 129 alin. (1) din HG nr. 394/2016, au obligația de a elabora ofertele în conformitate cu prevederile documentaţiei de atribuire, cât și pentru comisia de evaluare. În raport de cele anterior reținute se constată caracterul nefondat al criticii aduse vizavi de motivul reținut de membrii comisiei de evaluare în decizia de respingere a ofertei contestatoarei. Cu titlu jurisprudențial aceeași abordare a îmbrățișat Consiliul și cu ocazia pronunțării: Pagina 37 din 90

- Deciziei nr.... din..., în care s-au reținut, între altele: Se constată că Planului privind managementul traficului nu a fost prezentat conform solicitării explicite a autorității contractante (Metodologia de execuție a lucrărilor, pct. x, din Formularul 13 - Propunerea tehnică), ”planul privind managementul traficului aplicat la lucrare prin prezentare de metode, trasee alternative, alocari de personal si resurse in vederea intreprinderii acestei activitati.” Ca aspect principal, Consiliul a constatat, din verificarea acestui document prezentat de ofertantă, că are un conținut general, neadaptat la lucrarea în cauză, ofertanta exprimându-și intenția că va asigura și va menține căi alternative de acces, cu toate că cerințele impuse în acest sens vizau informații care trebuiau prezentate la data de depunere a ofertei și nu după atribuirea contractului. Mai mult, trimiterea ofertantei la precizările de la pag. 47 din propunerea tehnică, nu poate asigura conformitatea ofertei sub aspectul îndeplinirii cerinței în discuție, în condițiile în care, la ”factori implicați în desfășurarea etapei” s-a indicat ”POLIȚIA -.... management de trafic. Sprijin în devierea circulației și asigurarea fluenței acesteia”, iar la ”traseul informației” s-a precizat ”Antreprenorul va solicita în scris aprobarea Planului de trafic, Avize ale... rutieră”. Cerința privind prezentarea Planului privind managementul traficului aplicat la lucrare prin prezentare de metode, trasee alternative, alocari de personal si resurse in vederea intreprinderii acestei activitati, se impunea a fi demonstrată la data de depunere a ofertei și nu ulterior încheierii contractului de achiziție publică. După cum s-a mai precizat și în paginile de mai sus, ofertanta avea posibilitatea de a solicita clarificări achizitoarei sau chiar să conteste cerințele documentației de atribuire, în conformitate cu legislația incidentă. În condițiile în care nu a uzat de niciuna dintre aceste posibilități, se consideră că avea obligația de a depune oferta cu respectare în integralitate a documentației de atribuire. Pentru faptul că societatea contestatoare nu a prezentat planul privind managementul traficului aplicat la lucrare, astfel cum s-a solicitat prin documentația de atribuire, se constată că ofertanta și-a asumat riscul respingerii ofertei depuse. Orice critică la data de depunere a contestației..., față de cerințele documentației de atribuire, publicată în SEAP la data de..., este tardivă, fiind depășit cu mult termenul legal de contestare a acesteia (7 zile). Trebuie reținut că nu se pune la îndoială capacitatea ofertantei de a întocmi un plan de management al circulației, ci faptul că nu a depus în ofertă un astfel de plan adaptat la lucrarea care se intenționează a se realiza, potrivit cerinței impuse de autoritatea contractantă și care nu a fost criticată. - Deciziei nr.... din..., în care s-au reținut, între altele: Se constată astfel același mod de abordare a propunerii tehnice și vizavi de prezentarea procedurii de execuție pentru ”fundație din bloc... de piatră brută pe substrat de balast”, în sensul încercării contestatoarei de a suplini lipsa unei proceduri tehnice de execuței prin intermediul elementelor din cadrul altor proceduri. Separat de faptul că, astfel cum a remarcat și autoritatea contractantă, obligația operatorului economic era de a respecta întocmai documentația de atribuire și a depune procedurile tehnice de execuție pentru lucrările care vor fi efectuate, nu să depună proceduri tehnice de execuție din care achizitoarea să extragă anumite informații relevante pentru ea, este de observat că nu se regăsesc în procedurile indicate de contestatoare referiri la fundația din bloc... piatră brută pe substrat balast. (...). Mergând pe raționamentul autoarei contestației că lucrările constatate lipsă fac parte din alte tipuri de lucrări evidențiate în PCCVI ar trebui realizată o completare și adaptare a planului prezentat, or, o astfel de măsură ar conduce la avantajarea în mod nepermis a acestei societăți, cu încălcarea principiului tratamentului egal. Mai mult, trebuie ținut seama de multiplele neconocordanțe și omisiuni constatate în ofertă a căror îndreptate prin intermediul unor răspunsuri la clarificări ar transforma o ofertă neconformă într-una conformă, lucru interzis de dispozițiile legale în materia achizițiilor publice. Din analiza celor mai sus parcurse, rezultă cu claritate că propunerea tehnică a contestatoarei nu a urmărit respectarea întocmai a cerințelor din documentația de atribuire, ci Pagina 38 din 90

s-a recurs la depunerea unei propuneri tehnice prezentată într-un mod general, neadaptată la lucrare. Complexitatea propunerii tehnice sub aspectele abordate nu poate avea ca efect acceptarea ei implicită, câtă vreme nu a acoperit elementele evidențiate în documentație. În mod similar aceeași concluzie de netemeinicie va fi reținută de Consiliu și în ceea ce privește critica adusă vizavi de motivul identificat de membrii comisiei de evaluare la pct. 8 din actul de comunicare nr.... referitor la gestionarea deșeurilor, respectiv: ... nr..... s-a solicitat ofertantului urmatoarea clarificare: Va solicitam S.A.precizaţi unde regăsim in oferta dumneavoastra locul in care se depoziteaza materialele rezultate din desfaceri (moloz, asfalt, beton, etc.) care respecta cerinţele de legislaţie de mediu. Ofertantul a transmis in SEAP, Adresa cu nr...., prin care a formulat următorul răspuns: Răspuns nr....: În cadrul ofertei noastre tehnice în fişierul [CN1... ] Propunerea tehnica partea 1- semnat, informaţiile referitoare la gestionarea materialelor rezultate din desfaceri sunt prezentate în cadrul Planului de Management de Mediu/, inclus în capitolul CAPITOLUL 4: GESTIONAREA DEŞEURILOR..., în capitolul CAPITOLUL 7... PROTECTIE A MEDIULUI (pagina 69/99) precum şi în Anexa denumită... DEŞEURILOR... A.... La pagina 49/99 din Planul de management de mediu am precizat că: Transportul deşeurilor se va face in acord cu legislaţia in vigoare din domeniul managementului deşeurilor, anuntand dupa caz autoritatile de protectia mediului, astfel deseurile menajere, nepericuloase, ori cele cu regim special (periculoase) se valorifica/elimina prin intermediul agenţilor economici autorizati. Alegerea unui astfel de agent economic trebuie S.A.tina seama in mare masura de "principiul proximitatii" si de capacitatea tehnica de interventii in caz de poluări accidentale. Menţionăm că toate materialele rezultate din demolări şi desfaceri vor fi colectate selectiv, încărcate, transportate şi depozitate temporar într-un spaţiu amenajat în incinta organizării de şantier, urmând ca apoi să fie evacuate către un operator autorizat, în baza contractelor încheiate, în conformitate cu prevederile Legii 211/... privind regimul deşeurilor, cu modificările şi completările ulterioare. De asemenea, vă rugăm să luaţi în considerare că nu s-au solicitat şi nici nu s-au impus documente, respectiv rigori care să necesite din partea ofertanţilor documente anexe. Mai mult decât atât, aşa cum ne-am asumat prin propunerea tehnică, vom respecta cerinţele legale aplicabile şi planul de management de mediu al lucrărilor, ceea ce înseamnă in mod implicit atât respectarea dispoziţiilor OUG 92/2021 inclusiv a Planului de gestionare a deşeurilor (conform art. 17 alin. (4) din OUG 92/2021). Prin depunerea ofertei şi a însuşirii Contractului de lucrări, care de altfel impune ordinea de prevalare a condiţiilor de derulare a proiectului, Asocierea noastră va respecta şi va întreprinde toate demersurile legale în ceea ce priveşte respectarea condiţiilor de mediu. Precizarea privind depozitarea materialelor rezultate din desfaceri (moloz, asfalt, beton etc.) în conformitate cu cerinţele legislaţiei de mediu: Concluzie: Nu am regăsit in cadul ofertei dumneavoastra decât aspecte generale cu privire la masurile de protectia mediului. Nu regăsim niciunde in cadrul ofertei dumneavoastra referire cu privire la ceea ce faceţi cu materialele rezultate din desfaceri: moloz, asfalt, etc., in conformitate cu legislaţia de mediu. Unul din pricipalele lucruri care trebuie respectat in execuţia lucrărilor este protectia mediului. Din oferta intocmita se constata lipsa tratarii acestui aspect. In execuţia acestor lucrări de apa si canalizare care se realizeaza in cea mai mare parte pe străzi asfaltate rezulta cantitati foarte mari de moloz, constând in asfalt, beton, pamant si alte materiale. Toate acestea necesita a fi transportate la agenţi economici autorizaţi de mediu pentru preluarea acestor tipuri de materiale. In privinţa asfaltului, acesta este un material in care legislaţia de mediu este mai stricta, fiind putini agenţi economici autorizaţi in preluarea acestui material. De asemenea depozitarea acestor materiale in locaţii autorizate presupune costuri mari pe care ofertantul trebuia S.A.le cuprindă in propunerea financiara. Ofertantul trebuia astfel ca la intocmirea ofertei S.A.aiba stabilite locaţiile pentru gropile de imprumut, daca acestea exista in zona precum si agenţii economici autorizaţi din zana pentru preluazrea materialelor rezultate din desfaceri, pentru a-si fundamenta costurile cu transportul acestora si cu predarea, depozitarea lor către agenţii ecomomici autorizati. Consideram astfel ca la intocmirea ofertei, ofertantul nu a tinut cont de condiţiile impuse de legislaţia in domeniul Pagina 39 din 90

mediului si nu a intocmit astfel o oferta concreta pentru acest obiectiv, si nici in urma solicitării de clarificari nu a lămurit prin răspunsul trasmis aspectele concrete pe care l-am solicitat. Ca și în cazurile precedent analizate, membrii comisiei de evaluare au adresat contestatoarei o clarificare vizavi de locațiile unde se depozitează materialele rezultate din desfaceri (moloz, asfalt, beton, etc.) care respectă cerinţele de legislaţie de mediu. La solicitarea adresată (prin intermediul actului nr.... ) .... S.R.L. a furnizat următorul răspuns (adresa nr.....): 1. Privind solicitarea dumneavoastra de a preciza precizati unde regasim in oferta depusa locul in care se depoziteaza materialele rezultate din desfaceri (moloz, asfalt, beton, etc.) care respecta cerintele de legislatie de mediu, va rugam S.A.aveti in vedere pag. 3322 - 3324, Amenajarea spatiilor pentru depozitarea deşeurilor, aceasta urmand a se realiza în conformitate cu legislaţia de mediu în vigoare (Legea 211/2011, OUG 195/2005, HG 1061/2008), cu respectarea obligaţiilor privind colectarea selectivă, transportul autorizat şi trasabilitatea deşeurilor prin operatori economici autorizaţi. Totodata, mentionam faptul ca depozitarea şi gestionarea deşeurilor rezultate din lucrări (moloz, asfalt, beton) trebuie realizată în conformitate cu următoarele reglementări: • Legea nr. 211/2011 privind regimul deşeurilor, republicată - stabileşte obligaţia sortării, colectării selective, valorificării sau eliminării deşeurilor prin operatori autorizaţi. • HG nr. 1061/2008 privind transportul deşeurilor - prevede cerinţe privind transportul şi evidenţa trasabilităţii. • OUG nr. 195/2005 privind protecţia mediului - reglementează principiile generale privind protejarea factorilor de mediu şi obligaţia operatorilor de a preveni poluarea solului şi apelor. • Legea nr. 10/1995 privind calitatea în construcţii - impune respectarea cerinţelor esenţiale, inclusiv protecţia mediului, în toate fazele de execuţie. Din examinarea propunerii tehnice la paginile indicate de .... S.R.L. pag. 3322 - 3324, Amenajarea spatiilor pentru depozitarea deşeurilor Consiliul redă, cu titlu de exemplu, informațiile precizate: Amenajarea spatiilor pentru depozitarea deseurilor Pe toată durata şantierului, incinta acestuia, construcţiile de organizare, cât şi acelea care fac parte din contract, vor fi ţinute în mod permanent în stare de curăţenie in scopul asigurării unui climat de ordine în desfăşurarea lucrărilor. Deseurile menajere rezultate in urma activitatii desfasurate, dupa darea in functiune a obiectivului vor fi colectate, transportate si neutralizate, de catre societatea de salubrizare in baza unui contract incheiat intre parti. Deseurile vor fi depozitate numai in recipienti Tip amplasati in locuri special amenajate. Înlăturarea deşeurilor de pe şantier se vor conforma cu regulamentele locale şi naţionale referitoare la transport şi evacuare. Golirea tomberoanelor cu gunoiul menajer va fi asigurata în permanenţă. Dacă accesul maşinilor utilitare nu se poate face datorită lucrărilor în curs de realizare, se va asigura transportul acestora în zonele de unde pot fi accesate de transporturile utilitare pentru toate imobilele afectate de lucrări. (...) EVACUAREA DEŞEURILOR - proprietarul pune la dispoziţia antreprenorului general un număr suficient de containere selective (DP, DMA, DI) şi se va asigura de evacuarea lor pe durata lucrărilor. Golirea tomberoanelor cu gunoiul menajer va fi asigurata în permanenţă. Dacă accesul maşinilor utilitare nu se poate face datorită lucrărilor în curs de realizare, se va asigura tranportul acestora în zonele de unde pot fi accesate de transporturile utilitare pentru toate imobilele afectate de lucrări. Containerele vor fi golite de către o întreprindere specializată, la cererea managerului de proiect (costurile fiind forfetare, se vor suporta proporţional de către fiecare unitate de lucru). Pagina 40 din 90

Se vor face aranjamentele necesare pentru înlăturarea surplusului rezultat din excavare, aranjamente ce vor trebui aprobate de către Inginer. Nu va fi permisă înlăturarea neautorizată a deşeurilor. (...). Față de aspectele anterior redate Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns achizitoarea respectiv Nu am regăsit in cadul ofertei dumneavoastra decât aspecte generale cu privire la masurile de protectia mediului. Nu regăsim niciunde in cadrul ofertei dumneavoastra referire cu privire la cea ce faceţi cu materialele rezultate din desfaceri: moloz, asfalt, etc., in conformitate cu legislaţia de mediu. Contestatoarea reclamă faptul că solicitarea de a indica locaţiile exacte de depozitare si operatorii autorizaţi încă din faza de ofertare este excesivă si prematură. Față de susținerile contestatoarei, entitatea formulează apărări pe care Consiliul le apreciază credibile și concludente: Unul din pricipalele lucruri care trebuie respectat in execuţia lucrărilor este protectia mediului. Din oferta întocmita se constata lipsa tratarii acestui aspect. In execuţia lucrărilor la sisteme de apa si canalizare, care se realizeaza in cea mai mare parte pe străzi asfaltate, rezulta cantitati foarte mari de moloz, constând in asfalt, beton, pamant si alte materiale. Toate acestea necesita a fi transportate la agenţi economici autorizaţi de mediu pentru preluarea acestor tipuri de materiale. In privinţa asfaltului, acesta este un material in care legislaţia de mediu este mai stricta, fiind putini agenţi economici autorizaţi in preluarea acestui material. De asemenea, depozitarea acestor materiale in locaţii autorizate presupune costuri mari pe care ofertantul trebuia S.A.le cuprindă in propunerea financiara. Ofertantul trebuia, astfel, ca la intocmirea ofertei S.A.aiba stabilite locaţiile pentru gropile de împrumut, daca acestea exista in zona, precum si agenţii economici autorizaţi din zona pentru preluarea materialelor rezultate din desfaceri, pentru a- si fundamenta costurile cu transportul acestora si cu predarea, depozitarea lor catre agenţii ecomomici autorizaţi. Împrejurarea relatată de contestatoare cu ocazia răspunsului furnizat respectiv Amenajarea spatiilor pentru depozitarea deşeurilor, aceasta urmand a se realiza în conformitate cu legislaţia de mediu în vigoare (Legea 211/2011, OUG 195/2005, HG 1061/2008), cu respectarea obligaţiilor privind colectarea selectivă, transportul autorizat şi trasabilitatea deşeurilor prin operatori economici autorizaţi. Totodata, mentionam faptul ca depozitarea şi gestionarea deşeurilor rezultate din lucrări (moloz, asfalt, beton) trebuie realizată în conformitate cu următoarele reglementări (...) nu este de natură a conduce la susținerile contestatoarei precum că Angajamentul nostru ferm de a respecta legislaţia de mediu (OUG 92/2021) si Planul de Management de Mediu este suficient si conform practicii. Scopul solicitării de clarificări a fost acela de a identifica dacă şi în ce mod ofertanta a avut în vedere la elaborarea ofertei unul din pricipalele lucruri care trebuie respectat în execuţia lucrărilor vizavi de protecția mediului. Așadar contrar celor susținute de contestatoare vizavi de nelegalitatea respingerii ofertei pentru presupusa lipsă a unor informaţii privind gestionarea deseurilor este nefondată, deoarece: documentaţia de atribuire nu conţine o asemenea cerinţă, comisia de evaluare a depăsit limitele competenţei sale, stabilite prin art. 133 alin. (1) lit. f) din H.G. nr. 394/2016, în speță este vorba despre modul de elaborare a ofertei care presupunea identificarea aspectelor semnalate de achizitoare: In execuţia lucrărilor la sisteme de apa si canalizare, care se realizeaza in cea mai mare parte pe străzi asfaltate, rezulta cantitati foarte mari de moloz, constând in asfalt, beton, pamant si alte materiale. Toate acestea necesita a fi transportate la agenţi economici autorizaţi de mediu pentru preluarea acestor tipuri de materiale. In privinţa asfaltului, acesta este un material in care legislaţia de mediu este mai stricta, fiind putini agenţi economici autorizaţi in preluarea acestui material. De asemenea, depozitarea acestor materiale in locaţii autorizate presupune costuri mari pe care ofertantul trebuia S.A.le cuprindă in propunerea financiara. Ofertantul trebuia, astfel, ca la intocmirea ofertei S.A.aiba stabilite Pagina 41 din 90

locaţiile pentru gropile de împrumut, daca acestea exista in zona, precum si agenţii economici autorizaţi din zona pentru preluarea materialelor rezultate din desfaceri, pentru a- si fundamenta costurile cu transportul acestora si cu predarea, depozitarea lor catre agenţii ecomomici autorizaţi. Față de modalitatea de elaborare a răspunsului furnizat, constatându-se faptul că așa cum a susținut și entitatea contractantă, în cadrul propunerii tehnice nu se regăsesc decât aspecte generale cu privire la masurile de protectia mediului, nefiind făcute precizări cu privire la gestionarea materialelor rezultate din desfaceri: moloz, asfalt, etc., in conformitate cu legislaţia de mediu, iar răspunsului furnizat în mod similar cuprinde doar aspecte cu caracter general, fără a răspunde punctual şi precis solicitărilor comisiei de evaluare, membrii comisiei de evaluare în mod întemeiat au reținut neconcludența răspunsului furnizat. Ori atâta vreme cât ofertanta nu răspunde integral si concret la solicitarea de clarificări adresata de entitatea contractantă, în mod temeinic comisia de evaluare a constatat neconcludența răspunsului furnizat. Astfel că, implicit, ofertanta contestatoare trebuie să accepte sancțiunea stabilită de legiuitor, în cazul în care operatorii economici transmit informații incomplete, neconcludente, care nu justifică în mod corespunzător informațiile solicitate. Riscul întocmirii răspunsului la solicitările de clarificări, la fel ca şi cel al întocmirii ofertelor, cade în sarcina exclusivă a operatorului economic, el neputând să îşi invoce propria culpă ca motiv al nedepunerii de documente edificatoare/relevante în sprijinul răspunsului formulat, potrivit principiului "nemo auditur propriam turpitudinem allegans ". După cum s-a reținut mai sus, toate riscurile ce decurg din întocmirea ofertei aparțin ofertanților, entitatea contractantă trebuind să realizeze evaluarea ofertelor pe documente și informații care pot fi probate, și nu pe asigurările date de un ofertant. Raspunsului furnizat de contestatoare îi sunt incidente dispozițiile art.... alin. (4) din HG nr. 394/2016 potrivit cărora: (4) În cazul în care comisia de evaluare solicită unui candidat/ofertant, în condiţiile art.... din Lege, clarificări şi, după caz, completări ale documentelor prezentate de acesta în cadrul ofertei sau solicitării de participare, iar candidatul/ofertantul nu transmite în termenul precizat de comisia de evaluare clarificările/completările solicitate sau clarificările/completările transmise nu sunt concludente, oferta S.A.va fi considerată inacceptabilă. Un alt motiv care a stat la baza deciziei de respingere a ofertei .... S.R.L. l-a constituit pct. 9) din actul de comunicare nr.... potrivit căruia membrii comisiei de evaluare au reținut următoarele: ... nr..... s-a solicitat ofertantului urmatoarea clarificare: Având in Vedere cerinţele din cadrul Formularului nr.... Grafic de eşalonare si execuţiei a lucrărilor din cadrul contractului, va solicitam S.A.precizaţi cum ati tinut cont la intocmirea graficului de execuţie de perioada de timp friguros. Ofertantul a transmis in SEAP, Adresa cu nr...., prin care a formulat următorul răspuns: Răspuns întrebare 2: Privind solicitarea dumneavoastra ) daca s-a ţinut cont de desfăşurarea proiectului pe durata unui an calendaristic complet, inclusiv de perioada de timp friguros, la întocmirea Pagina 42 din 90

graficului de eşalonare şi execuţie a lucrărilor, Formular nr...., va rugam S.A.aveţi in vedere faptul ca, au fost planificate activităţi compatibile cu sezonul rece (organizare de şantier, lucrări interioare, montaj echipamente), iar lucrările sensibile la temperatură (asfaltări, betoane) au fost eşalonate în afara lunilor de iarnă. De asemenea, s-a prevăzut posibilitatea extinderii programului de lucru şi utilizarea de resurse suplimentare pentru recuperarea eventualelor întârzieri. Astfel va rugam S.A.aveţi in vedere menţiunea de lapg. 3822, Consideram ca, prin... prezentata, in special resursele umane si utilaje din partea antreprenorului si subcontractantilor, se demonstrează capacitatea mult superioara fata de minimul necesar pentru ducerea la îndeplinire a tuturor activitatilor in termeni contractuali, luând in considerare si perioadele pe timp friguros care au fost marcate pe Programul de Execuţie, menţiune ce este confirmata de către Program de execuţie lucrări/..., Grafic fizic de derulare a investitiei, pag. 3841 - 3869, unde la poziţia..., se specifica clar si fara echivoc faptul ca In prezentul grafic de execuţie nu s-au prevăzut lucrări de execuţie in perioada de timp friguros 15 Decembrie - 15 Martie asa cum este precizat in Documentaţia de atribuire. Concluzie: Afirmaţia ofertantului este contrazisa in mod clar de graficul sau gantt in care se observa ca pe toata perioada de timp friguros sunt prevazute toate felurile de categorii de lucrări prevăzute in oferte iar din punct de vedere tehnologic cea mai mare parte dintre acestea nu pot fi executate din punt tehnologic in aceasta perioada. Se are în vedere că membrii comisiei de evaluare au adresat prin intermediul actului nr.... printre altele și următoarea solicitare de clarificare: 2.Având in vedere cerinţele din cadrul Formularului nr.... Grafic de eşalonare si execuţiei a lucrărilor din cadrul contractului, va solicitam S.A.precizaţi cum ati tinut cont la intocmirea graficului de execuţie de perioada de timp friguros. .... S.R.L. a furnizat prin intermediul actului nr.... următorul răspuns: 2. Privind solicitarea dumneavoastra daca s-a ţinut cont de desfăşurarea proiectului pe durata unui an calendaristic complet, inclusiv de perioada de timp friguros, la întocmirea graficului de eşalonare şi execuţie a lucrărilor, Formular nr...., va rugam S.A.aveti in vedere faptul ca, au fost planificate activităţi compatibile cu sezonul rece (organizare de şantier, lucrări interioare, montaj echipamente), iar lucrările sensibile la temperatură (asfaltări, betoane) au fost eşalonate în afara lunilor de iarnă. De asemenea, s-a prevăzut posibilitatea extinderii programului de lucru şi utilizarea de resurse suplimentare pentru recuperarea eventualelor întârzieri. Astfel va rugam S.A.aveti in vedere mentiunea de la pg. 3822, Consideram ca, prin... prezentata, in special resursele umane si utilaje din partea antreprenorului si subcontractantilor, se demonstreaza capacitatea mult superioara fata de minimul necesar pentru ducerea la indeplinire a tuturor activitatilor in termeni contractuali, luand in considerare si perioadele pe timp friguros care au fost marcate pe Programul de Executie, mentiune ce este confirmata de catre Program de execuţie lucrări/..., Grafic fizic de derulare a investitiei, pag. 3841 - 3869, unde la pozitia..., se specifica clar si fara echivoc faptul ca In prezentul grafic de execuţie nu s-au prevăzut lucrari de execuţie in perioada de timp friguros 15 Decembrie - 15 Martie asa cum este precizat in Documentaţia de atribuire. (...). Răspunsul furnizat de .... S.R.L. a fost analizat la data de... ocazie cu care a fost elaborat Procesul-verbal nr.... din data... al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice, concluzia la care au ajuns membrii comisiei de evaluare fiind următoarea: Concluzie: Afirmaţia ofertantului este contrazisa in mod clar de graficul sau gantt in care se observa ca pe toata perioada de timp friguros sunt prevazute toate felurile de categorii de lucrări prevăzute in oferte iar din punct de vedere tehnologic cea mai mare parte dintre acestea nu pot fi executate din punt tehnologic in aceasta perioada. Pagina 43 din 90

Raționamentul conturat de autoarea contestației în favoarea faptului că... este greşită întrucât a citit graficul Gantt „la scară mare" si a dedus eronat că orice activitate listată pe un interval calendaristic cuprinzând lunile de iarnă se desfăşoară, efectiv, ca execuţie fizică în teren pe ger. În realitate, activităţile critice din punct de vedere tehnologic sunt planificate în afara ferestrei 15 decembrie - 15 martie, iar în iarnă rămân doar activităţi pregătitoare, administrative, de montaj interior sau de natură documentară (care sunt compatibile cu sezonul rece şi sunt, de altfel, permise inclusiv de normativele tehnice citate în PTE 37) nu este judicios și nu va fi reținut de Consiliu în soluționare din considerentele mai jos expuse. Din examinarea graficului Gantt depus se are în vedere faptul că .... S.R.L. a prevăzut, cu titlu de exemplu următoarele categorii de lucrări: 111 LDC-....14 LDC-....14- Reabilitare retea de distributie apa potabila pe strada....Str.... 26 days Wed... .25 Wed....26 -... 112 Sapatura/ Desfacere sistem rutier 26 days Wed....25 Wed....26 113 Pozare conducta PVC 26 days Wed....25 Wed....26 114 Conectari la conducte si camine existente 26 days Wed. ...25 Wed....26 115 Camine de vizitare 26 days Wed....25 Wed....26 ... Umplutura / Refacere/ 26 days Wed....25 Wed....26 Refacere sistem rutier 117 Spalare/ Proba de etanseitate / 26 days Wed....25 Wed....26 Subtraversari retele existente. Față de cele mai sus reținute nu pot fi reținute cele precizate cu ocazia răspunsului furnizat și în contestația formulată respectiv că activităţile sensibile la temperatură (asfaltări, betoane turnate în exterior, terasamente deschise etc.) au fost eşalonate în afara intervalului de timp friguros; în sezonul rece sunt planificate activităţi compatibile cu temperaturile scăzute, precum: organizare de şantier, lucrări interioare, montaj de echipamente, pregătirea documentaţiei, activităţi administrative şi verificări tehnice. ... 06 - „Program de execuţie / Grafic de eşalonare" (pag. 3822 şi..., inclusiv poziţia... ) este menţionat expres: „În prezentul grafic de execuţie nu s-au prevăzut lucrări de execuţie în perioada de timp friguros 15 Decembrie - 15 Martie, aşa cum este precizat în Documentaţia de atribuire." ... 04 - „Planul de asigurare a calităţii", pag. 2701-2710, este inclusă Procedura tehnică PTE 37 „Lucrări de construcţii şi instalaţii executate pe timp friguros", care: defineşte perioada de timp friguros (15 noiembrie - 15 martie ca interval convenţional); stabileşte condiţiile tehnice pentru lucrări permise/permise condiţionat în sezon rece; prevede măsuri preventive (echipamente adecvate, adaptarea tehnologiilor, protecţii locale, încălziri punctuale etc.); impune, acolo unde condiţiile meteo nu permit lucrări sensibile, suspendarea etapelor afectate şi realocarea echipelor pe activităţi ce pot continua. Împrejurarea relatată de contestatoarea în favoarea conformității graficului Gantt sub aspectul reclamat respectiv Afirmaţia EC potrivit căreia „graficul arată că se lucrează iarna la toate categoriile de lucrări" este contrazisă de: menţiunea expresă din pag. 3822 /..., poziţia... (unde s-a precizat: In prezentul grafic de executie nu s-au prevazut lucrari de executie in perioada de timp friguros 15 Decembrie - 15 Martie asa cum este precizat in Documentatia de atribuire), procedura PTE 37 (pag. 2701 şi urm.), răspunsul de clarificare transmis în SEAP nu este de natură a conduce la îndeplinirea cerinței, atâta vreme cât potrivit referințelor indicate rezultă programarea unor lucrări de asfaltări și betoane în perioada de timp friguros, contrar celor susținute de contestatoare cu ocazia răspunsului furnizat respectiv că au fost planificate activităţi compatibile cu Pagina 44 din 90

sezonul rece (organizare de şantier, lucrări interioare, montaj echipamente), iar lucrările sensibile la temperatură (asfaltări, betoane) au fost eşalonate în afara lunilor de iarnă și mentiune ce este confirmata de catre Program de execuţie lucrări/..., Grafic fizic de derulare a investitiei, pag. 3841 - 3869, unde la pozitia..., se specifica clar si fara echivoc faptul ca In prezentul grafic de execuţie nu s-au prevăzut lucrari de execuţie in perioada de timp friguros 15 Decembrie - 15 Martie as a cum este precizat in Documentaţia de atribuire. Ori atâta vreme cât ofertanta nu răspunde integral si concret la solicitarea de clarificări adresata de entitatea contractantă, în mod temeinic comisia de evaluare a constatat neconcludența răspunsului furnizat. Astfel că, implicit, ofertanta contestatoare trebuie să accepte sancțiunea stabilită de legiuitor, în cazul în care operatorii economici transmit informații incomplete, neconcludente, care nu justifică în mod corespunzător informațiile solicitate. Riscul întocmirii răspunsului la solicitările de clarificări, la fel ca şi cel al întocmirii ofertelor, cade în sarcina exclusivă a operatorului economic, el neputând să îşi invoce propria culpă ca motiv al nedepunerii de documente edificatoare/relevante în sprijinul răspunsului formulat, potrivit principiului "nemo auditur propriam turpitudinem allegans ". După cum s-a reținut mai sus, toate riscurile ce decurg din întocmirea ofertei aparțin ofertanților, entitatea contractantă trebuind să realizeze evaluarea ofertelor pe documente și informații care pot fi probate, și nu pe asigurările date de un ofertant. Raspunsului furnizat de contestatoare îi sunt incidente dispozițiile art.... alin. (4) din HG nr. 394/2016 potrivit cărora: (4) În cazul în care comisia de evaluare solicită unui candidat/ofertant, în condiţiile art.... din Lege, clarificări şi, după caz, completări ale documentelor prezentate de acesta în cadrul ofertei sau solicitării de participare, iar candidatul/ofertantul nu transmite în termenul precizat de comisia de evaluare clarificările/completările solicitate sau clarificările/completările transmise nu sunt concludente, oferta S.A.va fi considerată inacceptabilă. Faptul că entitatea contractantă solicită informații concrete privind derularea lucrărilor și stabilește cerințe în referire la aspecte practice necesare a fi adaptate specificului obiectului supus procedurii de atribuire în cauză vizavi de luarea în considerare la elaborarea graficului Gantt a perioadei de timp friguros, reprezintă o obligație corelativă de urmărire a derulării și finalizării în termen a lucrărilor, conduita adoptată de entitatea contractantă fiind în concordanță cu atribuțiile acesteia de achizitor. Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns entitatea contractantă, respectiv Afirmaţia ofertantului din răspunsul la solicitarea de clarificări este contrazisa însă in mod clar de graficul sau Gantt in care se observa ca pe toata perioada de timp friguros sunt prevăzute toate felurile de categorii de lucrări prevăzute in oferte, iar din punct de vedere tehnologic cea mai mare parte dintre acestea nu pot fi executate in aceasta perioada, fiind justă decizia de stabilire a neconcludenței răspunsului furnizat la solicitarea de clarificare adresată. Pagina 45 din 90

Constatându-se faptul ofertanta a prevăzut categoriile de lucrări amintite în perioada de timp friguros respingerea ofertei depusă de .... S.R.L. este temeinică. În condițiile date, cercetarea de către Consiliu și a restului motivelor care au stat la baza deciziei de respingere a ofertei .... S.R.L. este de prisos, ea neputând schimba situația ofertantei în sensul transformării acesteia în una admisibilă, considerentele anterior reținute anterior rămănând valabile. Jurisprudențial, astfel cum s-a statuat irevocabil în decizia civilă nr.... 4 din 30 noiembrie 2... 9 a Curții de..., Secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, „nu are nicio relevanță că autoritatea a declarat oferta petentei ca neconformă pentru șase motive și doar unul dintre cele șase a fost reținut de Consiliu sau de instanță, deoarece și un singur motiv, dacă este întemeiat, poate duce la constatarea ofertei ca neconformă.” Similar, în decizia civilă nr.... 17 din... mai..., aceeași instanță a reținut că: „În mod judicios Consiliul a apreciat că, găsind întemeiat un singur motiv de respingere ca inacceptabilă a ofertei petentei, nu se mai impune analizarea și a celorlalte, câtă vreme cel analizat este apt prin el însuși a conduce la concluzia că oferta este inadmisibilă. Evident, în acest context, analizarea celorlalte motive ale contestației se constituia într-un demers inutil soluționării cauzei deduse judecății.” Totodată, în decizia civilă nr.... 29 din 14 ianuarie..., instanța a consemnat: „Atât timp cât oferta este declarată inacceptabilă pentru neîndeplinirea unei singure cerințe de calificare, chiar dacă le îndeplinește pe toate celelalte, ar fi fost inutil ca, Consiliul, să analizeze și restul motivelor invocate în cuprinsul contestației, vizând alte cerințe de calificare cu privire la care autoritatea contractantă a reținut că nu au fost îndeplinite, un asemenea demers nemaiprezentând niciun interes pentru contestatoare.” Recapitulând ansamblul considerentelor expuse, Consiliul reține că cerințele riguroase în materie de achiziții publice presupun întocmirea documentelor necesare în conformitate cu prevederile documentației de atribuire, cunoscut fiind faptul că garantarea corectitudinii procedurii achizițiilor publice poate justifica respingerea ofertei pentru orice fel de încălcare a dispozițiilor legale în materie, care ar putea fi considerată de ofertant mai puțin importantă (în această direcție s-au pronunțat, de pildă..., Secția contencios administrativ și fiscal, în decizia nr.... din 12 ianuarie..., cod ReJust 39gd8e778..., Secția a IX-a de contencios administrativ și fiscal, în decizia civilă nr.... din 12 august..., cod ReJust 736ee28e, în decizia nr.... 05 din 17 iunie..., cod ReJust 28993ed2, în decizia nr.... 754 din 8 octombrie..., cod ReJust 845de6d9, și în decizia civilă nr.... 17 din 9 septembrie..., cod ReJust gg2g5696, și..., Secția de contencios administrativ și fiscal, în decizia nr.... din 16 mai..., cod ReJust... e). Raportat la obiectivul general constând în prevenirea și sancționarea încălcării dispozițiilor legale în materia procedurilor de achiziție publică, nu i se poate reproșa entității contractante că a analizat ofertele participanților la procedură în raport de cerințele minime de participare necontestate, sancționând neîndeplinirea acestora (..., Secția a IX-a de contencios administrativ și fiscal, decizia civilă nr.... din 1 aprilie..., cod ReJust 65ed4d74, și decizia civilă nr.... din 4 martie..., cod Pagina 46 din 90

ReJust..., și..., Secția a III-a contencios administrativ și fiscal, decizia civilă nr.... din 21 decembrie..., cod ReJust... ). În concluzie, Consiliul achiesează la concluziile la care a ajuns entitatea contractantă,

respectiv

de inacceptabilitate/neconformitate a ofertei depusă de .... S.R.L. în cauza expusă și susține că ofertanții au obligația de a întocmi ofertele cu respectarea prevederilor documentației de atribuire, după cum rezultă din dispozițiile art. 129 alin. (1) din HG nr. 394/2016, potrivit cu care „Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile documentației de atribuire (...)”. În atari condiţii, respingerea ofertei sale fiind legală, cele susţinute de contestatoare sunt nefondate. Neexistând motive întemeiate pentru infirmarea măsurii luate de entitate sau pentru anularea rezultatului procedurii de atribuire, Consiliul urmează să respingă criticile formulate de societatea contestatoare. Așa cum a fost anterior reținut contestatoarea reclamă și aspecte legate de modalitatea de evaluare a asocierii declarate câștigătoare, cea depusă de asocierea .... S.R.L. -.... Astfel sunt avute în vedere următoarele aspecte legate de pretinsa nelegalitate a desemnării admisibilității asocierii amintite: - solicităm excluderea ofertei declarate câştigătoare ca urmare a incidenţei motivelor imperative de excludere legate de istoricul contractual negativ al asociatului...; - în sarcina... a fost emis... nr.... 9... 4 din... de către ....S.A.. (anexat). Acest document oficial atestă: • Neîndeplinirea corespunzătoare a contractului nr..... • Motivaţia (pct. 5b): „nerespectarea termenelor contractuale de execuţie lucrări; din culpă: termenul (...) este depăşit, începând cu data de... ". • Sancţiuni (pct. 6): „Se vor percepe penalităţi de întârziere... ". Existenţa acestui document activează următoarele motive de excludere prevăzute de Legea nr. 99/2016: .... Incidenţa Art. 180 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 99/2016 - Deficienţe semnificative sau persistente si sancţiuni comparabile. Art. 180 alin. (1) lit. d) prevede excluderea dacă „operatorul economic a manifestat deficienţe semnificative sau persistente în îndeplinirea cerinţelor principale din cadrul unui contract de achiziţie publică anterior (...), iar aceste deficienţe au condus la (...) plata de daune-interese sau alte sancţiuni comparabile". În speţă: • Deficienţa semnificativă si persistentă: Întârzierea în finalizarea lucrărilor, depăşind termenul din... şi persistând la data emiterii DC (...), este o deficienţă majoră. • Sancţiunea comparabilă: Aplicarea penalităţilor de întârziere, menţionată explicit în DC, constituie o „sancţiune comparabilă" în sensul legii. .... Incidenţa Art. 180 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 99/2016 - Abatere profesională gravă. Pagina 47 din 90

- Art. 180 alin. (1) lit. e) prevede excluderea dacă entitatea contractantă „poate demonstra prin orice mijloace adecvate ca operatorul economic a săvârşit o abatere profesională gravă, ceea ce îi pune în discuţie integritatea". Neîndeplinirea termenelor contractuale, atestată oficial ca fiind „din culpă" prin..., reprezintă o abatere profesională gravă care pune în discuţie fiabilitatea şi integritatea profesională a operatorului economic. .... Incidenţa Art. 180 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 99/2016 - Omisiunea de informaţii. Art. 180 alin. (1) lit. f) prevede excluderea dacă operatorul economic „s- a făcut vinovat de declaraţii false (...) sau nu a transmis aceste informaţii". -... avea obligaţia imperativă de a declara această situaţie (existenţa... negativ) în DUAE sau de a actualiza DUAE după emiterea documentului (...). În măsura în care a omis să declare această informaţie esenţială (aspect ce va fi verificat la accesul la dosar, dar care este prezumat având în vedere acceptarea ofertei), acesta se face vinovat de omisiune deliberată, motiv distinct de excludere. Astfel, concluzia la care a ajuns contestatoarea este aceea că entitatea contractantă avea obligaţia de a verifica aceste aspecte, iar ignorarea documentului constatator şi declararea ofertei drept admisibilă constituie o gravă eroare de evaluare. Se vor reține și precizările achizitoarei în replică la cele reclamate respectiv: - în primul rând dorim să învederăm faptul că Documentul constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale invocat de către contestatoare a fost emis ulterior termenului de depunere a ofertelor şi, implicit, a DUAE în prezenta procedura de atribuire a contractului de achiziţie sectorială de lucări "HD-CL-R1 Extinderea si reabilitarea reţelelor de distributie apa potabila si a reţelelor de canalizare in oraşul Brad si comunele Criscior, Ribita, Baia de Cris, Luncoiu de Jos... "; - astfel, termenul limită de depunere a ofertelor a fost..., iar Documentul constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale emis de ....cu privire la..., având calitatea de asociat în Asocierea ofertantă declarată câştigătoare în prezenta procedură de atribuire, a fost emis la data de..., deci ulterior întocmirii şi depunerii DUAE. - prin urmare..., în calitate de asociat în cadrul ofertantului... (LIDER) -..., nu avea cum S.A.declare în DUAE existenţa unei situaţii sau a unui document care nu exista la momentul întocmirii şi depunerii DUAE, motiv pentru care nu poate fi vinovat de declaraţii false, nefiind incident motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. h) din Legea nr. 99/2016. - în al doilea rând dorim să învederăm faptul că Documentul constatator este unul intermediar şi nu unul final, iar din acesta nu rezultă că societatea... se face vinovată de o execuţie necorespunzătoare sau alte abateri grave, ci doar de nefinalizarea lucrărilor în termenul prevăzut în contract cu consecinţă aplicării unor penalităţi de întârziere. - ori, motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. g) din Legea nr. 99/2016 este incident doar în situaţia încălcării în mod grav sau repetat de către ofertant a obligaţiilor principale ce-i reveneau în cadrul unui alt contract de contract de achiziţii publice, al unui contract sectorial sau al Pagina 48 din 90

unui contract de concesiune încheiate anterior, iar aceste încălcări au dus la încetarea anticipată a respectivului contract, plata de daune-interese sau alte sancţiuni comparabile. - din analiza prevederilor art. 180 alin. 1 lit. g) din Legea nr. 99/2016 rezultă că pentru excluderea unui operator economic este necesară întrunirea următoarelor condiţii cumulative: fie să fi încălcat în mod grav obligaţiile principale ce-i reveneau în cadrul unui contract de achiziţie publică, al unui contract de achiziţie sectorială sau al unui contract de concesiune, încheiate anterior; fie să fi încălcat în mod repetat obligaţiile principale ce-i reveneau în cadrul unui contract de achiziţie publică, al unui contract de achiziţie sectorială sau al unui contract de concesiune, încheiate anterior, şi, în acelaşi timp, respectivele încălcări să fi condus: fie la încetarea anticipată a respectivului contract, fie la plata de daune-interese, fie la alte sancţiuni comparabile cu una dintre cele două menţionate mai sus; - aplicarea unor penalităţii contractuale pentru nefinalizarea lucrărilor în termenul contractual nu este de natură să conducă la incidenţa motivului de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. g) din Legea nr. 99/2016 atât timp cât nu suntem şi în prezenţa unei încălcări grave sau repetate a obligaţiilor din contract. Astfel. în... cu rivire la situaţia de excludere reglementată la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile public se arată că "aplicarea de penalităţi conform clauzelor contractuale, în cadrul unui contract de achiziţii publice/sectoriale/de concesiune, aduce operatorul economic în cauză în situaţia de excludere prevăzută la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 numai în măsura în care neîndeplinirea obligaţiilor respective/întârzierea în îndeplinirea acestora reprezintă o abatere gravă sau în cazul în unor abateri/întârzieri repetate"; - în ceea ce priveşte forţa probantă a Documentului constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale emis de .... la data de..., rugăm a se observa că, raportat şi la practica judiciară, acesta nu are capacitatea per se de a face dovada săvârşirii unei abateri grave sau repetate. Conform normelor legale cât şi practicii instanţelor din România, acesta este un document cu rol de informare, legislaţia neatribuindu-i un alt rol şi neexistând prevederi exprese că un ofertant poate fi respins strict pentru că are un certificat negativ. Excluderea unui ofertant este posibilă doar în măsura în care reies şi din alte documente sau informaţii aspecte care să probeze savârşirea de abateri grave sau repetate şi care să contureze incapacitatea ofertantului de a- şi îndeplini obligaţiile contrctuale. Concluzia la care ajunge achizitoarea este aceea că din documentul constatator emis de .... nu rezultă că societatea..., membru al asocierii declarate câştigătoare, se face vinovată de încălcarea unor drepturi de proprietate intelectuală şi nici de încălcări a unor norme deontologice în sensul strict al profesiei căreia îi aparţine acest operator. De altfel, emitentul documentului constatator nici nu are capacitatea legală de a constata încălcarea unor drepturi de proprietate intelectuală sau a normelor deontologice specifice unei profesii. Prin urmare, în mod evident nu suntem în situaţia unei abateri profesionale grave în înţelesul avut Pagina 49 din 90

în vedere de Legea nr. 99/2016, drept pentru care nu este incident motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. c) din Legea nr. 99/2016. În mod similar și asocierea intervenientă .... S.R.L. -... aduce o serie de argumente privind derularea respectivului contract în favoarea inexistenţei unor încălcări grave sau repetate a obligaţiilor principale car să conducă la încetarea anticipată a respectivului contract, plata de daune-interese sau alte sancţiuni comparabile prin prisma Documentului constatator nr.... din... de către .... S.A.precizând următoarele: - cu privire la Documentul constatator negativ emis de ....-.... S.A.la data de..., va invederam faptul ca acest document constatator, este unul intermediar, iar contractul nu a incetat anticipat, societatea noastra fiind in continuare in execuţia contractului, aspect care reiese fara putinta de tagada din adresa nr..... emisa chiar de către emitentul Documentului constatator negativ intermediar, prin care ni se solicita „... ", pana la finalul exerciţiului bugetar aferent anului 2025 si fara a produce sancţiuni comparabile, asa cum acestea sunt definite de către legiuitor; - astfel, pe de o parte, existenţa unui document constatator al situaţiei nu conduce, în mod automat, la excludere, iar, pe de altă parte, prezentarea unor astfel de dovezi poate sau nu să convingă autoritatea contractantă, care- şi poate asuma răspunderea de a păstra în procedură ofertantul; - prin urmare, autoritatea contractantă dispune de un drept de apreciere în ceea ce priveşte excluderea din procedură, în cazul incidenţei situaţiei prevăzute la art. 180 lit. g) din Legea nr. 99/2016, însă, stabilirea incidenţei acestei situaţii de excepţie este lăsată la aprecierea autorităţii contractante, aspect în strânsă legătură cu principiul asumării răspunderii statuat de art. 2 alin. (2) lit. f) din Legea nr. 99/2016, comisiei de evaluare revenindu-i sarcina de a stabili dacă prin documentele/informaţiile prezentate, ofertantul dovedeşte

că

are

capacitatea

de

a

furniza/presta/executa bunurile/serviciile/lucrările ce fac obiectul prezentei proceduri de atribuire; - de asemenea, va invederam faptul ca, prin adresa nr...., Autoritatea contractanta ne-a solicitat in conformitate cu art.... alin. (2) din Legea nr. 99/2016, S.A.transmitem documentele justificative actualizate prin care S.A.demonstram indeplinirea tuturor criteriilor de calificare si selecţie, in conformitate cu informaţiile cuprinse in DUAE, care a fost intocmita in data de..., deci anterior datei emiterii... nr.... din... si publicat in SEAP in data de..., iar societatea noastra prin adresa nr.... a transmis documentele justificative actualizate. Consiliul determină că față se situația supusă dezbaterii Consiliului sunt incidente în cauză următoarele dispoziții legale: - Art. 180 alin. (1) și alin. (8) din Legea nr. 99/2016: (1) Entitatea contractantă exclude din procedura de atribuire a contractului sectorial/acordului-cadru orice operator economic care se află în oricare dintre următoarele situaţii: a) a încălcat obligaţiile stabilite potrivit art. 64 alin. (1), iar entitatea contractantă poate demonstra acest lucru prin orice mijloc de probă adecvat, cum ar fi decizii ale entităţilor competente prin care se constată încălcarea acestor obligaţii; b) se află în procedura insolvenţei sau în lichidare, în supraveghere judiciară, sau în încetarea activităţii; c) a comis o abatere profesională gravă, care îi pune în discuţie integritatea, iar entitatea contractantă poate demonstra acest lucru prin orice mijloc de probă adecvat, cum ar Pagina 50 din 90

fi o decizie a unei instanţe judecătoreşti, a unei autorităţi administrative sau a unei organizaţii internaţionale; d) entitatea contractantă are suficiente indicii rezonabile/informaţii concrete pentru a considera că operatorul economic a încheiat cu alţi operatori economici acorduri care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau/în legătură cu procedura în cauză; e) se află într-o situaţie de conflict de interese în cadrul sau/în legătură cu procedura în cauză, iar această situaţie nu poate fi remediată în mod efectiv prin alte măsuri mai puţin severe, prevăzute la art. 75 alin. (3); f) participarea anterioară a operatorului economic la pregătirea procedurii de atribuire a condus la o distorsionare a concurenţei, iar această situaţie nu poate fi remediată prin alte măsuri mai puţin severe; g) operatorul economic şi-a încălcat în mod grav sau repetat obligaţiile principale ce-i reveneau în cadrul unui contract de achiziţii publice, al unui contract sectorial sau al unui contract de concesiune încheiate anterior, iar aceste încălcări au dus la încetarea anticipată a respectivului contract, plata de daune- interese sau alte sancţiuni comparabile; h) operatorul economic s-a făcut vinovat de declaraţii false în conţinutul informaţiilor transmise la solicitarea entităţii contractante în scopul verificării absenţei motivelor de excludere sau al îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie, nu a prezentat aceste informaţii sau nu este în măsură să prezinte documentele justificative solicitate; i) operatorul economic a încercat să influenţeze în mod nelegal procesul decizional al entităţii contractante, să obţină informaţii confidenţiale care i-ar putea conferi avantaje nejustificate în cadrul procedurii de atribuire sau a furnizat din neglijenţă informaţii eronate care pot avea o influenţă semnificativă asupra deciziilor entităţii contractante privind excluderea din procedura de atribuire a respectivului operator economic, selectarea acestuia sau atribuirea contractului sectorial/acordului-cadru către respectivul operator economic. (2) Prin excepţie de la dispoziţiile alin. (1) lit. b), entitatea contractantă nu exclude din procedura de atribuire un operator economic împotriva căruia s-a deschis procedura generală de insolvenţă şi care se află în perioada de observaţie atunci când, pe baza informaţiilor şi/sau documentelor prezentate de operatorul economic sau în orice alt mod, stabileşte că operatorul economic în cauză are capacitatea de a executa contractul sectorial/acordul-cadru, ţinând cont de măsurile adoptate de respectivul operator privind continuarea activităţii. Aceasta presupune că respectivul operator economic se află fie în faza de observaţie şi a adoptat măsurile necesare pentru a întocmi un plan de reorganizare fezabil, ce permite continuarea, de o manieră sustenabilă, a activităţii curente, fie este în cadrul procesului de reorganizare judiciară şi respectă integral graficul de implementare a planului de reorganizare aprobat de instanţă. (3) În sensul dispoziţiilor alin. (1) lit. d), se consideră că entitatea contractantă are suficiente indicii rezonabile/informaţii concrete pentru a considera că operatorul economic a încheiat cu alţi operatori economici acorduri care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau în legătură cu procedura în cauză în următoarele situaţii, reglementate cu titlu exemplificativ: a) ofertele sau solicitările de participare transmise de 2 sau mai mulţi operatori economici participanţi la procedura de atribuire prezintă asemănări semnificative din punct de vedere al conţinutului documentelor nestandardizate potrivit documentaţiei de atribuire; b) în cadrul organelor de conducere a 2 sau mai multor operatori economici participanţi la procedura de atribuire se regăsesc aceleaşi persoane sau persoane care sunt soţ/soţie, rudă sau afin până la gradul al doilea inclusiv ori care au interese comune de natură personală, financiară sau economică sau de orice altă natură; c) un ofertant/candidat a depus două sau mai multe oferte/solicitări de participare, atât individual cât şi în comun cu alţi operatori economici sau doar în comun cu alţi operatori economici; d) un ofertant/candidat a depus ofertă/solicitare de participare individuală/în comun cu alţi operatori economici şi este nominalizat ca subcontractant în cadrul unei alte oferte/solicitări de participare. (4) Înainte de excluderea unui operator economic în temeiul alin. (1) lit. d), entitatea contractantă solicită în scris Consiliului Concurenţei punctul de vedere cu privire la indiciile identificate care vizează denaturarea concurenţei în cadrul sau în legătură cu procedura de atribuire în cauză, pe care acesta îl va înainta în termen de maximum 15 zile. (5) Entitatea contractantă are obligaţia furnizării tuturor informaţiilor solicitate de Consiliul Concurenţei, în vederea formulării punctului de vedere, conform dispoziţiilor alin. (4). Pagina 51 din 90

(...) Înainte ca entitatea contractantă să excludă din procedură un candidat/ofertant care se află în situaţia prevăzută de art. 180 alin. (1) lit. f), aceasta trebuie să îi acorde respectivului candidat/ofertant posibilitatea de a demonstra că implicarea S.A.în pregătirea procedurii de achiziţie nu poate denatura concurenţa. (6) În sensul dispoziţiilor alin. (1) lit. g), se consideră încălcări grave ale obligaţiilor contractuale, cu titlu exemplificativ, neexecutarea obligaţiilor privind livrarea produselor sau serviciilor, ori neexecutarea lucrărilor, livrarea unor produse sau servicii care prezintă neconformităţi majore care le fac improprii utilizării conform destinaţiei avute în vedere de entitatea contractantă, ori executarea unor lucrări care nu respectă cerinţele caietului de sarcini, sau un comportament necorespunzător care creează îndoieli serioase cu privire la credibilitatea operatorului economic. - Art. 181 din Legea nr. 99/2016: - (1) Entitatea contractantă are obligaţia de a accepta ca fiind suficient şi relevant pentru demonstrarea faptului că ofertantul/candidatul nu se încadrează în una dintre situaţiile prevăzute la art. 177, 178 şi 180 orice document considerat edificator, din acest punct de vedere, în ţara de origine sau în ţara în care ofertantul/candidatul este stabilit, cum ar fi certificate, caziere judiciare sau alte documente echivalente emise de autorităţi competente din ţara respectivă. (2) În cazul în care există incertitudini în ceea ce priveşte existenţa sau inexistenţa unei situaţii de excludere, entitatea contractantă are dreptul de a solicita în mod direct informaţii de la autorităţile competente străine prevăzute la alin. (1). (3) În cazul în care în ţara de origine sau în ţara în care este stabilit ofertantul/candidatul nu se emit documente de natura celor prevăzute la alin. (1) sau respectivele documente nu vizează toate situaţiile prevăzute la art. 177, 178 şi 180, entitatea contractantă are obligaţia de a accepta o declaraţie pe propria răspundere sau, dacă în ţara respectivă nu există prevederi legale referitoare la declaraţia pe propria răspundere, o declaraţie autentică dată în faţa unui notar, a unei autorităţi administrative sau judiciare sau a unei asociaţii profesionale care are competenţe în acest sens. - Art. 184 din Legea nr. 99/2016: - (1) Orice operator economic aflat în oricare dintre situaţiile prevăzute la art. 177, 178 şi 180 care atrag excluderea din procedura de atribuire poate furniza dovezi care să arate că măsurile luate de acesta sunt suficiente pentru a-şi demonstra în concret credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. (2) În cazul în care entitatea contractantă consideră dovezile prezentate de operatorul economic în conformitate cu prevederile alin. (1) ca fiind suficiente pentru demonstrarea în concret a credibilităţii, entitatea contractantă nu exclude operatorul economic din procedura de atribuire. (3) Dovezile pe care operatorul economic aflat în oricare dintre situaţiile prevăzute la art. 177, 178 şi 180 le poate furniza entităţii contractante, în sensul prevederilor alin. (1), se referă la efectuarea de către operatorul economic a plăţii sau la asumarea de către operatorul economic a obligaţiei de plată a despăgubirilor în ceea ce priveşte eventualele prejudicii cauzate printr-o infracţiune sau printr-o altă faptă ilicită, clarificarea de către operatorul economic în mod complet a faptelor şi împrejurărilor în care a fost comisă infracţiunea sau altă faptă ilicită, prin cooperarea activă cu autorităţile care efectuează investigaţia, şi la adoptarea de către operatorul economic a unor măsuri concrete şi adecvate la nivel tehnic, organizaţional şi în materie de personal, cum ar fi eliminarea legăturilor cu persoanele şi organizaţiile implicate în comportamentul necorespunzător, măsuri de reorganizare a personalului, implementarea unor sisteme de control şi raportare, crearea unei structuri de audit intern pentru verificarea respectării dispoziţiilor legale şi a altor norme sau adoptarea unor reguli interne privind răspunderea şi plata despăgubirilor, pentru a preveni săvârşirea unor noi infracţiuni sau alte fapte ilicite. (31) Entitatea contractantă evaluează măsurile luate de operatorii economici şi dovedite în conformitate cu alin. (3), ţinând seama de gravitatea şi circumstanţele particulare ale infracţiunii sau abaterii avute în vedere. (32) În cazul în care măsurile prevăzute la alin. (31) sunt considerate insuficiente de către entitatea contractantă, aceasta transmite operatorului economic o expunere a motivelor care au condus la luarea deciziei de excludere a acestuia din procedura de atribuire. Pagina 52 din 90

(4) În cazul în care operatorului economic i-a fost aplicată prin hotărâre definitivă a unei instanţe de judecată măsura interdicţiei de a participa la proceduri de atribuire a unui contract de achiziţie/acord-cadru sau a unui contract de concesiune, care produce efecte în România, prevederile alin. (1) - (3) nu sunt aplicabile pe toată perioada de excludere stabilită prin respectiva hotărâre. (5) În cazul în care operatorului economic nu i-a fost aplicată prin hotărâre definitivă a unei instanţe de judecată măsura interdicţiei de a participa la proceduri de atribuire a unui contract de achiziţie/acord-cadru sau a unui contract de concesiune pentru o anumită perioadă, situaţiile de excludere prevăzute la art. 177 şi 180 nu sunt aplicabile: a) dacă, în cazul faptelor prevăzute la art. 177, a trecut o perioadă de 5 ani de la data rămânerii definitive a hotărârii de condamnare; b) dacă, în cazul situaţiilor, faptelor sau evenimentelor prevăzute la art. 180 a trecut o perioadă de 3 ani de la data la care s-a produs situaţia, fapta sau evenimentul relevant. - Art. 161 din HG nr. 394/2016: (1) Entitatea contractantă are obligaţia de a emite documente constatatoare care conţin informaţii referitoare la îndeplinirea sau, după caz, neîndeplinirea obligaţiilor contractuale de către contractant/contractant asociat şi, dacă este cazul, la eventualele prejudicii, după cum urmează: a) pentru contractele de furnizare atribuite printr-o procedură de atribuire: în termen de 14 zile de la data finalizării livrării produselor care fac obiectul respectivului contract sectorial/contract subsecvent şi, suplimentar, în termen de 14 zile de la data expirării perioadei de garanţie tehnică a produselor în cauză; b) pentru contractele de servicii atribuite printr-o procedură de atribuire, altele decât contractele de servicii de proiectare: în termen de 14 zile de la data finalizării prestării serviciilor care fac obiectul respectivului contract sectorial/contract subsecvent; c) pentru contractele de servicii de proiectare atribuite printr-o procedură de atribuire: în termen de 14 zile de la data finalizării prestării serviciilor care fac obiectul respectivului contract sectorial/contract subsecvent şi, suplimentar, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor proiectate; d) pentru contractele de servicii de supervizare a lucrărilor/dirigenţie de şantier, în termen de 14 zile de la data emiterii raportului final de supervizare/expirarea duratei de garanţie acordate lucrării în cauză; e) pentru contractele de lucrări atribuite printr-o procedură de atribuire: în termen de 14 zile de la data încheierii procesului- verbal de recepţie la terminarea lucrărilor şi, suplimentar, în termen de 14 zile de la data încheierii procesului-verbal de recepţie finală a lucrărilor, întocmit la expirarea perioadei de garanţie a lucrărilor în cauză. (11) Documentele constatatoare care certifică îndeplinirea corespunzătoare a obligaţiilor contractuale se publică de către entitatea contractantă în SEAP în termenele prevăzute la alin. (1). (2) În situaţia prevăzută la art. 150 alin. (1), documentul constatator se emite în termen de 14 zile de la data la care ar fi trebuit semnat contractul sectorial/acordul-cadru, dacă ofertantul nu ar fi refuzat semnarea acestuia, sau de la data de la care a fost reziliat acesta, în situaţia în care există contract semnat. (3) Entitatea contractantă are următoarele obligaţii: a) să elibereze un exemplar al documentului constatator contractantului; b) să păstreze un exemplar la dosarul achiziţiei sectoriale. (4) Documentele constatatoare emise de către entitatea contractantă în conformitate cu prevederile alin. (1) şi (2) pot fi contestate potrivit Legii contenciosului administrativ nr...., cu modificările şi completările ulterioare. (5) Documentele constatatoare emise de către entitatea contractantă pentru neîndeplinirea obligaţiilor contractuale de către contractant/contractantul asociat şi, dacă este cazul, pentru eventualele prejudicii se publică în SEAP în termen de... de zile de la data emiterii, cu excepţia situaţiei în care efectele au fost suspendate prin hotărârea instanţei de judecată. (...) Entitatea contractantă are obligaţia de a actualiza în SEAP informaţiile cu privire la documentul prevăzut la alin. (5) în termen de 5 zile de la momentul luării la cunoştinţă că situaţia de fapt ce a stat la baza emiterii respectivului document constatator trebuie modificată din cauze obiective. Pagina 53 din 90

(52) Prin excepţie de la termenele prevăzute la art. 161 alin. (1) lit. a) -e), entitatea contractantă are dreptul de a emite documente constatatoare şi pe perioada derulării contractului, la fiecare 90 de zile de la momentul semnării contractului, în cadrul cărora vor fi consemnate cel puţin stadiul contractului şi, dacă este cazul, eventualele întârzieri/deficienţe în implementarea contractului, precum şi eventualele daune cauzate din culpa contractantului. (53) Documentele constatatoare prevăzute la alin. (52) se publică în SEAP în condiţiile alin. (5) şi pot fi contestate potrivit Legii contenciosului administrativ nr...., cu modificările şi completările ulterioare. (54) Pentru documentele constatatoare prevăzute la alin. (52), prevederile alin. (3) şi ale alin. (...) se aplică în mod corespunzător. (6) În cazul contractelor atribuite prin achiziţie directă, entitatea contractantă are dreptul de a emite documente constatatoare în conformitate cu alin. (1), atunci când este solicitat acest lucru de către contractant/contractant asociat. (7) Entitatea contractantă poate emite document constatator unui subcontractant la solicitarea acestuia şi numai în cazul prezentării contractului de subcontractare şi a recepţiilor aferente. (8) Atunci când ia decizia de respingere a unui candidat/ofertant, pe baza unui asemenea document constatator, comisia de evaluare are obligaţia de a analiza dacă acesta reflectă îndeplinirea condiţiilor cumulative prevăzute la art. 180 alin. (1) lit. g) din Lege. (9) Entitatea contractantă publică în SEAP data la care contractul de achiziţie sectorială/acordul-cadru/contractul subsecvent a fost finalizat/a încetat, după caz. - Art. 57 din Directiva nr.... 4/2014/UE, transpusă în legislația națională: (4) Autorităţile contractante pot exclude sau statele membre le pot solicita acestora să excludă de la participarea la o procedură de achiziţie publică orice operator economic aflat în oricare din următoarele situaţii: (...) (b) dacă operatorul economic este în stare de faliment sau în situaţie de insolvenţă sau de lichidare, de administrare judiciară, de concordat preventiv, de încetare a activităţii sau în orice altă situaţie similară care rezultă în urma unei proceduri de aceeaşi natură prevăzute de legislaţia şi reglementările naţionale; (c) dacă autoritatea contractantă poate demonstra prin mijloace adecvate că operatorul economic se face vinovat de o abatere profesională gravă, care pune sub semnul întrebării integritatea S.A.; (...) (g) dacă operatorul economic a dat dovadă de deficienţe semnificative sau persistente la îndeplinirea unei cerinţe de fond prevăzute de un contract de achiziţii publice anterior, de un contract anterior încheiat cu o entitate contractantă sau de un contract de concesiune anterior care au dus la încetarea anticipată a respectivului contract anterior, daune-interese sau alte sancţiuni comparabile; (...) În pofida literei (b) de la primul paragraf, statele membre pot solicita sau pot dispune posibilitatea pentru autoritatea contractantă de a nu exclude un operator economic care se află într-una dintre situaţiile menţionate la litera respectivă atunci când autoritatea contractantă a stabilit că operatorul economic în cauză va fi capabil să execute contractul, ţinând cont de normele naţionale aplicabile şi de măsurile privind continuarea activităţii în cazul situaţiilor menţionate la litera (b). (...) (6) Orice operator economic care se află în una dintre situaţiile menţionate la alineatele (1) şi (4) poate furniza dovezi care să arate că măsurile luate de operatorul economic sunt suficiente pentru a demonstra fiabilitatea acestuia, în ciuda existenţei unui motiv relevant de excludere. Dacă astfel de dovezi sunt considerate suficiente, operatorul economic în cauză nu este exclus de la procedura de achiziţie. Vizavi de interpretarea dispozițiilor mai sus citate, sunt de amintit considerentele reținute de... - Secţia de... şi Fiscal, prin Decizia nr....: În interpretarea sistematică a acestor dispoziții legale rezultă că reprezintă un motiv de excludere facultativă din cadrul procedurii de atribuire încălcarea de către un ofertant, în mod Pagina 54 din 90

grav sau repetat, a obligațiilor principale ce-i reveneau în cadrul unui contact de achiziții publice, al unui contract de achiziții sectoriale sau al unui contract de concesiune încheiate anterior, în condițiile în care aceste încălcări au dus la încetarea anticipată a respectivului contract, plata de daune-interese sau alte sancțiuni comparabile. Caracterul facultativ al acestui motiv de excludere implică existenta unui drept de apreciere proprie al autorității contractante care desfășoară procedura de atribuire cu privire la caracterul grav sau repetat al abaterii săvârșite de ofertant în executarea unui contract anterior şi referitor la posibilitatea respectivului ofertant de a-şi îndeplini corespunzător obligațiile care i-ar reveni dacă i s-ar atribui contractul pentru care se desfășoară procedura. De asemenea, din interpretarea sistematică a dispozițiilor legale menționate, care transpun în dreptul intern legislația secundară a U.E. în materie de achiziții publice, rezultă că dreptul autorității contractante de a aprecia dacă se impune sau nu excluderea ofertantului aflat în situația prevăzută de la art.... alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 mai cunoaște o limitare constând în obligația autorității contractante de a-i da posibilitatea ofertantului interesat să aducă dovezi privind luarea unor masuri corective, de natură a înlătura cauzele care au determinat incidența motivului de excludere. Pe de altă parte, asupra caracterului adecvat pentru demonstrarea credibilității ofertantului al măsurilor luate de acesta din urmă, autoritatea contractantă este de asemenea îndreptățită să aibă o apreciere proprie, însă această apreciere trebuie să fie una motivată. Totodată... de Justiție în Hotărârea pronunțată la... iunie 20... în cauza C-41/18 (Meca S.R.L. împotriva Comune di Napoli) a statuat: 28. În al doilea rând, potrivit articolului 57 alineatul (4) din Directiva 2014/24, „[a]utoritățile contractante pot exclude sau statele membre le pot solicita acestora să excludă de la participarea la o procedură de achiziție publică orice operator economic aflat în oricare din situațiile [menționate la această dispoziție]”. Astfel, din textul dispoziției respective rezultă că autoritățile contractante, iar nu instanța națională, sunt cele cărora lea fost încredințată sarcina de a aprecia dacă un operator economic trebuie să fie exclus dintro procedură de achiziții publice. 29. În al treilea rând, posibilitatea de care dispune orice autoritate contractantă de a exclude un ofertant de la o procedură de achiziții publice este menită în special să îi permită să aprecieze integritatea și fiabilitatea fiecăruia dintre ofertanți, astfel cum dovedesc articolul 57 alineatul (4) literele (c) și (g), precum și considerentul (101) al Directivei 2014/24. 3 1. În al patrulea rând, potrivit articolului 57 alineatul (5) din Directiva 2014/24, autoritățile contractante trebuie să poată exclude un operator economic „în orice moment în cursul procedurii”, iar nu numai după ce o instanță judecătorească șia pronunțat hotărârea, ceea ce constituie un indiciu suplimentar al voinței legiuitorului Uniunii de a permite autorității contractante să își facă propria apreciere cu privire la faptele comise sau omise, fie înainte, fie în cursul procedurii de achiziții, în una dintre situațiile menționate la articolul 57 alineatul (4) din această directivă. 3 4. Or, astfel cum s-a arătat la punctul 28 din prezenta hotărâre, reiese din textul articolului 57 alineatul 4 din Directiva 2014/24 că legiuitorul Uniunii a intenționat să încredințeze autorității contractante, și doar acesteia, în faza de selecție a ofertanților, sarcina de a aprecia dacă un candidat sau un ofertant trebuie să fie exclus de la o procedură de achiziții publice. Aceeași instanță europeană a făcut trimitere la cele mai sus evocate și în Hotărârea din 3 octombrie 20... în cauza C-267/18... de Construcții și Montaj 93 S.A.împotriva... de Administrare a..., CJUE s-a pronunțat astfel: Pagina 55 din 90

25. Astfel cum rezultă din modul de redactare a articolului 57 alineatul (4) din Directiva 2014/24, legiuitorul Uniunii a intenționat să încredințeze autorității contractante și doar acesteia, în faza de selecție a ofertanților, sarcina de a aprecia dacă un candidat sau un ofertant trebuie să fie exclus de la o procedură de achiziție publică (Hotărârea din... iunie 20..., Meca, C-41/18, EU: C: 20...:..., punctul 34). 26. Această posibilitate de care dispune orice autoritate contractantă de a exclude un ofertant de la o procedură de achiziție publică este menită în special să îi permită să aprecieze integritatea și fiabilitatea fiecăruia dintre ofertanți. În special, cauza facultativă de excludere menționată la articolul 57 alineatul (4) litera (g) din Directiva 2014/24 coroborat cu considerentul (101) al acestei directive are la bază un element esențial al relației dintre ofertantul câștigător și autoritatea contractantă, și anume fiabilitatea ofertantului, pe care se întemeiază încrederea acordată acestuia de autoritatea contractantă (a se vedea în acest sens Hotărârea din... iunie 20..., Meca, C-41/18, EU: C: 20...:..., punctele 29 și 30). .... Stabilirea unei relații de încredere între autoritatea contractantă și ofertantul câștigător presupune, așadar, ca această autoritate contractantă să nu fie în mod automat ținută de aprecierea făcută, în cadrul unui contract de achiziții publice anterior, de o altă autoritate contractantă, în special pentru a fi în măsură să acorde o atenție deosebită principiului proporționalității la momentul aplicării cauzelor facultative de excludere (a se vedea în acest sens Hotărârea din... iunie 20..., Meca, C-41/18, EU: C: 20...:..., punctele 30 și 32). Astfel, acest principiu impune ca autoritatea contractantă să examineze și să aprecieze ea însăși faptele. În această privință, astfel cum a arătat domnul avocat general la punctul 32 din concluziile sale, din modul de redactare a articolului 57 alineatul (4) litera (g) din Directiva 2014/24 reiese că neregula săvârșită de ofertant trebuie să fi fost suficient de gravă pentru a justifica, din perspectiva principiului proporționalității, rezilierea contractului. 28. Rezultă că o autoritate contractantă nu poate deduce în mod automat din decizia unei alte autorități contractante de a rezilia un contract de achiziții publice anterior, pentru motivul că ofertantul ar fi subcontractat o parte din lucrări fără autorizarea S.A.prealabilă, că acest ofertant a dat dovadă de deficiențe semnificative sau persistente, în sensul articolului 57 alineatul (4) litera (g) din Directiva 2014/24, referitor la îndeplinirea unei cerințe de fond aferente acestui contract de achiziții publice. 29. Revine astfel autorității contractante sarcina de a efectua propria evaluare a comportamentului operatorului economic vizat de rezilierea unui contract de achiziții publice anterior. În această privință, ea trebuie să examineze, în mod diligent și imparțial, pe baza tuturor elementelor relevante, printre care decizia de reziliere, și având în vedere principiul proporționalității, dacă acest operator este, din punctul său de vedere, răspunzător pentru deficiențe semnificative sau persistente de care a dat dovadă la îndeplinirea unei cerințe de fond care îi revenea în cadrul contractului menționat, deficiențele respective fiind susceptibile să provoace ruperea legăturii de încredere cu operatorul economic în cauză. (...) 37 (...) în cazul în care constată că sunt îndeplinite condițiile prevăzute la articolul 57 alineatul (4) litera (g) sau (h) din Directiva 2014/24, autoritatea contractantă trebuie, pentru a respecta prevederile articolului 57 alineatul (6) din această directivă coroborat cu considerentul (102) al directivei menționate, să lase posibilitatea operatorului economic în cauză să furnizeze Pagina 56 din 90

dovezi care să ateste că măsurile corective pe care acesta din urmă le-a luat sunt suficiente pentru a evita repetarea neregularității aflate la originea rezilierii contractului de achiziții publice anterior și că, prin urmare, acestea sunt de natură să demonstreze fiabilitatea S.A.în pofida existenței unei cauze facultative de excludere relevante. În mod judicios a reținut Consiliul că, raportat la normele legale incidente şi la jurisprudența C.J.U.E. în materie, rezultă că în ipoteza existenței unui motiv de excludere facultativă, existența unui document constatator al situației nu conduce în mod automat la excludere, iar pe de altă parte, că, prezentarea unor dovezi privind măsurile luate de ofertant pentru înlăturarea cauzelor care au condus la neexecutarea contractului anterior poate să convingă sau poate să nu convingă autoritatea contractantă cu privire la credibilitatea prezentă a ofertantului. Se poate observa că dispozițiile legale permit entităților contractante acceptarea unui operator economic pentru care au fost emise documente constatatoare în situația în care apreciază că măsurile corective luate sunt suficiente. Așadar, orice operator economic aflat în oricare dintre situaţiile care atrag excluderea din procedura de atribuire poate furniza dovezi care să arate că măsurile luate de acesta sunt suficiente pentru a-şi demonstra în concret credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. Revenind la speță, din documentele depuse, rezultă că entitatea contractantă trebuie să își exercite dreptul de apreciere în limitele impuse de lege, în sensul că are posibilitatea de a exclude sau, dimpotrivă, de a păstra operatorul economic în procedură, în cazul în care s-a făcut dovada că au fost adoptate măsuri concrete și adecvate, suficiente pentru a-şi demonstra în concret credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. Totodată,

reține

Consiliul

că,

potrivit

normelor precitate, entitățile contractante au obligația de a elibera documente constatatoare care conțin informații referitoare la modul în care un contractant își îndeplinește obligațiile contractuale, documente care se publică în SEAP, într-o secțiune dedicată, pentru a fi, așadar, cunoscute oricărei persoane interesate. În cazul analizat, nu rezultă că entitatea contractantă ar fi analizat documentul constatator și ar fi făcut demersuri pentru obținerea informațiilor vizavi de obligațiile încălcate care au determinat emiterea documentului constatator și dacă este cazul de dovezi prin care ofertantul să își demonstreze credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. Se impune astfel efectuarea demersurilor pentru obținerea informațiilor și dovezilor necesare evaluării ofertei. Fără a intra în polemica dezbătută de părți, vizavi de temeinicia/netemeinicia argumentelor și susținerilor aduse de părți, la Pagina 57 din 90

acest moment Consiliul nu se poate pronunța, în lipsa analizării de către membrii comisiei, a certificatului constatator negativ identificat de autoarea contestației în referire la asociatul.... Astfel, Consiliul determină că asupra temeiniciei/netemeiniciei acuzelor aduse de asocierea contestatoare în referire la certificatul constatator negative identificat, entitatea contractantă, prin membrii comisiei de evaluare doar în urma unei analize, poate stabili temeinicia/netemeinicia. Împrejurarea că Documentul constatator nr.... din... de către .... S.A.privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale invocat de către contestatoare a fost emis ulterior termenului de depunere a ofertelor şi, implicit, a DUAE în prezenta procedura de atribuire a contractului de achiziţie sectorială de lucări ". ...... " (termenul limită de depunere a ofertelor a fost..., iar documentul constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale emis de ....cu privire la..., având calitatea de asociat în Asocierea ofertantă declarată câştigătoare în prezenta procedură de atribuire, a fost emis la data de..., deci ulterior întocmirii şi depunerii DUAE, nu este de natură a ignora respectivul certificat, aceste fiind publicate prin intermediul SEAP, putând fi consultat de orice parte interesată. Se are în vedere că ulterior emiterii documentului constatator achizitoarea a adresat asocierii reclamate prin intermediul adresei nr....., in conformitate cu art.... alin. (2) din Legea nr. 99/2016, S.A.transmiteti documentele justificative actualizate prin care S.A.demonstreze indeplinirea tuturor criteriilor de calificare si selecţie, in conformitate cu informaţiile cuprinse in DUAE, iar asocierea .... S.R.L. -... prin adresa nr..... a transmis documentele justificative actualizate, astfel că la acel moment membrii comisie de evaluare erau în măsură să analizeze circumstanțele care au condus la emiterea Documentul constatator nr.... din... de către .... S.A.prin raportare la dispozițiile amintite incidente. Așadar atâta vreme cât vizavi de documentul constatator reclamat membrii comisiei de evaluare nu au efectuat nicio analiză al cărui rezultat să fie consemnat în actele evaluării Consiliul nu va reține susținerile achizitoarei din punctul de vedere vizavi de faptul că din documentul constatator emis de .... nu rezultă că societatea..., membru al asocierii declarate câştigătoare, se face vinovată de încălcarea unor drepturi de proprietate intelectuală şi nici de încălcări a unor norme deontologice în sensul strict al profesiei căreia îi aparţine acest operator. De altfel, emitentul documentului constatator nici nu are capacitatea legală de a constata încălcarea unor drepturi de proprietate intelectuală sau a normelor deontologice specifice unei profesii. Prin urmare, în mod evident nu suntem în situaţia unei abateri profesionale grave în înţelesul avut în vedere de Legea nr. 99/2016, drept pentru care nu este incident motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. c) din Legea nr. 99/2016. Or, pe lângă faptul că punctul de vedere este un act întocmit în procedura de remedii, iar nu unul emis de comisia de evaluare în procesul de atribuire, Consiliul observă că de niciunde nu rezultă că acesta are la baza un act asumat de membrii comisiei în acord cu Pagina 58 din 90

atribuțiile stabilite în sarcina lor de art. 133 din HG nr. 394/2016. Lipsind orice înscris emis de comisie, care să permită verificarea aspectelor (evaluarea condițiilpor care au determinat emiterea certificatului constatator și eventual a măsurilor luate de operatorul economic care au condus la decizia achizitoarei de a aprecia că sunt suficiente pentru demonstrarea în concret a credibilităţii acestuia) care au condus la legalitatea admiterii participării asocierii ofertante .... S.R.L. -... nu se poate stabili dacă a existat sau nu o etapă de clarificare, în sensul celei indicată a fi necesară, conform celor de mai sus. În lumina acestor considerente, nici apărările intervenientei nu vor fi reținute în soluționare. Vizavi de necesitatea excluderii operatorului economic pentru completarea în mod incorect a formularului DUAE și declararea falsă a informațiilor vizavi de situațiile de excludere, cu incidența dispozițiilor art. 180 alin. (1) lit. h) din Legea nr. 99/2016, se reține că, astfel cum a arătat și achizitoarea emiterea respectivului certificat a intervenit ulterior completării DUAE. Prin urmare, operatorul economic nu trebuia exclus din procedură pentru incidența dispozițiilor art. 180 alin. (1) lit. h) din actul normativ amintit, ci trebuiau inițiate de către entitatea contractantă demersuri pentru obținerea informațiilor vizavi de obligațiile încălcate care au determinat emiterea documentului constatator și de dovezi prin care ofertantul să își demonstreze credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. Doar ulterior parcurgerii unei etape de clarificări cu asocierea .... S.R.L. -... în funcție de răspunsurile primite, se poate decide, întemeiat, dacă aceasta a furnizat, informații eronate menite să influențeze procesul de evaluare din perspectiva verificării absenței motivelor de excludere. O asemenea interpretare este susținută și de jurisprudența națională, relevantă fiind reținută Decizia nr.... 3/..., emisă de... Iulia, unde instanța, având a analiza aplicabilitatea temeiului legal aplicabil achizițiilor sectoriale a consemnat „cu toate acestea, în situația în care un participant la procedură a omis a face trimitere la unele documente constatatoare, în sensul prevederilor art. 180 alin. (1) lit. h) din Legea nr. 99/2016, cum este și cazul în speță, norma legală îi dă posibilitatea să-și dovedească credibilitatea, o eventuală excludere automată, fără nicio explicație, ar fi adoptată cu exces de putere de către autoritatea contractantă, fiind o măsură disproporționată”. Totodată, se reține că această verificare nu poate fi realizată de Consiliu, întrucât s-ar subroga atribuțiilor comisiei de evaluare, sens în care sunt redate considerentele reținute în Decizia civilă nr.... de... într-o cauză având ca parte chiar pe contestatorul de față, și anume: În altă ordine de idei, instanța este de acord cu punctul de vedere al petentei

în sensul că din coroborarea dispozițiilor legale incidente reiese faptul că analiza îndeplinirii cumulative a prevederilor art.... alin. 1 lit. g și implicit h din Legea nr. 98/2016, nu putea fi făcută direct de către..., cu ocazia soluționării contestației, pe această cale putând numai fi verificată Pagina 59 din 90

legalitatea și temeinicia deciziei autorității contractante luate în urma analizei verificării credibilității operatorului, potrivit prevederilor art. 171 alin. (1) și (2) din Legea nr. 98/2016. Astfel, Consiliul determină că asupra temeiniciei/netemeiniciei acuzelor aduse de asocierea contestatoare în referire la certificatul constatator negative identificat, entitatea contractantă, prin membrii comisiei de evaluare doar în urma unei analize, poate stabili temeinicia/netemeinicia. Ulterior analizării documentelor primite, entitatea contractantă urmează să stabilească dacă măsurile luate demonstrează credibilitatea ofertantei și le apreciază suficiente, astfel încât înțelege să intre într-o relație contractuală de încredere cu aceasta. În justificarea acestei concluzii, Consiliul are în vedere considerentele reținute de......., în cuprinsul căreia se precizează: R ăspunzând punctual criticilor formulate de petenta..., Curtea reţine: C..... Referitor la încadrarea de către... a asociatului... într-un caz de excludere, în condiţiile nemenţionării în DUAE de către acest asociat al... a faptului că s-ar afla într-un caz de excludere ca urmare a unui document constatator negativ transmis unei asocieri din care a făcut parte şi... - Documentul constatator negativ nr.....20... emis de..., nemenţionare ce ar reprezenta o declaraţie falsă în sensul art.... alin. (1) lit. h) din Legea nr. 98/2016, Curtea reţine că în cadrul procedurii de evaluare, Comisia autorităţii contractante a procedat la verificarea în platforma SEAP/SICAP (www.e-licitatie.ro) - rubrica „Documente constatatoare" a existentei unor documente constatatoare emise pentru ofertantul clasat pe primul loc dupa aplicarea criteriului de atribuire, identificând astfel trei documente constatatoare din..., iar cu privire la Documentul constatator nr.....20..., comisia de evaluare a reţinut că „la momentul verificării în platforma SEAP/SICAP a existenţei unor documente constatatoare emise pentru ofertantul clasat pe primul loc după aplicarea criteriului de atribuire, acesta nu a fost regăsit, fapt pentru care Comisia de Evaluare nu l-a putut analiza. Având în vedere aceste aspecte, Comisia de Evaluare nu poate emite un punct de vedere pe un document pe care nu 1-a analizat/verificat." Potrivit textului normativ menţionat, „(1) Autoritatea contractantă exclude din procedura de atribuire a contractului de achiziţie publică/acordului-cadru orice operator economic care se află în oricare dintre următoarele situaţii: (...) h). operatorul economic s-a făcut vinovat de declaraţii false în conţinutul informaţiilor transmise la solicitarea autorităţii contractante în scopul verificării absenţei motivelor de excludere sau al îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie, nu a prezentat aceste informaţii sau nu este în măsură să prezinte documentele justificative solicitate; (...)". De asemenea, potrivit art. 171 din Lege, „(1) Orice operator economic aflat în oricare dintre situaţiile prevăzute la articolele 164 şi... care atrag excluderea din procedura de atribuire poate furniza dovezi care să arate că măsurile luate de acesta sunt suficiente pentru a-şi demonstra în concret credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. " În cazul dedus judecăţii este vorba despre o omisiune, de care s-ar face vinovată Asocierea câştigătoare, referitoare la necomunicarea faptului că asociatul său... a făcut anterior parte dintr-o altă asociere căreia aceeaşi autoritate contractantă..., i-a emis documentul constatator negativ menţionat cu privire la Contractul de execuţie lucrări nr...., având ca obiect (...). De plano, Curtea subliniază că în virtutea principiului proporţionalităţii, pentru a verifica incidenţa cazului de excludere, esenţială este determinarea împrejurării dacă informaţia nefurnizată este semnificativă pentru decizia autorităţii contractante, cu atât mai mult, cu cât aceasta este emitenta respectivei informaţii. (...). Totodată, documentul constatator... menţionează că nu a fost îndeplinit în mod corespunzător contractul, motivul fiind că „Nu au fost efectuate remedierile pe perioada de garanţie de bună-execuţie, ceea ce a dus la respingerea recepţiei finale", iar din Adresa nr.... emisă de..., ca şi din Recomandarea emisă de... ) rezultă că proiectantul... a prestart servicii de înaltă calitate. Pagina 60 din 90

(...) Ca atare, nu se poate imputa... că informaţia existenţei respectivului document constatator se referă la o încălcare a obligaţiei de informare „în scopul verificării absenţei motivelor de excludere sau al îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie" în sensul art.... alin. 1 lit. h din Legea nr.98/..., iar nemenţionarea acestei informaţii nu este suficientă, prin ea însăşi, pentru a fi incident cazul de excludere prevăzut de art.... alin.1 lit.h din Legea 98/2016. Chiar dacă legislaţia achiziţiilor încredinţează doar autorităţii contractante, în faza de selecţie a ofertanţilor, sarcina de a aprecia dacă un ofertant trebuie exclus de la o procedură, această posibilitate nu trebuie exercitată în mod arbitrar, marja de apreciere a autorităţii presupunând posibilitatea de a opta între mai multe soluţii care corespund scopului legii, respectiv alegerea unui ofertant în privinţa căruia să nu existe dovezi de deficienţe semnificative sau persistente. Or, autoritatea contractantă fiind cea căreia îi revine sarcina de a efectua propria evaluare a comportamentului operatorului economic vizat de eventuale cauze de excludere anterioare, aceasta, prin Comisia de evaluare, are dreptul de a stabili dacă prin documentele depuse, ofertantul dovedeşte că are capacitatea de a presta serviciile ce fac obiectul prezentei proceduri de atribuire. În acest context, Curtea are în vedere şi raţionamentul CJUE expus în Hotărârea din... în cauza C-267/18... de Construcţii şi Montaj 93 S.A.v. CNAIR, respective că „25.Astfel cum rezultă din modul de redactare a articolului 57 alineatul (4) din Directiva 2014/24, legiuitorul Uniunii a intenţionat să încredinţeze autorităţii contractante şi doar acesteia, în faza de selecţie a ofertanţilor, sarcina de a aprecia dacă un candidat sau un ofertant trebuie să fie exclus de la o procedură de achiziţie publică (Hotărârea din... iunie 20..., Meca, C-41/18, EU: C: 20...:..., punctul 34). 26 Această posibilitate de care dispune orice autoritate contractantă de a exclude un ofertant de la o procedură de achiziţie publică este menită în special să îi permită să aprecieze integritatea şi fiabilitatea fiecăruia dintre ofertanţi. In special, cauza facultativă de excludere menţionată la articolul 57 alineatul (4) litera (g) din Directiva 2014/24 coroborat cu considerentul (101) al acestei directive are la bază un element esenţial al relaţiei dintre ofertantul câştigător şi autoritatea contractantă, şi anume fiabilitatea ofertantului, pe care se întemeiază încrederea acordată acestuia de autoritatea contractantă (a se vedea în acest sens Hotărârea din 19iunie 20..., Meca, C-41/18, EU: C: 20...:..., punctele 29şi 30)." În consecinţă, sunt eronate concluziile... în sensul omisiunii... de a declara existenţa documentului constatator în discuţie, care este lipsit de relevanţă în raport cu finalitatea normei legale invocate, vizând verificarea absenţei motivelor de excludere sau al îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie.(...)”. Sub acest aspect, Consiliul are în vedere că orice decizie cu privire la admiterea sau respingerea ofertei depuse de asocierea .... S.R.L. -... trebuie luată de membrii comisiei de evaluare, doar după analizarea situației concrete și a justificărilor oferite de asocierea ofertantă, cu luarea în considerare a dispozițiilor legale amintite. Concluzionând, criticile analizate vor fi admise în limitele celor expuse, respectiv prin obligarea entității contractante la clarificarea situației constatate, și în funcție de rezultatul acestor verificări, să se decidă, argumentat, asupra incidenței/neincidenței art. 180 alin. (1) lit. d), e) și f)) din Legea nr. 99/2016 vizavi de asocierea .... S.R.L. -.... Recapitulând ansamblul considerentelor anterior expuse, contestația formulată de .... S.R.L. -... va fi admisă, în parte, în referire la modalitatea de evaluare a asocierii .... S.R.L. -.... Capătul de cerere privind modalitatea de evaluare a ofertei .... S.R.L. va fi respins ca nefondat, potrivit considerentelor anterior reținute. Pagina 61 din 90

Față de soluția pronunțată pe fondul cauzei, cererea de intervenție formulată de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -... va fi respinsă. Trecând la contestația secundă, se are în vedere că aceasta vizează aspecte legate de modalitatea de evaluarea a... -... - M .... S.R.L. precum și aspecte legate de modalitatea de evaluare a asocierii .... S.R.L. -..., desemnată câștigătoare, evaluare apreciată ca fiind netemeinică. Potrivit actului de comunicare a rezultatului procedurii nr.... motivele reținute de membrii comisiei de evaluare în decizia de respingere au fost următoarele: In urma analizării ofertei tehnice Comisia de Evaluare constata ca oferta este completa, insa a constatat ca la pompele de apa uzata ofertate, ce nu îndeplinesc condiţiile si recomandările normativului NP133/2022 mai exact cerinţele cap.... Selectarea pompelor, pct. 3 Selectarea pompelor va fi realizata astfel încât parametrii debit si înălţime de pompare (Q si H) in funcţionarea pompei S.A.fie situate in domeniul de randamente maxime ale pompei si care S.A.satisfacă cerinţele sistemului hidraulic. Exploatarea pompelor in afara punctului de randament maxim BEP -... determina o funcţionare ineficienta, manifestata prin eficienta redusa, creştere a costurilor energetice si diminuarea duratei de viată a pompelor, datorita vibraţiilor si a forţelor dezechilibrate ce duc la avarii frecvente. Nota: Caracteristicile staţiilor de pompare, solicitate prin caietul de sarcini si anume debit Q si înălţime de pompare H, sunt in punctul de funcţionare al staţiei de pompare, ceea ce presupune intersecţia dintre curba caracteristica a pompei sau a cuplajului pompelor H= f(Q) si curba caracteristica a reţelei. In consecinţa, coroborat cu: Directiva 2... 9/125/CE A... ŞI A CONSILIULUI din 21 octombrie 2... 9 de instituire a unui cadru pentru stabilirea cerinţelor în materie de proiectare ecologică aplicabile produselor cu impact energetic in anexa 1, partea 3, pentru producători se precizeaza ca: "Alegerea unei anumite soluţii de proiectare trebuie să reprezinte un echilibru rezonabil între diferitele caracteristici de mediu şi între caracteristicile de mediu şi alte considerente relevante, cum sunt sănătatea şi siguranţa, cerinţele tehnice în materie de funcţionalitate, calitate şi performanţă şi aspectele economice, inclusiv costurile de fabricaţie şi valoarea de piaţă, respectând în acelaşi timp întreaga legislaţie aplicabilă." De la 1 ianuarie..., pompele de apa trebuie S.A.aiba: - un randament minim la punctul de randament maxim (BEP) de cel puţin (μBEP) min requ, măsurat conform anexei III si calculat conform anexei III cu valoarea C pentru IRM=...; (Directiva 2... 9/125/CE, ) Comisia de evaluare a decis încadrarea ofertei in categoria neadecvata, datorita riscurilor posibile din exploatare / operare Si conform Art. 228 alin. 5 din Legea nr. 99/2016 Oferta este considerată neconformă dacă nu respectă documentele achiziţiei, a fost primită cu întârziere, prezintă semne de înţelegeri anticoncurenţiale sau corupţie sau a fost considerata de entitatea contractantă ca fiind anormal de scăzută coroborat cu art. 1... alin. 3 lit. a din HG 394/2016 (3) în condiţiile art. 228 alin. (5) din Lege, Oferta este considerată neconformă în următoarele situaţii: a) nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini; Având in vedere toate cele expuse in prezenta adresa, comisia de evaluare considera oferta dumneavoastra ca fiind neconformă, în baza prevederilor art. 1... alin. (3) lit. a) din HG nr.395/2016, cu modificările şi completările ulterioare, deoarece nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini. Din economia celor mai sus reținute se are în vedere că motivul invocat de achizitoare în decizia de respingere vizează faptul că în urma analizării ofertei tehnice, comisia de evaluare a constatat că pompele de Pagina 62 din 90

apa uzată ofertate nu îndeplinesc condiţiile si recomandările normativului NP133 /2022, respectiv cerinţele cap.... Selectarea pompelor, pct. 3 Selectarea pompelor va fi realizata astfel încât parametrii debit si înălţime de pompare (Q si H) in funcţionarea pompei S.A.fie situate in domeniul de randamente maxime ale pompei si care S.A.satisfacă cerinţele sistemului hidraulic. Astfel concluzia la care a ajuns achizitoarea prin membrii comisie de evaluare este aceea că exploatarea pompelor în afara punctului de randament maxim .-... determină o funcţionare ineficienta, manifestată prin eficiență redusă, creştere a costurilor energetice și diminuarea duratei de viată a pompelor, datorita vibraţiilor si a forţelor dezechilibrate ce duc la avarii frecvente. Argumentele aduse de entitatea contractantă în favoarea deciziei adoptate se bazează pe următoarele aspecte: - In urma analizarii caracteristicilor stafiilor de pompare apa uzata, comisia a constat ca punctul de funcţionare ales este in zona inferioara a curbei sub BEP (aproximativ 42% din BEP); - In fapt constatam ca in fisa de date anexa Fisa de punctaj randamente pentru statiile de pompare apa uzata cerinţele pentru o pompa sunt: Q=... /s si H= 9m, si un randament minim de... % pentru SPAUl(Brad - Str.... ), Q=... l/s si H= 1 lm, si un randament minim de... % pentru SPAU2(... - Bunei), Q=... l/s si H= 8m, si un randament minim de... % pentru SPAU3(... -... ), La aceste cerinţe, Ofertantul (contestatorul) a prezentat in oferta S.A., pompe cu urmatoarele caracteristici: Q=... /s si H=... m pentru SPAU1(. - Str.... ), in realitate analizand curba hidraulica din catalogul producătorului prezentata in imagine pt. debitul de... l/s s-a ales o pompa cu inaltime de pompare H= 28m in loc de... m Q=... l/s si H=... m, pentru SPAU2 (... - .), in realitate analizand curba hidraulica din catalogul producătorului prezentata in imagine pt debitul de... l/s s-a ales o pompa cu inaltime de pompare H= 28m in loc de 8m Q=... l/s si H= 8m, pentru SPAU3 (... -... ), in realitate anaizand curba hidraulica din catalogul producătorului prezentata in imagine pt debitul de 5 l/s s-a ales o pompa in 2 variante constructive Cu scopul de a maximiza oneros punctajul acordat criteriului Randament, in scopul de a castiga oferta, in fapt ofertantul nu a respectat prevederile din NORMATIVUL PRIVIND PROIECTAREA, EXECUŢIA ŞI... -..., care la pet....7 Staţii de pompare ape uzate precizeaza: "(21) Pompele se aleg din catalogul producătorilor sau folosind softuri de selecţie a pompelor, astfel încât curbele caracteristice să corespundă valorilor de debit, înălţime de pompare şi randament. (22) înălţimea de pompare a staţiei de pompare ape uzate se determină cu relaţia: (...) Pentru a clarifica si mai mult decizia comisiei precizam ca analizand normative, literatura de specialitate (prezentări făcute de producători recunoscuţi la nivel mondial, ex KSB, WILO, S.A.) conceptul de BEP (punctul Pagina 63 din 90

de eficienţă maximă... ), se aplică şi la pompele pentru ape uzate, dar cu câteva menţiuni importante: • Principiu: BEP reprezintă punctul de pe curba pompei unde eficienţa este maximă. Pentru orice tip de pompă centrifugală (inclusiv pompe submersibile, de canal, vortex sau cu rotor deschis pentru ape uzate) există un BEP raportat de producător. • Particularităţi pentru ape uzate: fluidele conţin solide, fibre şi pot avea proprietăţi neuniforme - acestea scad eficienţa reală, provoacă uzură şi pot modifica comportamentul hidraulic. Din această cauză curba de eficienţă reală şi încărcările axiale/radiale se pot deosebi faţă de cazul apei curate. • Interval recomandat de funcţionare: în mod normal se recomandă ca punctul de funcţionare (duty point) să fie cât mai aproape de BEP, ideal în jurul a 70-110% din BEP. Pentru pompe de ape uzate (solids-handling) practica poate accepta un interval mai larg, dar cu eficienţă mai mică. • Ce se întâmplă dacă nu e la BEP: funcţionarea prea departe de BEP creşte vibraţiile, cavitaţia, sarcinile pe rulmenţi/axe, recirculările interne şi uzura, ceea ce reduce durata de viaţă şi fiabilitatea. (....) Având in vedere cele prezentate, comisia a constatat ca oferta este neadecvata, pentru ca pompele ofertate au caracateristica „inaltimea de pompare" mult mai mare decât cea solicitata dupa cum urmeaza: ... 1(Brad - Str.... ), - cu 2... % fata de necesar; Pentru SPAU2 (... - Bunei), - cu... 5 % fata de necesar; Pentru SPAU3 (... -... ), - a prezentat 2 variante: prima cu 109%, iar a 2 a cu 218%, nespecificand care o va utiliza; - Pe langa faptul ca ofertantul a ales pompe cu consumuri energetice excesive care vor genera costuri ridicate de exploatare, ofertantul (contestatarul) NU A RESPECTAT condiţia din caietul de sarcini ca turatia rotorului S.A.fie de... rot/minut; - Analizand aceste date, rezulta faptul ca toate aceste neconformitati in alegerea pompelor au avut ca scop ducerea in eroare a beneficiarului(comisiei de evaluare), in vederea obţinerii unui punctaj maxim acordat factorului energetic. (...) - Rezulta, din cele de mai sus, faptul ca ofertantul... a ofertat pompe de apa uzata necorespunzatoare, care nu indeplinesc cerinţele autoritatii contractante. Se vor reține și argumentele aduse de asocierea contestatoare față de motivele reținute de achizitoare în decizia de respingere adoptată, apărări pe care Consiliul le apreciază credibile și concludente respectiv: -(11) Menţiunile din NP 133/2022 cu privire la staţiile de pompare apa uzata se regăsesc la pag. 464/8..., cap.....7 Staţii de pompare apa uzate. În acest capitol, nu se regăsesc informaţiile conform cărora „Selectarea pompelor va fi realizata astfel încât parametrii debit si înălţime de pompare (Q si H) in funcţionarea pompei S.A.fie situate in domeniul de randamente maxime ale pompei si care S.A.satisfacă cerinţele sistemului hidraulic." -(12) Mai mult decât atât, art. 21 prevede faptul că: „Pompele se aleg din catalogul producătorilor sau folosind softuri de selecţie a pompelor, astfel Pagina 64 din 90

încât curbele caracteristice să corespundă valorilor de debit, înălţime de pompare şi randament." -(13) Menţiunea potrivit căreia „(3) Selectarea pompelor va fi realizată astfel încât, pe curba caracteristică a pompei, parametrii debit si înălţime de pompare (Q si H) în timpul funcţionării pompei să fie situaţi în domeniul de randamente maxime ale pompei" se regăseşte în cap.... Proiectarea staţiilor de pompare, in volumul I al NP 133/2022 Sisteme de alimentare cu apa, nicidecum in... de canalizare....... STAŢIILOR....... -(14) De asemenea, tot în NP133/2022 volumul l-Sisteme de alimentare cu apa regăsim şi precizarea articolului 15: „(15) Punctul de funcţionare al staţiei de pompare trebuie să garanteze realizarea debitului şi înălţimii de pompare cerute pentru a asigura transportul apei pe conducta de aducţiune, iar funcţionarea pompelor să se realizeze în domeniul de randamente maxime." In consecinţa, condiţia ca funcţionarea pompelor S.A.se realizeze in domeniul de randamente maxime este doar la staţiile de pompare apa potabila, nu la staţiile de pompare apa uzata. -(15) Directiva 2... 9/125/CE din 21 octombrie 2... 9 nu specifică cuvântul „pompe". Directiva 2... 9/125/CE stabileşte cadrul legal pentru „proiectarea ecologică" (ecodesign) a produselor care folosesc energie sau care au impact asupra consumului de energie - adică „produse cu impact energetic". Scopul este reducerea consumului de energie şi a impactului de mediu pe întreg ciclul de viaţă (fabricare, utilizare, eliminare). -(16) Regulamentul (UE) nr.... al Comisiei din 25 iunie... de punere în aplicare a Directivei 2... 9/125/CE în ceea ce priveşte cerinţele de proiectare ecologică pentru pompele de apă se aplica doar pompelor de apa potabilă („apa curata"), nu si pompelor de apă uzată menajeră: Conform art. 1, alin. 1) Prezentul regulament stabileşte cerinţele de proiectare ecologică pentru comercializarea pompelor de apă rotodinamice destinate pompării apei curate, inclusiv a celor integrate în alte produse..... 2 alin. 13: „„apă curată" înseamnă apă cu un conţinut maxim de solide libere neabsorbante de... kg/m3 şi un conţinut maxim de solide dizolvate de 50 kg/m3, în condiţiile în care conţinutul total de gaze din apă nu depăşeşte volumul de saturaţie. Nu se iau în considerare aditivii necesari pentru a evita îngheţarea apei până la temperatura de - 10 °C." -(17) Pompele prevăzute pentru vehicularea apelor uzate menajere nu intră sub incidenţa Regulamentului (UE) nr.... de punere în aplicare a Directivei 2... 9/125/CE, întrucât lichidul pompat nu se încadrează în definiţia «apei curate» prevăzută la Anexa I punctul 1 a regulamentului (conţinut de solide libere >... kg/m3 şi prezenţă de materii organice şi suspensii). -(18) ... I, art. 3 din Regulament,: „- „punctul de randament maxim" (BEP) înseamnă punctul de funcţionare a pompei de apă la care aceasta atinge randamentul hidraulic maxim, măsurat la funcţionarea cu apă curată rece", iar apa rece înseamnă „apă curată rece" înseamnă apa curată utilizată pentru testarea pompei, având o vâscozitate cinematică maximă de... * 10 -6 m 2 /s, o densitate maximă de... kg/m 3 şi o temperatură maximă de 40 °C; " -(... )... 2/... privind condiţiile de evacuare a apelor uzate în reţelele de canalizare ale localităţilor şi direct în staţiile de epurare descrie în tabelul nr...., conform art. 3) Principalii parametri/indicatori de calitate care trebuie să Pagina 65 din 90

caracterizeze apele uzate (prevăzuţi în tabelul nr.... ). Tabelul prezintă şi limitele maxime admisibile, exprimate în mg/dmA3, ce se măsoară în punctele de control: Preliminar aspectelor reclamate Consiliul reține așa cum a fost anterior arătat cu ocazia soluționării contestației anterioare, vizavi de importanța respectării întru totul a regulilor impuse de autoritate în documentația de atribuire, asupra aspectelor sesizate de reclamantă, Consiliul reține ca relevante următoarele prevederi din documentația de atribuire: - fișa de date, la pct. IV.... Modul de prezentare al propunerii tehnice: Orice referire din cuprinsul prezentei documentatii de atribuire, (inclusiv a prezentului caiet de sarcini), prin care se indica o anume origine, sursa, productie, un procedeu special, o marca de fabrica sau de comert, un brevet de inventie si/sau o licenta de fabricație, un standard, o autorizare /certificare/atestare, un serviciu sau o cerinta se va citi si interpreta ca fiind insotita de mentiunea „sau echivalent”. Se vor oferi detalii pentru executarea fiecarei cerinte din caietul de sarcini sustinute de documentele solicitate. Elementele propunerii tehnice se vor prezenta detaliat si complet in corelatie cu prevederile caietului de sarcini. - Sectiunea 2 - ANEXA-Fisa de acordare a punctajului in conformitate cu factorii de evaluare selectati, printre factorii de evalure se regăsește și evaluare randamente la statii de pompare: Denumire factor evaluare Descriere Pondere 3.Componenta energetica Evaluare randamente la statii de pompare 15% Punctaj maxim factor: 15 a) Pentru PUNCTAJUL TOTAL MAXIM alocat randamentulului maxim al POMPELOR- R1, in Anexa... la Fisa de Date, se acorda 15 puncte b) Pentru celelalte PUNCTAJE ofertate punctajul Ptr(n) se calculeaza proportional, astfel: Ptr= (Pr n / Pr m) x 15 puncte Ptr(m)= Punctajul total maxim acordat la oferta m Pr n= Punctajul total pentru oferta n din Anexa... la Fisa de date Pr m= Punctajul total maxim ofertat Ofertantul are obligatia de a completa punctajul aferent randamentului ofertat (...)- Sectiunea 2 Anexa... la Fisa de date Acest factor la momentul executiei se monitorizeaza prin formularul de aprobare a parametrilor utilajelor care trebuie aduse in santier, la momentul executiei, de catre supervizor si beneficiar. - în documentaţie de atribuire Capitolul 2 Specificaţii, Secţiunea 3....1 Cerinţe Generale, pag. 46 se specifica: Statia de pompare ape uzate SPAU1(1A+1R) -Brad (Qtotal=... l/s, H= 9mcA); Statia de pompare ape uzate SPAU2(1A+1R) -Criscior (Qtotal=... l/s, H= 11 mcA); Statia de pompare ape uzate SPAU3(1A+1R) -Criscior (Qtotal=... l/s, H= 8 mcA). - în documentaţie de atribuire Capitolul 2 Specificaţii, Secţiunea 3....1 Cerinţe Generale, pag. 97-100 se specifica: ....14. Staţii de pompare ape uzate ..... Gen eralităţi Pagina 66 din 90

Pentru asigurarea colectarii si transportului apelor uzate menajere din zonele de extindere catrestatia de epurare, din cauza pantei terenului natural care este in sens invers decatstatia de epurare si a lungimii extinderilor, a rezultat necesitate amplasarii a 3 statii de pompare apa uzata. Calculul modelarii hidraulice a fost realizat pentru o etapa de perspectiva de 30 de ani. Staţiile de pompare vor fi capabile să poată prelua în perspectivă tot debitul aferent zonelor extinse. Proiectarea staţiilor de pompare, inclusiv a echipamentelor şi instalaţiilor necesare bunei funcţionari a acestora va fi continuata de către Antreprenor, pe baza echipamentelor care se vor achiziţiona. Acesta va verifica parametrii tehnici indicativi furnizaţi prin prezenta documentaţie şi va continua proiectarea şi elaborarea tuturor detaliilor tehnice necesare unei execuţii corespunzătoare Antreprenorul va furniza procedurile si echipamentele necesare pentru asigurarea mentenantei instalatiilor din interiorul SPAU-urilor si a conductelor de refulare aferente. Procedurile vor fi aprobate de Consultant si Beneficiar. Antreprenorul va instrui personalul operator al Beneficiarului referitor la procedurile de operare si mentenanta ale SPAU-urilor si conductele de refulare aferente acestora. Se va pune accentul pe aspectul practic al instruirilor. Denumire ... Q (l/s) Hp (m) (%) ղ Adancimepana la radierulconductei de intrare in SPAU (m) ... Diametru (m) Inaltime (m) SPAU 1 (.- . 1+ 1 ... 9 min... % ... min... m ... m SPAU 2 (... - . 1+ 1 5.... 11 min 45 % ... min... m ... m SPAU 3 (... -... ) 1+ 1 5.... 8 min... % ... min... m ... m ... de pompare apa uzata care se reabiliteaza se vor prevedea pompe submersibile. ... de pompare apa uzata care se reabiliteaza prin relocare se vor prevedea pompe conform fiselor tehnice aferente Statiilor de pompare apa uzata noi. Caracteristicile pompelor precum şi volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili

definitiv

de către Contractor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei în etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect. (...) Sistemul de pompe pentru apa uzată are următoarele componente caracteristice minim impuse: - 1 + 1 electropompe pentru apa uzata, având fiecare caracteristicile: Q si H= conform proiect, ηmin= conform proiect, alimentare 3x... kV, 50 Hz; rotor din fonta si carcasa din fonta, grad de protectie IP 68, si cablu in lungime de 15 m; (...) Numărul... pompe si caracteristicile acestora, precum si volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili de către Antreprenor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei atât in etapa de perspectiva cat si in etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect. Din economia aspectelor anterior redate Consiliul achiesează la susținerile contestatoarei potrivit cărora, caracteristicile minim de îndeplinit pentru pompele staţiilor de pompare apă uzată sunt cele prezentate in tabelul de la pag. 97 (din documentaţie de atribuire Capitolul 2 Specificatii, Secţiunea 3....1 Cerinţe Generale), potrivit cărora s-a specificat că antreprenorul va stabili definitiv caracteristicile pompelor pentru a asigura funcţionarea optimă atât în etapa de Pagina 67 din 90

dezvoltare a reţelelor realizată prin proiect (minim debitul si H din tabel), cat si in etapa de perspectiva (caracteristici superioare celor din tabel). Or, față de modalitatea în care entitatea contractantă a elaborat documentația de atribuire, prin neprecizarea unei cerințe exprese și explicite cu privire la faptul ca pompele de apă uzată trebuie să aibă un randament minim la punctul de randament maxim (BEP) de cel puţin (μBEP) min requ, măsurat conform anexei III şi calculat conform anexei III cu valoarea C pentru IRM=... cerință a cărei pretinsă neîndeplinire a stat la baza deciziei de respingere a ofertei asocierii contestatoare, Consiliul nu poate valida evaluarea realizată de membrii comisiei de evaluare. Așa cum a susținut și autoarea contestației conform fişei de date, evaluarea randamentelor la staţiile de pompare (atât la staţiile de apă potabilă, cât si la staiile de apă uzataă) au reprezentat factor de evaluare al punctajului tehnic în procent de 15% pentru componenta energetică. Conform Secţiunii 2- Anexa la fișa de date -Fișa de acordare punctaj, staţiile de pompare apa uzată erau neconforme în cazul în care pentru SPAU 1 se oferta un randament mai mic de... %, pentru SPAU 2 un randament mai mic de 45%, iar pentru SPAU 3 un randament mai mic de... %. Acestea sunt singurele condiţii referitoare la condiţiile de conformitate a staţiilor de pompare apă uzată. Examinând oferta tehnică depusă de asocierea... -... - M .... S.R.L., la paginile 2951 şi... rezultă că asocierea a ofertat pompe care satisfac atât specificațiile tehnice cât și randamentele minime impuse astfel: - SPAU 1 Q=... l/s, H=... mca, randament... %, - SPAU 2 Q=... l/s, H=... mca, randament... %, - SPAU 3 Q= 5 l/s, H= 8 mca, randament 58%. Or, câtă vreme echipamentele ofertate îndeplinesc cerinţele caietului de sarcini nu poate reținut în soluționare ca fiind judicios motivul reținut de membrii comisiei de evaluare potrivit căruia In urma analizării ofertei tehnice Comisia de Evaluare constata ca oferta este completa, insa a constatat ca la pompele de apa uzata ofertate, ce nu îndeplinesc condiţiile si recomandările normativului NP133 /2022 mai exact cerinţele cap.... Selectarea pompelor, pct. 3 Selectarea pompelor va fi realizata astfel încât parametrii debit si înălţime de pompare (Q si H) in funcţionarea pompei S.A.fie situate in domeniul de randamente maxime ale pompei si care S.A.satisfacă cerinţele sistemului hidraulic. Exploatarea pompelor in afara punctului de randament maxim BEP -... determina o funcţionare ineficienta, manifestata prin eficienta redusa, creştere a costurilor energetice si diminuarea duratei de viată a pompelor, datorita vibraţiilor si a forţelor dezechilibrate ce duc la avarii frecvente. Se constata faptul că asocierea... -... - M .... S.R.L. a ofertat pompe cu caracteristici superioare față de cele minim solicitate având în vedere etapa de perspectiva a dezvoltării reţelei existente, in concordanta cu cerinţele documentaţiei de atribuire: „Numărul pompelor si caracteristicile acestora, precum si volumul de înmagazinare al staţiei se vor Pagina 68 din 90

stabili de către Antreprenor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei atât in etapa de perspectiva, respectiv de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect " în deplină corespondență cu precizările din Capitolul 2 Specificaţii, Secţiunea 3....1 Cerinţe Generale, pag. 97-98: ....14. Staţii de pompare ape uzate |..... Generalităţi Pentru asigurarea colectării si transportului apelor uzate menajere din zonele de extindere catrestatia de epurare, din cauza pantei terenului natural care este in sens invers decatstatia de epurare si a lungimii extinderilor a rezultat necesitate amplasariia 3 statii de pompare apa uzata. Calculul modelării hidraulice a fost realizat pentru o etapa de perspectiva de 30 de ani. Staţiile de pompare vor fi capabile să poată prelua în perspectivă tot debitul aferent zonelor extinse. Proiectarea staţiilor de pompare, inclusiv a echipamentelor şiinstalaţiitor necesare bunei funcţionari a acestora va fi continuata de către Antreprenor pe baza echipamentelor care se vor achiziţiona. Acesta va verifica parametrii tehnici indicativi furnizaţi prin prezenta documentaţieşi va continua proiectarea şi elaborarea tuturor detaliilor tehnice necesare unei execuţii corespunzătoare Antreprenorul va furniza procedurile si echipamentele necesare pentru asigurarea mentenanteiinstalatiitor din interiorul SPAU-urik>r si a conductelor de refulare aferente. Procedurile vor fi aprobate de Consultant si Beneficiar. Antreprenorul va instrui personalul operator al Beneficiarului referitor la procedurile de operare si mentenanta ale SPAU-urilor si conductele de refulare aferente acestora. Se va pune accentul pe aspectul practic al instruirilor. Contrar celor susținute de achizitoare vizavi de susținerile potrivit cărora Având in vedere cele prezentate, comisia a constatat ca oferta este neadecvata, pentru ca pompele ofertate au caracateristica „inaltimea de pompare" mult mai mare decât cea solicitata (...) Pe langa faptul ca ofertantul a ales pompe cu consumuri energetice excesive care vor genera costuri ridicate de exploatare, ofertantul (contestatarul) NU A RESPECTAT condiţia din caietul de sarcini ca turatia rotorului S.A.fie de... rot/minut, preliminar Consiliul reține că niciunde în actul de comunicare a rezultatului procedurii achizitoarea nu a adus la cunoștința asocierii contestatoare cele suținute pe calea.... În raport de cele anterior expuse Consiliul reține că în etapa de evaluare a ofertelor, analiza autorităţii contractante poate fi efectuată doar prin raportare la cerinţele care au fost prevăzute în documentaţia de atribuire, iar nu prin raportare la altele, nepublicate în cadrul documentaţiei. De asemenea, motivele reținute de achizitoare nu se regăsesc în cuprinsul actului de comunicare privind rezultatul procedurii. Motivele invocate nu vor fi reținute de Consiliu ca fiind relevante în soluționare, întrucât motivarea nu poate fi formulată pentru prima dată

și a posteriori

în fața Consiliului, cu titlu exemplificativ, fiind Hotărârea din 4 iulie...... și alții/Agence, T-392/15, EU: T:...: 462, Hotărârea din 1 decembrie...... și... /Comisia, T-546/20, EU: T:...: 846, Hotărârea din 28 noiembrie..., Gaumina/EIGE, T-424/12, EU: T:...: 617, precum și Hotărârea din 24 septembrie..., DC-... /Comisia, T-... /06, EU: T:...:.... Față de afirmațiile entității contractante, asocierea contestatoare formulează apărări pe care Consiliul le apreciază credibile și concludente: (12) Ori, in punctul de vedere, entitatea contractanta considera ca s-au ofertat pompe cu caracteristici superioare in scopul de a maximiza oneros punctajul acordat criteriului Randament, in scopul de a câştiga oferta. (13) Subscrisa am ofertat următoarele staţii de pompare apa uzata: Pagina 69 din 90

- SPAU 1 Q=... l/s, H=... mca, randament... %, - SPAU 2 Q=... l/s, H=... mca, randament... %, - SPAU 3 Q= 5 l/s, H= 8 mca, randament 58%. (14) Se constata faptul ca am ofertat pompe cu caracteristici superioare fata de cele minim solicitate având in vedere etapa de perspectiva a dizolvării reţelei existente, in concordanta cu cerinţele documentaţiei de atribuire: „Numărul pompelor si caracteristicile acestora, precum si volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili de către Antreprenor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei atât in etapa de perspectiva, respectiv de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect." ....14. Staţii de pompare ape uzate |..... Generalităţi Pentru asigurarea colectării si transportului apelor uzate menajere din zonele de extindere catrestatia de epurare, din cauza pantei terenului natural care este in sens invers decatstatia de epurare si a lungimii extinderilor a rezultat necesitate amplasariia 3 statii de pompare apa uzata. Calculul modelării hidraulice a fost realizat pentru o etapa de perspectiva de 30 de ani. Staţiile de pompare vor fi capabile să poată prelua în perspectivă tot debitul aferent zonelor extinse. Proiectarea staţiilor de pompare, inclusiv a echipamentelor şiinstalaţiitor necesare bunei funcţionari a acestora va fi continuata de către Antreprenor pe baza echipamentelor care se vor achiziţiona. Acesta va verifica parametrii tehnici indicativi furnizaţi prin prezenta documentaţieşi va continua proiectarea şi elaborarea tuturor detaliilor tehnice necesare unei execuţii corespunzătoare Antreprenorul va furniza procedurile si echipamentele necesare pentru asigurarea mentenanteiinstalatiitor din interiorul SPAU-urik>r si a conductelor de refulare aferente. Procedurile vor fi aprobate de Consultant si Beneficiar. Antreprenorul va instrui personalul operator al Beneficiarului referitor la procedurile de operare si mentenanta ale SPAU-urilor si conductele de refulare aferente acestora. Se va pune accentul pe aspectul practic al instruirilor. (...) ... de pompare apa uzata care se reabilîteaza se vor prevedea pompe submersibile. ... de pompare apa uzata care se reabiliteaza prin relocare se vor prevedea pompe conform fiselor tehnice aferente Statiilor de pompare apa uzata noi. Caracteristicile pompelor precum şi volumul de inmagazinare al staţiei se vor stabili definitiv de către Contractor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei în etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect. Numărul... pompe si caracteristicile acestora, precum si volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili de către Antreprenor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei atât in etapa de perspectiva cat si in etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect. (15) Un aspect tehnic important este ca pompele de apa uzata sunt dotate cu convertizor de frecventa, care realizează poziţionarea pe curba a pompei in funcţie de necesităţile sistemului. Daca Q si H ale pompelor nu ar fi variabile, ci ar trebui S.A.fie exact in punctele de funcţionare pe toata durata de utilizare a pompelor, de ce s-au dotat aceste pompe cu convertizoare de frecventa? (16) De asemenea, conform Documentaţiei de atribuire, "volumul de înmagazinare al staţiei se va stabili de către Antreprenor', acest volum având influenta directa asupra debitului Q al pompelor. (17) Totodată, pompe cu caracteristici superioare înseamnă costuri mai ridicate de achiziţie ale Antreprenorului, iar pompe cu randamente ridicate înseamnă costuri mai mari de achiziţie ale Antreprenorului si costuri mai reduse de exploatare ale Beneficiarului. (18) Nu înţelegem expresia „scopul de a maximiza oneros punctajul”, când de fapt subscrisa ofertam pompe superioare, cu randamente ridicate (subscrisa are cele mai ridicate randamente dintre toţi ofertanţii) pentru costuri de exploatare minime ale beneficiarului. Pompele performante cu randamente ridicate demonstrează o calitate superioara a echipamentelor ofertate care a condus la o oferta financiara mai ridicata a subscrisei. (... ) Nu înţelegem copierea din... 133/2022 din Vol.ll Sisteme de canalizare, pc.....7 Staţii de pompare ape uzata a modului de calcul al înălţimii de pompare a staţiei de pompare, fiind o formula generala care se studiază si la Facultatea de Instalaţii. (20) Mai mult decât atât, inclusiv in partea din NP 133/2022, reprodusa de entitatea contractantă, se menţionează ca „pompele se aleg din catalogul producătorilor sau folosind softuri de selecţie a pompelor, astfel încât curbele caracteristice S.A.corespunda valorilor de Pagina 70 din 90

debit, înălţime de pompare si randament." După cum se demonstrează in propunerea tehnica pag. 585 - 588... si..., caracteristicile pompelor sunt oferite din catalogul producătorului Homa, pe baza softului de selecţie a pompelor creat de producător. (21) Argumentele autorităţii contractante sunt vagi, fără trimiteri clare la prevederi, o analiza a ofertei tehnice si argumentarea unei neconformităţi nu se poate realiza prin expresii de genul „analizând normative, literatura de specialitate (prezentări făcute de producători recunoscuţi la nivel mondial, conceptul de BEP se aplica si la pompele pentru apa uzata". (22) Prin acest argument, entitatea contractanta recunoaşte ca nu a găsit niciunde in Documentaţia de atribuire si in Normativele in vigoare cerinţa ca BEP S.A.se aplice la pompele de apa uzata. Daca exista o astfel de trimitere la Documentaţia de atribuire sau la un Normativ, precis entitatea contractanta ne expunea clar si precis articolul respectiv. Însă entitatea contractanta, analizează propunerea tehnica si o declara neconforma pe baza „prezentărilor făcute de producători recunoscuţi la nivel mondial, ex. KSB, Wilo S.A.)". Niciunde in jurisprudenţa achiziţiilor publice nu s-a întâlnit ca o propunere tehnica S.A.fie declarata neconforma pe baza prezentărilor unor producători de echipamente. (23) Dorim S.A.aducem la cunoştinţa Consiliului faptul ca producătorul declarat al pompelor de apa uzata, Homa, este de asemenea un producător cu renume mondial, de origine germana. (24) Afirmaţia autorităţii contractante ca oferta este neadecvata, pentru ca pompele ofertate au caracteristica înălţime de pompare "mult mai mare decât cea solicitata, pentru SPAU 1 cu 2... % fata de necesar, pentru SPAU 2 cu... 5% fata de necesar si pentru SPAU 3 cu 109% sau 218% este complet falsa si nu înţelegem modalitatea de calcul a autorităţii contractante. (25) Prin punctul de vedere transmis, entitatea contractanta ne transmite faptul ca pentru: - SPAU 1 H solicitat 9 m vs H ofertat... m (pompa MXS1346); - SPAU 2 H solicitat 11 m vs H ofertat... m (pompa TP50M50); - SPAU 3 H solicitat 8 m vs H ofertat 8m (pompa TP50M50). (26) Comparând cifrele 9 cu..., 11 cu... si 8 cu 8, rezulta ofertarea unui H mai mare astfel: pentru SPAU 1 cu... %, pentru SPAU 2 cu... %, iar pentru SPAU 3 H este identic. Nu înţelegem de unde exagerările false ale autorităţii contractante, cu ofertarea unui H cu 2... % peste necesar, cu... 5% peste necesar, cu 218% peste necesar. (... ) Afirmaţia autorităţii contractante „ofertantul a ales pompe cu consumuri energetice excesive care vor genera costuri ridicate in exploatare", este total falsa. Randament ridicat înseamnă consumuri energetice mici si costuri reduse in exploatare. Ori, entitatea contractanta odată spune ca am maximizat oneros punctajul acordat criteriului randament", odată ca „am ales pompe cu consumuri energetice excesive", argumente care se contrazic tehnic. (28) Mai mult decât atât, in punctul de vedere transmis, entitatea contractanta aduce noi capete de acuzare cu privire la oferta tehnica a subscrisei, precum acelea potrivit cărora pompele nu respecta condiţia din caietul de sarcini ca turaţia rotorului S.A.fie de... rot/min (in Comunicare rezultatului procedurii si argumentarea neconformităţii ofertei tehnice nu se regăseşte aceasta acuza). (29) Caracteristicile tehnice solicitate pentru pompele de apa uzata se identifica in Formularele specificaţii tehnice nr.... - 23, unde nu se regăseşte cerinţa ca turaţia motorului S.A.fie de... rot/min. Așadar în lipsa impunerii prin documentația de atribuire a faptului că pompele trebuie să respecte întocmai înățimea indicată (în condițiile în care s-au precizat următoarele: Caracteristicile pompelor precum şi volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili def

initiv de

către Contractor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei în etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect. Numărul... pompe si caracteristicile acestora, precum si volumul de înmagazinare al staţiei se vor stabili de către Antreprenor astfel încât S.A.asigure o funcţionare optima a staţiei atât in etapa de perspectiva cat si in etapa de dezvoltare a reţelei de canalizare realizata prin proiect, față de argumentele aduse de autoarea contestației (care a susținut că subscrisa ofertam pompe superioare, cu randamente ridicate (subscrisa are cele mai ridicate randamente dintre toţi ofertanţii) pentru costuri de exploatare minime ale Pagina 71 din 90

beneficiarului. Pompele performante cu randamente ridicate demonstrează o calitate superioara a echipamentelor ofertate care a condus la o oferta financiara mai ridicata a subscrisei. Totodată, pompe cu caracteristici superioare înseamnă costuri mai ridicate de achiziţie ale Antreprenorului, iar pompe cu randamente ridicate înseamnă costuri mai mari de achiziţie ale Antreprenorului si costuri mai reduse de exploatare ale Beneficiarului și față de împrejurarea că niciunde în actul de comunicare a rezultatului procedurii achizitoarea nu a adus la cunoștința asocierii contestatoare a celor suținute pe calea..., Consiliul apreciază că anterior luării unei decizii de respingere, achizitoarea prin membrii comisiei de evaluare, trebuia să clarifice cu asocierea... -... - M .... S.R.L. aspectele reclamate și aduse pe calea..., în cazul în care avea nelămuriri cu privire la aspecte referitoare la pompele de apa uzata pretinsele neconformități pentru ca entitatea contractantă să nu fie nevoită să deducă ea însăşi elemente esenţiale ale ofertei asocierii, pe baza unor informaţii insuficiente sau nedetaliate. Fară a nega importanța aspectelor teoretice pe care entitatea contractantă le-a expus în detaliu în punctul de vedere în favoarea deciziei adoptate, câtă vreme aceste aspecte nu au fost consemate în documentația de atribuire și nu au fost cunoscute de ofertanți, acestea nu pot sta la baza analizei efectuate. În considerarea celor antemenționate sunt relevante susținerile contestatoarei: Toata teoria pe care entitatea contractanta o realizează cu privire la unde trebuia S.A.fie punctul de randament, este pur speculativa. Toate fisele tehnice incluse in propunerea tehnica, precum si fiecare caracteristica (inclusiv cea de randament) sunt selectate de programul de soft al producătorului Homa, fără a lăsa loc de interpretări. Abordarea îmbrățișată de entitatea contractantă vizavi de raportarea în evaluarea la condiţiile si recomandările normativului NP133/2022 vizavi de modalitatea de selectarea a pompelor nu este justă, atâta vreme cât așa cum a fost anterior reținut singurele condiţii referitoare la condiţiile de conformitate a staţiilor de pompare apă uzată sunt precizate conform Secţiunii 2- Anexa la fișa de date -Fișa de acordare punctaj, staţiile de pompare apa uzată erau neconforme în cazul în care pentru SPAU 1 se oferta un randament mai mic de... %, pentru SPAU 2 un randament mai mic de 45%, iar pentru SPAU 3 un randament mai mic de... %. De asemenea Consiliul nu va intra in polemica dintre părți vizavi de stabilirea temeiniciei/netemeiniciei aplicării... 133/2022 în cazul cerinţele staţiilor de pompare apa potabila/ pompelor de apă uzată și nu se va raporta la înscrisurile producătorilor de pompe aduse cu ocazia derulării ciclului procesual, atât de contestatoare, cât și de intervenientă, întrucât aceste înscrisuri nu au fost avute în vedere de comiai de evaluarea și nu au stat la baza procesului de evaluare. Separat de cele mai sus reținute și privită din alt punct de vedere, lipsa cerinței a cărei pretinsă neresectare este invocată de achizitoare cu privire la faptul că pompele de apă uzată trebuie să aibă un randament minim la punctul de randament maxim (BEP) de cel puţin (nBEP) min requ, măsurat conform anexei III şi calculat conform anexei III cu Pagina 72 din 90

valoarea C pentru IRM=..., trebuie analizată prin prisma solicitărilor exprese de la nivelul documentației de atribuire. Ori, în speță, printre rigorile documentației nu e xistă o astfel de solicitare. Potrivit art. 72 alin. (2) și art. 139 alin. (1) din HG nr. 394/2016, comisia de evaluare are obligația de a analiza și de a verifica fiecare ofertă atât din punctul de vedere al elementelor tehnice propuse, cât și din punctul de vedere al aspectelor financiare pe care le implică. Propunerea tehnică trebuie să corespundă cerințelor minime prevăzute în caietul de sarcini. De asemenea, în baza art. 133 alin. (1) lit. f) din același act normativ, comisia de evaluare are atribuția verificării conformității propunerilor tehnice ale ofertanților cu prevederile caietului de sarcini. De asemenea, art. 1... alin. (2), lit. b) din normele metodologice stabilește că oferta este considerată inacceptabilă dacă a fost depusă de un ofertant care nu îndeplinește unul sau mai multe dintre criteriile de calificare stabilite în documentația de atribuire. Din ansamblul legislației pe linie de achiziții sectoriale rezultă că evaluarea fiecărei oferte se raportează numai la cerințele care îi sunt aplicabile din documentația de atribuire, nu la altele. Cerințele privind modul de întocmire a ofertelor, prezentarea documentelor de calificare și elaborare a ofertelor nu trebuie să depindă de modul în care sunt înțelese la un moment dat de către o societate ofertantă, dincolo de exprimarea din documentația de atribuire, fiind imperativ ca entittaea contractantă să asigure operatorilor economici o înțelegere/interpretare unitară, decurgând din informarea lor completă, corectă şi explicită cu privire la modul de aplicare a procedurii de atribuire. Consiliul reține ca fiind deosebit de relevantă concluzia Curții de Justiție a... regăsită în Hotărârea din 16 aprilie..., cauza C-... 8/14, având ca obiect o cerere de decizie preliminară formulată de... Iulia, în procedura... împotriva... de...: „Articolul 23 alineatul (8) din Directiva 2... 4/18/CE a... şi a Consiliului din 31 martie 2... 4 privind coordonarea procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice de lucrări, de bunuri şi de servicii, astfel cum a fost modificată prin Regulamentul (UE) nr.... 2... /... al Comisiei din 30 noiembrie..., nu este aplicabil unui contract de achiziții publice a cărui valoare nu atinge pragul de aplicabilitate prevăzut de această directivă. În cadrul unui contract de achiziții publice care nu intră sub incidența directivei menționate, dar care prezintă un interes transfrontalier cert, aspect a cărui verificare este de competența instanței de trimitere, normele fundamentale şi principiile generale ale..., în special principiile egalității de tratament şi nediscriminării, precum şi obligația de transparență care rezultă din acestea trebuie interpretate în sensul că autoritatea contractantă nu poate respinge o ofertă care îndeplineşte cerințele anunțului de participare pe baza unor motive care nu sunt prevăzute în anunțul menționat.” Aceeași instanță de la Luxemburg a statuat că obligația de transparență are ca scop în special să garanteze că este înlăturat riscul Pagina 73 din 90

de arbitrar din partea autorității contractante (... de Justiție a... în cauza... şi alții, C-599/10, EU: C:...:..., punctul 25, precum şi jurisprudența acolo citată). De asemenea, Consiliul reține că potrivit jurisprudenței constante a CJUE, în temeiul articolului 2 din Directiva 2... 4/18, unei autorități contractante îi revine sarcina de a respecta cu strictețe criteriile pe care ea însăși le-a stabilit (Hotărârea din 10 octombrie..., Manova, C-336/12, EU: C:...:..., punctul 40, și Hotărârea din..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C: 2014:..., punctele 42 și..., Hotărârea din 2 iunie......, C-... /15, EU: C:...: 404, punctul 39). Totodată, conform considerentelor expuse în cauza... principiul egalității de tratament impune ca ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea ofertelor lor și implică, așadar, ca aceste oferte să fie supuse acelorași condiții pentru toți ofertanții. Pe de altă parte, obligația de transparență - care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Această obligație implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și obișnuit de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (a se vedea în acest sens Hotărârea din..., Cartiera dell'Adda, C-42/13, EU: C: 2014:..., punctul 44 și jurisprudența citată). ... din 14 iunie..., Medipac - Kazantzidis, C-6/05, EU: C: 2... 7:..., CJUE a precizat că obligația de transparență interzice autorității contractante să respingă o ofertă care respectă cerințele anunțului privind cererea de ofertă intemeindu-se pe motive care nu au fost prevăzute în acest anunț care sunt invocate ulterior depunerii acestei oferte. (punctul 54). Astfel, cerința la care achizitoarea s-a raportat în evaluarea ofertei asocierii, respectiv că pompele de apă uzată trebuie să aibă un randament minim la punctul de randament maxim (BEP) de cel puţin (nBEP) min requ, măsurat conform anexei III şi calculat conform anexei III cu valoarea C pentru IRM=..., nu a fost impusă în documentația de atribuire în mod clar, precis și neechivoc și nu îndeplinește exigența pentru respectarea principului transparent procedurii de calificare, astfel cum a fost conturat în jurisprudența CJUE, în special în Hotărârea din cauza Cartiera dell'Adda, anterior menționată... /... di Frutta, C-496/99 P, EU: C: 2... 4: 236, punctul 110, și... dell'Adda, C-42/13, EU: C: 2014:..., punctul 44... din 12 martie..., eVigilo Ltd, C-538/13, EU: C:...: 166, punctul 32. Se impune a fi subliniat că, în concursul dintre clauzele documentației și clauzele legii, lato sensu, prevalează primele, în sensul că entitatea

contractantă este ținută să aplice mai întâi propria Pagina 74 din 90

documentație de atribuire care guvernează licitația, rămasă definitivă prin neatacare, și în subsidiar normele legale. Una dintre regulile de interpretare logică a textelor normative, care poate fi extinsă și la cele consensuale, este că unde legea nu distinge, nici interpretul nu trebuie să distingă - ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus, regulă ce presupune că unei formulări generale a textului trebuie să îi corespundă o aplicare generală a acestuia, fără a face apel la distincții pe care nu le prevede. În consecință, în raport de cele prezentate, critica asocierii contestatoare vizavi de faptul că evaluarea fiecărei oferte se raportează numai la cerinţele care îi sunt aplicabile din documentaţia de atribuire, nu la altele, se dovedește a fi întemeiată. În considerarea celor antemenționate față de susținerile achizitoarei exprimate în punctul de vedere autoarea contestației a combătut la obiect fiecare dintre acuzele din partea entității contractante: Referitor la pompele apa uzată (1) Contrar celor expuse de entitatea contractanta, in NP 133/2022 nu exista cap.... cu privire la pompele de apa uzata, nici in Volumul I Sisteme de alimentare cu apa, nici in... de canalizare. (2) Mai jos transmitem drept dovada extras din cuprinsul normativului NP 133/2022, volumul I Sisteme de alimentare cu apa, unde la cap.... se regăseşte Exploatarea aducţiunilor, care nu are nicio legătura cu staţiile de pompare apa uzata. ... Exploatarea aductiunilor 8 Construcţii pentru inmagazinarea apei ... Elemente generale ....1 Clasificarea construcţiilor pentru inmagazinarea apei ... Proiectarea construcţiilor pentru inmagazinarea apei ....1 Calculul volumului rezervoarelor .... Vo lumul de compensare .... Vo lumul rezervei intangibile de incendiu .... Vo lumul de avarie .... Nu mărul... cuve in funcţie de volumul total ....2 Amplasarea complexului de inmagaztnare. Cota rezervorului 12 ... El. PARTEA I. nr.... bis/... ... 133 - VOLUMUL I CUPRINS ... (3) De asemenea, transmitem drept dovada extras din cuprinsul normativului NP 133/2022, volumul... de canalizare, unde cap.... nu exista, ultimul capitol fiind... Execuţia lucrărilor staţiei de epurare. ... 133 -... CANALIZARE ....14 Depozitarea nămolurilor ....15 Valorificarea nămolurilor ... Elemente tehnologice de legătură intre obiectele stafiei de epurare ... Exploatarea stafiilor de epurare ....1 Elaborarea manualului de operare ....2 Exploatarea şi urmărirea funcţionării staţiei de epurare ....3 Măsuri de protecţie a muncii şi a sănătăţii populaţiei .... Măs uri de protecţia şi securitatea muncii pentru staţiile de epurare .... Protecţia sanitară .... Măs uri de apărare împotriva incendiilor ... Execuţia lucrărilor staţiei de epurare ....1 Elemente privind execuţia construcţiilor din cadrul staţiilor de epurare ....2 Elemente privind execuţia instalaţiilor hidraulice aferente obiectelor tehnologice Bibliografie TABEL Pagina 75 din 90

Tabelul.... Standarde române de referinţă Tabelul.... Acte normative şi reglementări tehnice de referinţă Tabelul.... Gradul de umplere maxim pentru colectoare de ape uzate menajere Tabelul.... Tabel de calcul tionson canalizare menajera j-k Tabelul.... Tabel de calcul tionson canalizare unitară pe timp de ploaie i-k Tabelul.... Raportul aer/apă Tabelul.... Debite, diametre (4) Entitatea contractanta este într-o profunda eroare evidenta, cap.... Selectarea pompelor se regăseste (la o simpla căutare pe Google) in... 133/... ABROGAT, la pag.' 233 in Partea I... APA A LOCALITATILOR. CUPRINS .... PARTEA I, Nr.... bs/13.I.... (5) Este imposibil de admis si de considerat o oferta neconforma, raportând cerinţele staţiilor de pompare de apa uzata la cerinţele staţiilor de pompare apa potabila dintr-un normativ Np133/... - abrogat. (6) Raportat la Directiva 2... 9/125/CE a..., asa cum am precizat si in Contestaţie: Regulamentul (UE) nr.... al Comisiei din 25 iunie... de punere în aplicare a Directivei 2... 9/125/CE priveşte cerinţele de proiectare ecologică pentru pompele de apă se aplica doar pompelor de apa potabila („apa curata"), nu si pompelor de apa uzata menajera. (7) Din nou, este imposibil de admis si de considerat o oferta neconforma, raportând cerinţele staţiilor de pompare de apa uzata la cerinţele staţiilor de pompare apa potabila dintr-o Directiva 2... 9/125/CE si Regulament (UE) nr.... care se aplica doar staţiilor de pompare de apa potabila. (8) Argumentele autorităţii contractante prin care a constatat ca punctul de funcţionare ales in zona inferioara a curbei sub BEP (aproximativ 42% din BEP), nu se aplica staţiilor de pompare apa uzata. La staţiile de pompare apa uzata nu exista BEP. (...) (23) Faţă de ansamblul cerinţelor care nu au fost menţionate în mod expres în documentaţia de atribuire (astfel cum am arătat punctual) şi despre care entitatea contractantă afirmă că nu ar fi fost îndeplinite, relevante, în soluţionare, sunt dispoziţiile art. 164 din Legea nr. 99/2016, potrivit cărora: „Entitatea contractantă are obligaţia de a elabora documentaţia de atribuire care conţine toate informaţiile necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă şi precisă cu privire la cerinţele achiziţiei obiectul contractului şi modul de desfăşurare a procedurii de atribuire", dar şi prevederile art. 88 din acelaşi act normativ, potrivit cu care ofertantul depune oferta elaborată în conformitate cu informaţiile şi cerinţele prevăzute în documentaţia de atribuire, însoţită de DUAE sau alte documente solicitate prin care ofertantul furnizează informaţii privind îndeplinirea criteriilor de calificare şi selecţie stabilite de entitatea contractantă, preluate şi la nivelul art. 129 alin. (1) din H.G. nr. 394/2016. Luând în considerare ansamblul considerentelor anterior expuse Consiliul constată că evaluarea realizată de entitatea contaractntă a înregistrat abateri de la cadrul legal motiv pentru care se impune reevaluarea ofertei depusă de asocierea... -... - M .... S.R.L. strict în raport de cerințele care se regăsesc în cuprinsul documentației de atribuire. Așa cum a fost anterior reținut contestatoarea reclamă și aspecte legate de modalitatea de evaluare a asocierii declarate câștigătoare, cea depusă de asocierea .... S.R.L. -.... Un prim aspecte reclamat vizează pretinsa nelegalitate a desemnării admisibilității asocierii amintite vizavi de faptul că asocierea .... S.R.L. -... nu a declarat în DUAE faptul că se plasează sub incidenţa motivelor de excludere prevăzute de art. 180 alin. (1) litera h) si g) din Legea 99/2016. Pagina 76 din 90

Argumentele aduse în favoarea criticilor se bazeză pe următoarele aspecte: - pe numele societăţii... figurează în SEAP următoarele documente constatatoare negative: ... intermediar NEGATIV nr.... 9... 4 din data de..., emis de .... în executarea contractului având ca obiect "Sediu primărie, comuna..., judeţul... "; (...) - astfel cum se poate verifica în oferta depusă de .... S.R.L. -..., acesta nu a declarant în DUAE existenţa acestui document constatator emis pe numele asociatului.... - aceasta omisiune evidentă atrage incidenţa directă a cazului de excludere prevăzut de art. 180 alin. (1) lit. h) al Legii nr.... - ”operatorul economic s-a făcut vinovat de declaraţii false in conţinutul informaţiilor transmise la solicitarea entităţii contractante în scopul verificării absentei motivelor de excludere sau al îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie, nu a prezentat aceste informaţii sau nu este în măsură să prezinte documentele justificative solicitate'". - odată emis documentul constatator amintit mai sus, singura conduita legala din partea asocierii... ar fi fost S.A.declare cel mai târziu la momentul la care entitatea i-a solicitat să depună documentele care probează cele asumate prin DUAE încadrarea în situaţia prevăzută de art. 180 alin. (1) lit. g) al Legii nr.... şi să prezinte eventuale explicaţii şi justificări privind incidenta cazurilor de restabilire a credibilităţii (self-cleaning). Or, ofertantul nu a procedat în acest sens, arătând, dimpotrivă, că nu se afla sub incidenta vreunui caz de excludere. - cazul de excludere prevăzut la art. 180 alin. (1) lit. h) al Legii nr....ncţionează orice încercare de inducere în eroare a entităţii contractante cu privire la existenţa unui motiv de excludere, fie că este vorba despre (i) o fapta comisivă, anume emiterea unei declaraţii false, fie ca este vorba despre o (ii) o fapta omisivă, anume neprezentarea informaţiilor care dovedesc existenţa unui motiv de excludere. ... nu a declarat nici faptul că se plasează sub incidenţa motivului de excludere prevăzute de art. 180 alin. (1) litera a) din Legea nr. 99/2016; (...) - în mod evident, conform competenţei instituţionale... de Muncă aplică sancţiuni pentru încălcarea relaţiilor de muncă; - ofertantul a omis să menţioneze faptul că asociatului... a fost sancţionat contravenţional de... de Muncă, plângerea contravenţională formulată de acesta împotriva procesului-verbal de constatare a abaterii şi de aplicare a sancţiunii, cât şi apelul, fiind respinse de...: (...) - de asemenea, existenţa acestei sancţiuni aplicate de ITM atrage inclusiv incidenţa motivului de excludere prevăzut de art. 180 alin (1) lit. c) din Legea 99/2016: c)a comis o abatere profesională gravă, care îi pune în discuţie integritatea, iar entitatea contractantă poate demonstra acest lucru prin orice mijloc de probă adecvat, cum ar fi o decizie a unei instanţe Pagina 77 din 90

judecătoreşti, a unei autorităţi administrative sau a unei organizaţii internaţionale; - nerespectarea prevederilor legale care guvernează relaţiile de muncă reprezintă, fără doar şi poate, o abatere profesională gravă de natură a pune la îndoială integritatea acestui asociat. Se vor reține și precizările entității contractante aduse în replică la cele reclamate respectiv: 1. Cu privire la incidenţa motivelor de excludere prevăzute de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. h) şi g) din Legea nr. 99/2016 (pct. 63 - 75 din Contestaţie). a) în primul rând dorim să învederăm faptul că Documentul constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale invocat de către contestatoare a fost emis ulterior termenului de depunere a ofertelor şi, implicit, a DUAE în prezenta procedura de atribuire a contractului de achiziţie sectorială de lucări ". Astfel, termenul limită de depune a ofertelor a fost..., iar Documentul constatator privind îndeplinirea obligaţiilor contractuale emis de ....cu privire la..., având calitatea de asociat în Asocierea ofertantă declarată câştigătoare în prezenta procedură de atribuire, a fost emis la data de..., deci ulterior întocmirii şi depunerii DUAE. Prin urmare..., în calitate de asociat în cadrul ofertantului... (LIDER) -..., nu avea cum S.A.declare în DUAE existenţa unei situaţii sau a unui document care nu exista la momentul întocmirii şi depunerii DUAE, motiv pentru care nu poate fi vinovat de declaraţii false, nefiind incident motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. h) din Legea nr. 99/2016. b) în al doilea rând dorim să învederăm faptul că Documentul constatator este unul intermediar şi nu unul final, iar din acesta nu rezultă că societatea... se face vinovată de o execuţie necorespunzătoare sau alte abateri grave, ci doar de nefinalizarea lucrărilor în termenul prevăzut în contract cu consecinţă aplicării unor penalităţi de întârziere. (...) 2. Cu privire la incidenţa motivelor de excludere prevăzute de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. a) şi c) din Legea nr. 99/2016 (pct. 76 - 82 din Contestaţie). Contestatoarea invoca incidenţa motivului de excludere prevăzut de dispoziţiile 180 alin. 1 lit. a) din Legea nr. 99/2016 ca urmare a încălcării de către societatea..., membru al Asocierii ofertante declarată câştigătoare, a relaţiilor de muncă la care fac referire dispoziţiile art. 64 din Legea nr.... 9..., sens în care se invocă existenţa unui litigiu datând din... între această societate şi... de..., singura probă depusă în susţinerea aspectelor invocate fiind o captură de ecran de pe portalul instanţelor de judecată. Aceeaşi faptă ar reprezenta în susţinerea contestatoarei şi o abatere profesională gravă care ar atrage incidenţa motivului de excludere dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. c) din Legea nr. 99/2016. Susţinerile contestatoarei sunt nefondate, sens în care arătăm următoarele: Nu este incident motivul de excludere prevăzut de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. a) din Legea nr. 99/2016 şi nici cel prevăzut de dispoziţiile art. 180 Pagina 78 din 90

alin. 1 lit. c) din Legea nr. 99/2016 întrucât din probele depuse de contestatoare nu rezultă, pe de o parte, modul în care societatea... se face vinovată de încălcarea într-un contract sectorial a reglementărilor obligatorii în domeniul relaţiilor de muncă, iar pe de altă parte, faptul că respectiva încălcare reprezintă o abatere profesională gravă. (...) Aplicarea unei sancţiuni de către... de Muncă nu poate fi asimilată unor încălcări a drepturilor de proprietate intelectuală sau normelor deontologice în sensul strict al profesiei căreia îi aparţine operatorul economic întrucât această instituţie nu are atribuţii şi competenţe legale în domeniul drepturilor de proprietate intelectuală şi nici nu este abilitată S.A.verifice şi să sancţioneze respectarea unor norme deontologice ale unui corp profesional. Aspectele invocate mai sus sunt valabile şi cu privire motivele de excludere prevăzute de dispoziţiile art. 180 alin. 1 lit. a) şi c) din Legea nr. 99/2016, respectiv aplicarea măsurii excluderii aparţine exclusiv aprecierii entităţii contractante...u instanţei de judecată aparţinând doar posibilitatea de cenzura exercitarea abuzivă a acestui drept. Ori atât timp cât nu se contesta excluderea abuzivă a unui operator economic, aspectele invocate de contestatoare nu pot constitui motiv de analiza şi admitere a contestaţiei. Considerentele anterior reținute cu ocazia soluționării contestației .... S.R.L. rămân valabile și în acest caz. Contrar celor susținute de achizitoare care redă prevederile art. 3 alin. (1) lit. fff) din Legea 99/2016 ( fff) abatere profesională - orice comportament culpabil care afectează credibilitatea profesională a operatorului economic în cauză, cum ar fi încălcări ale drepturilor de proprietate intelectuală, săvârşite cu intenţie sau din culpă gravă, inclusiv încălcări ale normelor de deontologie în sensul strict al profesiei căreia îi aparţine acest operator) în favoarea faptului că aplicarea unei sancţiuni de către... de Muncă nu poate fi asimilată unor încălcări a drepturilor de proprietate intelectuală sau normelor deontologice în sensul strict al profesiei căreia îi aparţine operatorul economic întrucât această instituţie nu are atribuţii şi competenţe legale în domeniul drepturilor de proprietate intelectuală şi nici nu este abilitată S.A.verifice şi să sancţioneze respectarea unor norme deontologice ale unui corp profesional, dat fiind faptul că textul de lege invocat indică doar cu titlu exemplificativ semnificaţia noţiunii de abatere profesională gravă, iar nu cu titlu exhaustiv Consiliul apreciază că se impune clarificarea cu asocierea ofertantă a aspectelor reclamate de contestatoare. Situaţiile descrise de contestatoare conduc la concluzia necesității unei evaluări amănunțite a entității contractante vizavi de comportamentul ofertantei... în discuție, corelativ cu necesitatea expunerii detaliate a respectivei evaluări în documentele întocmite, astfel încât Consiliul, instanța sau orice alt organ de control să poată decide asupra legalității măsurii luate de achizitoare de a exclude sau păstra în procedură ofertantele amintite. Numai după efectuarea de către achizitoare, prin membrii comisiei de evaluare a unei analize riguroase și o evaluare proprie a comportamentului ofertantelor vizavi de mențiunile din cuprinsul Pagina 79 din 90

sentințelor judecătorești invocate de contestatoare se poate analiza temeinicia/netemeinicia criticilor formulate de asocierea... -... - M .... S.R.L.. Totodată, se reține că această verificare nu poate fi realizată de Consiliu, întrucât s-ar subroga atribuțiilor comisiei de evaluare, sens în care sunt redate considerentele reținute în Decizia civilă nr.... de... într-o cauză având ca parte chiar pe contestatorul de față, și anume: În altă ordine de idei, instanța este de acord cu punctul de vedere al petentei

în sensul că din coroborarea dispozițiilor legale incidente reiese faptul că analiza îndeplinirii cumulative a prevederilor art.... alin. 1 lit. g și implicit h din Legea nr. 98/2016, nu putea fi făcută direct de către..., cu ocazia soluționării contestației, pe această cale putând numai fi verificată legalitatea și temeinicia deciziei autorității contractante luate în urma analizei verificării credibilității operatorului, potrivit prevederilor art. 171 alin. (1) și (2) din Legea nr. 98/2016. Se constată a fi astfel întemeiate criticile contestatoarei vizavi de necesitatea verificării situației prevăzute la art. 180 alin. (1) lit. a), c) și g) din Legea nr. 99/2016 în privința ofertantei..., din cadrul asocierii .... S.R.L. -.... Nu același lucru însă se poate reține relativ la aplicarea prevederilor art. 180 alin. (1) lit. h) din Legea nr. 99/2016, din același act normativ. Vizavi de aspectele constatate, este de reținut că modul de completare a formularului DUAE de către un operator economic nu putea atrage excluderea acestuia, fiind o măsură disproporționată raportat la informațiile care puteau fi accesate de entitatea contractantă. Într-adevăr, rolul menționării documentului constatator în DUAE este tocmai acela de a permite autorității a face propria ei verificare relativ la situațiile relevate prin intermediul respectivelor înscrisuri. În cazul analizat, însă, entitatea contractantă nu a fost privată de o astfel de cercetare, câtă vreme, prin intermediul... al... putea efectua respectiva verificare. Așa cum a fost anterior reținut, vizavi de necesitatea excluderii operatorului economic pentru completarea în mod incorect a formularului DUAE și declararea falsă a informațiilor vizavi de situațiile de excludere, cu incidența dispozițiilor art. 180 alin. (1) lit. h) din Legea nr. 99/2016, se reține că, astfel cum a arătat și achizitoarea, emiterea respectivului certificat a intervenit ulterior completării DUAE. Prin urmare, operatorul economic nu trebuia exclus din procedură pentru incidența dispozițiilor art. 180 alin. (1) lit. h) din actul normativ amintit, ci trebuiau inițiate de către entitatea contractantă demersuri pentru obținerea informațiilor vizavi de obligațiile încălcate care au determinat emiterea documentului constatator și dacă era cazul de dovezi prin care ofertantul să își demonstreze credibilitatea prin raportare la motivele de excludere. Așadar, contrar celor susținute de asocierea contestatoare nu se impunea excluderea ofertantei reclamate în temeiul 180 alin. (1) lit. h) din Legea nr. 99/2016. Concluzionând, criticile analizate vor fi admise în limitele celor expuse, respectiv prin obligarea entității contractante la clarificarea Pagina 80 din 90

situațiilor constatate și, în funcție de rezultatul acestor verificări, să se decidă, argumentat, asupra incidenței art. 180 alin. (1) lit. a), c și g) din Legea nr. 99/2016 vizavi de comportamentul ofertantei... în discuție, corelativ cu necesitatea expunerii detaliate a respectivei evaluări în documentele întocmite, astfel încât Consiliul, instanța sau orice alt organ de control să poată decide asupra legalității măsurii luate de achizitoare de a exclude sau păstra în procedură ofertanta amintită. Un alt motiv reclamat de contestatoare privește pretuinsa neîndeplinire a criteriului de calificare privind experiența similară. Aspectele reclamate vizavi de pretinsa neîndeplinire a cerinței privind experiența similară în referire la contractul . nr.... - contract de subantrepriza cu..., având Beneficiar final Compania de... - valoare... vizează următoarele aspecte: - Contractul cu... nu îndeplineşte condiţiile de recepţie parţiala. Recepţia parţiala se poate face doar pe sectoare independente fizic si funcţional.... de recepţie HG 343/2017, art. 3 recepţia se poate realiza doar de către investitor/proprietar, nu de către... si Subcontractant. Mai mult, art. 4 prevede faptul ca Art. 4. - Recepţia la terminarea lucrărilor şi, respectiv, recepţia finală pot fi realizate şi pentru părţi/obiecte/sectoare din/de construcţie, în condiţiile legii şi ale prezentului regulament, dacă acestea sunt distincte/independente din punct de vedere fizic şi funcţional; - Străzile decontate de către MPW şi care au procese verbale de recepţie calitativă nu reprezintă un obiect finalizat, aşa cum se solicită în Fişa de date şi în HG 343/2017. PV de recepţie nr.... nu este încheiat în condiţiile HG 343/2017. Este semnat doar de Antreprenor şi Subcontractant şi reprezintă doar 8% din contractul de subantrepriză. Procesele verbale de recepţie calitativă pe străzi sunt procese verbale care se întocmesc pe parcursul execuţiei pentru decontare şi confirmă execuţia spălării şi dezinfecţiei a conductei şi a funcţionarii reţelei de alimentare cu apă, nicidecum finalizarea unui obiect/sector. De exemplu, în urma acestor procese verbale, se realizează refacerile rutiere, procesele verbale transmise nu demonstrează finalizarea in totalitate a lucrărilor pe străzile decontate; - Se observă, în SIL 1 între MPW şi..., centralizator lucrărilor, ca sunt definite categoriile de lucrări: Reabilitarea reţelelor de distribuţie (valoare... din care s-a decontat...; Extindere reţea de distribuţie (valoare... din care s-a decontat... ) şi Reabilitare reţele canalizare (valoare 3.... din care s-au decontat... ). Şi de aici reiese faptul că niciun obiect/sector nu e finalizat; - Prin adresa nr..... şi 13834/... confirmă faptul că pentru lucrările executate de... nu s-a încheiat Proces verbal de recepţie la terminarea lucrărilor de către beneficiarul..., contractul CL2 fiind in stadiu de execuţie. De asemenea... menţionează ca lucrările realizate pe străzile Calea......, Strada...., fiind finalizate după depunerea ofertelor, respectiv înafara perioadei de referinţă.... Mai mult decât atât, cele 4 străzi nu reprezintă sectoare sau obiecte. In concluzie, contractul CL2 depus ca şi experienţă similară nu poate fi luat in considerare ca şi experienţă similară. Față de susținerile contestatoarei, entitatea contractantă a explicat următoarele: Pagina 81 din 90

- în vederea dovedirii îndeplinirii condiţiilor privind capacitatea tehnică şi profesionala - experienţă similară, ofertantul a indicat în DUAE, alături de alte lucrări, şi lucrările executate de... în calitate de subcontractant în cadrul . încheiat între..., în calitate de beneficiar, şi.... in calitate de Antreprenor; - în urma solicitării comisiei de evaluare a ofertelor, pentru dovedirea lucrărilor executate de... în calitate de subcontractant, ofertantul a comunicat Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... (anexa 1 la prezentul punct de vedere) încheiat între Antreprenorul general.... şi subantreprenorul... având ca obiect recepţionarea parţială a unor lucrări de "extindere şi reabilitare reţele de apă potabilă" în valoarea de... fară TVA; - tot în urma solicitării comisiei de evaluare a ofertelor, beneficiarul...a transmis adresele nr.... şi nr.... (anexa 2 la prezentul punct de vedere) prin care a arătat următoarele: - ... a avut calitatea de subcontractant declarat al Antreprenorul general.... în cadrul Contractului CL2- Extindrea si reabilitarea reţelelor de alimentare cu apa si canalizare in Mun... 1; - lucrările menţionate în Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... au fost executate de către... şi au fost puse în funcţiune fiind semnat proces-verbal de punere în funcţiune la data de...; - pentru aceste lucrări nu a fost încheiat Proces-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor întrucât Contractul CL2- Extindrea si reabilitarea reţelelor de alimentare cu apa si canalizare in Mun... 1 este încă în execuţie, având termen de finalizare la..., fiind încheiat însă Proces-verbal de punere în funcţiune la data de.... - de asemenea, în urma solicitării comisiei de evaluare a ofertelor, ofertantul a comunicat Recomandarea nr.... (anexa 3 la prezentul punct de vedere) emisă de Antreprenorul general.... din care rezultă că lucrările recepţionate prin Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... sunt lucrări duse la bun sfârşit în mod corespunzător şi reprezintă obiecte distincte. Cerința a cărei pretinsă neîndeplinire este reclamată se regăsește astfel formultă la nivelul fișei de date: III.....a) Capacitatea tehnica si/sau profesionala Informatii si/sau nivel(uri) minim(e) necesare pentru evaluarea respectarii cerintelor mentionate: Pentru contractele de achiziție de lucrări: executarea de lucrări de tipul specificat Modalitatea de indeplinire: Cerinta nr....: Experienta similara in conformitate cu art....2 lit.a) din Legea nr.99/2016 Ofertantii trebuie S.A.faca dovada ca: 1. In ultimii 5 (cinci) ani impliniti la data termenului limita pentru depunerea ofertei au executat lucrari care se refera la retele de infrastructura de apa si/sau apa uzata sau infrastructura similara, a caror valoare cumulata a fost de cel putin... (fara TVA) la nivelul a maxim 5 (cinci) contracte. Nota: 1. Prin ”lucrari duse la bun sfarsit” se intelege: Lucrari receptionate pe obiecte, care sunt insotite de proces verbal de receptie intocmit in conformitate cu prevederile legale si tehnice din domeniul din care face parte obiectul contractului; Lucrari receptionate insotite de proces verbal la terminarea lucrarilor; sau Lucrari receptionate insotite de proces verbal de receptie finala. 2. Numarul de ani solicitati in vederea demonstrarii experientei similare se vor calcula prin raportare la data limita de depunere a ofertelor. Modul de calcul al perioadei indicate mai sus Pagina 82 din 90

(ultimii 5 ani, impliniti la data termenului limita pentru depunerea ofertelor) va fi prelungit in caz de de eventuale decalari ale termenului limita de depunere a ofertelor cu numarul de zile de decalare (...) Documentele justificative care probeaza indeplinirea celor asumate prin completarea DUAE urmeaza a fi prezentate, la solicitarea entitatii contractante, doar de ofertantul clasat pe primul loc sunt: 1.Copie dupa contract (contracte) 2.Copie dupa documentul (documentele) de receptie la terminarea lucrarilor/punerea in functiune sau procese verbale de receptie finala/receptia punerii in functiune. 3.Recomandari din partea beneficiarilor/ beneficiarului finali 4. Alte documente din care S.A.reiasa: beneficiarul, cantitatea (indicatori tehnici ce caracterizeaza obiectul lucrarii), perioada (inclusiv data incheierii contractului) si locul executiei lucrarilor. Din examinarea actelor aflate la dosarul cauzei și a lucrărilor membrilor comisie de evaluare se reține faptul că asocierea .... S.R.L. -... a depus Contractul de subantrepriza nr. B146 din data de..., în care a avut calitatea de subantreprenor în cadrul Contractului de execuție lucrări nr. 89 din... - CL2- Extindrea si reabilitarea reţelelor de alimentare cu apa si canalizare in Mun... 1 încheiat între..., în calitate de beneficiar, şi.... in calitate de Antreprenor general și Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... încheiat între Antreprenorul general.... şi subantreprenorul... având ca obiect recepţionarea parţială a unor lucrări de "extindere şi reabilitare reţele de apă potabilă" în valoarea de... fară TVA. Urmare a solicitărilor de clarificare adresate de membrii comisiei de evaluare asocierea .... S.R.L. -... a depus următoarele înscrisuri: - prin intermediul adresei nr..... (urmare a solicitării de clarificări nr.... adresată de membrii comisiei de evaluare) asocierea a depus Scrisoarea de recomandare nr.... emisă de.... prin care se certifica următoarele: Societatea.......... nr........, număr de inmatriculare in Registrul Comerţului ...., reprezentata prin dl.-Administrator, a participat in calitate de subantreprenor pe durata derulării acestui contract, in baza Contractului de Subantrepriza perfectat cu subscrisa, nr. B146 din data de.... Îndeplinirea obligaţiilor contractuale este confirmata de cele prevăzute in cuprinsul Procesul- Verbal nr. 01 din..., care precizeaza faptul ca toate lucrările menţionate au fost executate conform cerinţelor şi lucrările au fost duse la bun sfarsit în mod corespunzător. Acestea constituie obiecte distincte, fiecare strada..., conform proiectului si totodata pentru aceste obiecte au fost efectuate probele necesare în vederea punerii în funcţiune şi utilizării de către beneficiarii finali. Comportamentul si dedicarea societatii pentru aducerea la îndeplinire a obligaţiilor acesteia in ceea ce priveşte execuţia lucrărilor ce au făcut obiectul contractului încheiat intre parti, au fost mai mult decât corespunzătoare, reprezentanţii societatii implicandu-se activ in realizarea sarcinilor profesionale in toata acesta perioada; - prin intermediul adresei nr....., urmare a solicitării de clarificări nr...., asocierea a depus "situația de lucrări nr.... (Anexa 1) si situatia de lucrări nr.... (Anexa 2), la Contractul nr...., încheiat intre... si..., situatii de lucrări concretizate prin Certificatul intermediar de plata nr.... din data de... (Anexa 3) si Certificatul intermediar de plata nr.... din data de... (Anexa 4), incheiate intre... si beneficiarul final...; Pagina 83 din 90

- certificate intermediare de plata au fost aprobate/acceptate atat de supervizor (Asocierea... -... - Proiect consulting S.R.L.), de Unitatea de Implementare a Proiectelor .si aprobate la plata de...", în baza careia a fost emis Procesul de recepţie parţiala nr..... Împrejurarea că asocierea reclamată nu a depus o recomandare de la beneficiarul final se circumscrie dispozițiilor art. 14 alin. (3) lit. b) din Instrucţiunea ANAP nr...., care prevăd doar două condiţii cumulative pentru dovedirea experienţei similare cu lucrări executate în calitate de subantreprenor, respectiv lucrările să fie confirmate de antreprenorul general, iar calitatea de subantreprenor să fie atestată de beneficiarul final, condiţii care sunt îndeplinite în cazul de faţă aşa cum a fost anterior arătat. Față de înscrisurile depuse anterior redate, contrar celor susținute de contestatoare reiese că beneficiarul final...a certificat lucrările executate de... prin semnarea şi ştampilarea... de plata nr...., aprobat la plată de beneficiarul final.... Contestatoarea reclamă

prin

intermediul

concluziilor scrise următoarele aspecte: Noi susţinem: 1. Că lucrarea nu reprezintă sector sau obiect distinct; 2. Că nu era finalizată la data limită de depunere a ofertelor; 3. Ca procesul verbal încheiat între antreprenor şi subantreprenor nu reprezintă recepţie în sensul legii, sens în care nu face dovada experienţei similare. Contrar celor susținute de contestatoare potrivit cărora străzile prezentate drept experienţă similară nu reprezintă sectoare sau obiecte, Consiliul are în vedere precizările antreprenorului general.... din Scrisoarea de recomandare nr....: Acestea constituie obiecte distincte, fiecare strada..., conform proiectului si totodata pentru aceste obiecte au fost efectuate probele necesare în vederea punerii în funcţiune şi utilizării de către beneficiarii finali. Data finalizării lucrărilor de către subantreprenor nu poate fi considerată decât data încheierii actului de recepţie între antreprenorul general.... şi subantreprenorul..., respectiv, a Procesului-verbal de recepţie parţială nr.... din..., rezultând astfel că lucrările indicate

drept experienţă similară au fost executate anterior termenului limită de depunere a ofertelor. Împrejurarea că la data de... au fost semnate Procesele-verbale de punere în funcțiune nu este de natură a conduce la concluzia contestatoarei respectiv că lucrările nu erau finalizate la data limită de depunere a ofertelor, atâta vreme cât beneficiarul final...a precizat prin intermediul adrrsei nr.... următoarele: -Societatea... a avut calitate de subcontractant al..., in cadrul lucrării ..., incepand cu data de.... - Lucrările mentionate in Procesul-verbal de recepţie parţiala nr.... din... (adica Extindere si reabilitare reţea de apa potabila, in valoare de... fara TVA) au fost executate de..., avand urmatoarele caracteristici tehnice:... cu De 315 mm, in lungime de... ml, pe străzile Calea..., . cu De... mm, in lungime de 933 ml, pe strada.... - Pentru lucrările mentionate nu s-a încheiat inca Proces-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor de către beneficiarul..., contractul CL2 fiind in stadiu de execuţie, cu termen de finalizare.... Pagina 84 din 90

Menţionam ca lucrările realizate pe străzile Calea..., Salzburg (DN7), Strada..., asa cum sunt descrise mai sus, au fost finalizate, puse in funcţiune si s-au semnat Procese-verbale de punere in funcţiune la data de.... Față de susținerile contestatoarei, entitatea formulează apărări pe care Consiliul le apreciază judicioase și concludente: Conform prevederilor art. 14 alin. 3 lit. b) din Instrucţiunea ANAP nr.... din... aprilie... emisă în aplicarea prevederilor art. 178 şi art. 179 lit. a) şi b) din Legea nr. 98/2016 privind achiziţiile publice, cu completările ulterioare, respectiv a prevederilor art.... şi art.... 2 lit. a) şi b) din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale: "(3) Cerinţa referitoare la experienţa similară se consideră îndeplinită: în situaţia în care operatorul economic, ce prezintă respectiva experienţă, a realizat lucrări/activităţi în calitate de subcontractant în contractul prezentat drept experienţă similară pentru un antreprenor general, cu condiţia ca respectivele lucrări/activităii să fie confirmate de antreprenorul general iar beneficiarul final a atestat faptul că respectivul operator economic a avut calitatea de subcontractor." Condiţiile prevăzute de dispoziţiile art. 14 alin. 3 lit. b) din Instrucţiunea ANAP nr.... din... aprilie... sunt îndeplinite în cazul de faţă întrucât lucrările executate de subantreprenorul... sunt confirmate de Antreprenorul general.... prin semnarea Procesului- verbal de recepţie parţială nr.... din..., iar calitatea de subantreprenor a fost atestată de beneficiarul final..., prin adresele nr.... şi nr..... Raportat la dispoziţiile... Cod civil, lucrările executate de... în calitate de subantreprenor şi recepţionate de Antreprenorul general prin Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din..., îndeplinesc condiţiile prevăzută în fişa de date a achiziţiei cu privire la executarea lucrărilor care dovedesc experienţa similară în ultimii 5 (cinci) ani împliniţi la data termenului limita pentru depunerea ofertei Astfel, conform dispoziţiilor art.... Cod civil, un contract de subantrepriză nu creează raporturi juridice directe între beneficiarul final al lucrărilor şi subantreprenor, beneficiarul având calitatea de terţ faţă de Contractul de subantrepriză, aşa cum şi subantreprenorul este terţ în raport cu Contractul de execuţie încheiat între Beneficiar şi Antreprenorul general. De asemenea, în conformitate cu prevederile art.... alin.3 Cod civil, subantrepriza este supusă dispoziţiilor prevăzute pentru contractul de antrepriză, ceea ce înseamnă că, în raport cu subantreprenorul său, Antreprenorul general are calitatea de beneficiar. Având în vedere că între Beneficiarul final şi subantreprenor nu există raporturi contractuale directe, recepţia lucrărilor executate de către subantreprenor se realizează de către Antreprenorul general, aceasta fiind în virtutea contractului de subantrepriză beneficiarul direct al lucrărilor executate de subantreprenor. Prin urmare, raportat la cele mai sus menţionate, data finalizării lucrărilor de către subantreprenor nu poate fi considerată decât data încheierii actului de recepţie între Antreprenorul general.... şi subantreprenorul..., respectiv, a Procesului-verbal de recepţie parţială nr.... din..., rezultând astfel că lucrările indicate drept experienţă similară au fost executate anterior termenului limită de depunere a ofertelor. Susţinerile contestatoarei că lucrările executate de... în calitate de subantreprenor nu pot fi luate în considerare pentru dovedirea experienţei similare întrucât Procesul- verbal de recepţie parţială nr.... din... nu reprezintă un proces-verbal de recepţie la terminarea lucrărilor sunt nefondate. Întrucât între Subantreprenor şi Beneficiarul final nu există raporturi contractuale directe, aşa cum am arătat mai sus, este evident că acesta nu poate prezenta procese-verbale de recepţie încheiate cu Beneficiarul. Procesele-verbale de recepţie la terminarea lucrărilor, de recepţie finală sau de punere în funcţiune sunt documente care se încheie între Antreprenorul general şi Beneficiar, momentul şi condiţiile cu privire la încheierea acestora nefiind sub controlul Subantreprenorului. Având o relaţie contractuală doar cu Antreprenorul general, Subantreprenorul nu poate proba ducerea la bun sfârşit a lucrărilor executate de el decât prin acte de recepţie încheiate cu Antreprenorul general, ori, în cazul de faţă, acest act este Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din.... Faptul că lucrările menţionate în Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... au fost duse la bun sfârşit rezultă în mod direct din Recomandarea nr.... emisă de Antreprenorul Pagina 85 din 90

general.... şi indirect şi din Adresele din nr.... şi nr.... ale Beneficiarului final...în care se menţionează expres că respectivele lucrări au fost puse în funcţiune. Astfel, în adresa nr..... Beneficiarul final prezintă explicit caracteristicile fizice ale lucrărilor din Procesul-verbal de recepţie parţială nr.... din... şi menţionează că lucrările având aceste caracteristici au fost puse în funcţiune la data de.... Deopotrivă de valide sunt și apărările aduse chiar de societatea câștigătoare intervenientă: Raportat la cele evocate mai sus, susţinerile contestatorului sunt nefondate şi denaturează sensul documentelor transmise. Procesele-verbale de recepţie anexate la ofertă nu reprezintă simple documente intermediare de decontare, ci atestate oficiale ale finalizării lucrărilor aferente tronsoanelor de reţele, respectiv străzilor executate în integralitate, în limitele prevăzute de contractul de subantrepriză. În conformitate cu prevederile HG nr. 343/2017 privind recepţia lucrărilor de construcţii şi instalaţii aferente acestora, recepţia se poate realiza etapizat, pe părţi determinate ale obiectivului, atunci când acestea sunt complet executate şi pot funcţiona independent. Aceasta este şi situaţia lucrărilor prezentate, pentru care au fost încheiate procese-verbale de recepţie calitativă, atestând execuţia completă şi conformă a lucrărilor aferente străzilor respective, inclusiv probele de funcţionare şi dezinfecţia reţelei. Faptul că procesul-verbal de recepţie parţiala nr.... este semnat de Antreprenor şi Subantreprenor reflectă exact cadrul contractual dintre părţi, în care Antreprenorul are competenţa legală de a certifica finalizarea lucrărilor executate de Subantreprenor, în baza verificărilor efectuate în teren şi a documentaţiei tehnice aferente. Semnăturile respective sunt suficiente pentru confirmarea calităţii şi finalizării lucrărilor executate în procentul aferent contractului de subantrepriză. În raport de cele anterior reținute se constată caracterul nefondat al criticilor aduse vizavi de experiența similară. Referitor la critica D.1. privind pretinsa lipsă a unor fișe tehnice din cadrul ofertei depusă de asocierea asocierea .... S.R.L. -... din examinarea lucrărilor membrilor comisiei de evaluare se reține faptul că în oferta iniţiala asocierea a depus fișele tehnice, documentul pdf denumit fisele tehnice 1, parte componenta a ofertei, si în documentul pdf denumit fisele tehnice 2, parte componenta a ofertei. Cu privire la aceste fişe comisia de evaluare a solicitat clarificări, răspunsurile regăsindu-se în Adresa nr..... de răspuns la solicitarea de clarificari nr..., punctele................ Fişele tehnice au fost analizate de comisia de evaluare conform menţiunilor de la paginile 1-19 din Procesul-verbal al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice nr...., fiind aduse completări în referire la informațiile din fișele tehnice depuse inițial la data depunerii ofertei. Referitor la susținerea contestatoarei de la pct. D.2., privind faptul că asocierea nu a depus in cadrul ofertei tehnice anexa de punctaj al randamentelor pompelor, se constată neteminicia acesteia, fiind depus fişierul denumit . unde se afla detalierea randamentului pompelor. Au fost adresate clarificările cu privire la detalierea prezentată, iar răspunsul furnizat prin Adresa nr..... la solicitarea de clarificari nr..., Anexa de punctaj a randamentelor pompelor a fost analizată de comisia de evaluare la paginile 67-69 din Procesul-verbal al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice nr..... Referitor la menţiunea D.3. Resursele umane si de utilaje declarate ca fiind puse la dispoziţie nu sunt corelate cu resursele din..., Consiliul Pagina 86 din 90

constată că resursele umane şi de utilaje declarate sunt corelate şi aferente activităţilor prezentate în graficul Gantt aferent proiectului .. În stabilirea acestei finalități din examinarea graficului Gantt Consiliul achiesează la susținerile achizitoarei și autoarie intervenției care au explicat: în..., activităţile sunt alocate explicit echipelor menţionate, ceea ce demonstrează distribuţia corectă a forţei de muncă şi a utilajelor în funcţie de tipul lucrării şi perioada de execuţie. Fiecare echipă are asigurate resursele tehnice şi umane necesare conform tipului de lucrări planificate, iar acestea sunt dimensionate astfel încât să permită execuţia lucrărilor în paralel, conform graficului de timp. Distribuţia echipelor şi suprapunerea parţială a lucrărilor reflectă o planificare realistă, bazată pe utilizarea optimă a resurselor, fără depăşirea capacităţilor declarate. în concluzie, toate resursele declarate sunt corelate cu activităţile din... -R1, atât din punct de vedere al tipologiei lucrărilor, cât şi al programării temporale şi al capacităţii de execuţie. Referitor la critica privind, „D.4. Raportat la Formularul nr..., lit. J), nu se regăseşte în... planşa care prezintă Limitele instalaţiilor, clădiri, zone de depozitare si accesele in şantier (Planşa va include dimensiuni si etichete)", Consiliul reține caracterul nefondat, respectiva planşa se regăsește la pag. 1056 din propunerea tehnica, având partea descriptivă la pag. 942-946. Comisia a analizat această planşă conform menţiunilor din Procesul-verbal al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice nr.... la paginile 129-130. În considerarea celor antemenționate Consiliul determină relevanța argumentelor aduse chiar de autoarea intervenției care a a explicat următoarele: Societatea noastră a detaliat detaliat toata structura echipei de specialisti, Formularul 12, iar conform Documentului Specificaţii, cap. 2, secţiunea 1, pag 15/21, experţii principali minim propuşi trebuie prezentati in termen de 14 zile de la inceperea lucrărilor. Adresa nr....., întrebarea nr.... la care in mod tendentios face referire societatea... in calitate de Lider al......, M .... S.R.L., se refera la prezentarea personalului sub forma tabelara precum si clarificarea personalului de proiectare. Subscrisa a răspuns la aceasta solicitare dupa cum urmeaza: „Referitor la echipa de proiectare, menţionam ca structura echipei pe care am mentionat-o in cadrul ofertei este pentru execuţia lucrărilor. In cadrul ofertei, atat in DUAE, cat si in declaraţii, angajamente si organigrama, am precizat in mod expres ca adaptarea la teren (servicii de proiectare) sunt realizate de subcontractantul S.. S.R.L., care prin aceasta subcontractare si-a asumat ca face aceste servicii, fiind o firma specializata in servicii de proiectare, avand cod CAEN principal de proiectare, avand specialiştii necesari". Referitor la critica privind, "D.5. Ofertantul nu îndeplineşte cerinţele privind personalul", asocierea .... S.R.L...., a detaliat toata structura echipei de specialisti, Formularul 12 (asocierea a prezentat resursele pentru execuţie la paginile pag.948-988, menţiunile din ofertă fiind clarificate prin Adresa nr..... de răspunsul la solicitarea de clarificari nr..., punctul 18. Comisia a analizat această parte a ofertei conform menţiunilor din Procesul-verbal al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice nr.... de la paginile 130-137, iar conform Documentului Specificaţii, cap. 2, secţiunea 1, pag 15/21, experţii principali minim propuşi trebuie prezentati in termen de 14 zile de la inceperea lucrărilor. Referitor la critica privind, "D.6. Ofertantul nu îndeplineşte cerinţa de a demonstra că oferta S.A.este adecvată constrângerilor fizice impuse Pagina 87 din 90

de

amplasament", se

reține

caracterul

nefondat

fiind depusă planşa care se regaseste la pag. 1056 din propunerea tehnica avand partea descriptive la pag. 942-946. Referior la criticile aduse de autoarea contestației vizavi de ofertantele......-...-...... și .... S.R.L. a comunicat prin intermediul concluziilor scrise înregistrate la Consiliu sub nr....: Înţelegem să renunţăm la criticile formulate faţă de celelalte oferte depuse în cadrul procedurii. În raport de cele mai sus reținute, Consiliul urmează să ia act de renunțarea contestatoarei la criticile aduse ofertantelor......-...-...... și .... S.R.L.. Cât privește cheltuielile de judecată solicitate de contestatoarea..., se reține că a fost depusă la dosarul cauzei factura seria RCA nr...., în valoare de..., emise de .. -... de Avocați și achitată de... potrivit ordinului de plată nr.... emis de..., corespunzătoare acestei sume. Analizând temeinicia pretențiilor... referitor la cuantumul cheltuielilor de judecată solicitate, reprezentând onorariu avocat, Consiliul apreciază că se impune reducerea onorariului de avocat la suma de..., din următoarele considerente: Codul de procedură civilă stipulează următoarele: - Art. 4...: „(1) Cheltuielile de judecată constau în taxele judiciare de timbru și timbrul judiciar, onorariile avocaților, ale experților și ale specialiștilor numiți în condițiile art. 330 alin. (3), sumele cuvenite martorilor pentru deplasare și pierderile cauzate de necesitatea prezenței la proces, cheltuielile de transport și, dacă este cazul, de cazare, precum și orice alte cheltuieli necesare pentru buna desfășurare a procesului. (2) Instanța poate, chiar și din oficiu, să reducă motivat partea din cheltuielile de judecată reprezentând onorariul avocaților, atunci când acesta este vădit disproporționat în raport cu valoarea sau complexitatea cauzei ori cu activitatea desfășurată de avocat, ținând seama și de circumstanțele cauzei. Măsura luată de instanță nu va avea niciun efect asupra raporturilor dintre avocat și clientul său. (3) Dispozițiile alin. (2) se aplică în mod corespunzător la plata experților judiciari și a specialiștilor numiți în condițiile art. 330 alin. (3). (4) Nu vor putea fi însă micșorate cheltuielile de judecată având ca obiect plata taxei judiciare de timbru și a timbrului judiciar, precum și plata sumelor cuvenite martorilor potrivit alin. (1)”; - Art. 452: „Partea care pretinde cheltuieli de judecată trebuie să facă, în condițiile legii, dovada existenței și întinderii lor, cel mai târziu la data închiderii dezbaterilor asupra fondului cauzei”; - Art. 453: „(1) Partea care pierde procesul va fi obligată, la cererea părții care a câștigat, să îi plătească acesteia cheltuieli de judecată. (2) Când cererea a fost admisă numai în parte, judecătorii vor stabili măsura în care fiecare dintre părți poate fi obligată la plata cheltuielilor de judecată. Dacă este cazul, judecătorii vor putea dispune compensarea cheltuielilor de judecată”. Dat fiind că au fost admise în parte criticile formulate de asocierea contestatoare, precum și de complexitatea/noutatea criticilor, Consiliul va reduce onorariu avocat la suma de..., sumă pe care entitatea contractantă va fi obligată să o plătească societății contestatoare. Pentru aceste motive, Pagina 88 din 90

în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite, în parte, contestația formulată de .... S.R.L., în contradictoriu cu........ ... -verbal nr.... privind evaluarea documentelor-suport DUAE și, în parte, Raportul procedurii nr...., în secțiunea dedicată ofertei asocierii .... S.R.L. -.... ......., în termen de cel mult 25 zile de la primirea prezentei, să procedeze la reevaluarea ofertei asocierii .... S.R.L. -..., cu respectarea prevederilor legale şi a documentaţiei de atribuire și cu luarea în considerare a celor precizate în motivare. În temeiul art. 26 alin. (6) din Legea nr. 101/2016, respinge, ca nefondate, capetele de cerere, din contestația .... S.R.L., referitoare la reevaluarea ofertei sale. Admite cererea .... S.R.L. privind asigurarea accesului la actele evaluării și obligă entitatea contractantă la acordarea accesului contestatoarei la procesele de evaluare tehnică și financiară. Accesul va fi acordat în termen de cel mult 25 zile de la data primirii prezentei decizii, cu respectarea celor statuate mai sus. În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., și o respinge. În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016, pentru considerentele evocate în motivarea prezentei, admite contestația formulată de..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., în contradictoriu cu........ ... -verbal nr.... al şedinţei de evaluare a propunerilor tehnice, în partea ce privește evaluarea ofertei... -... - M .... S.R.L., Procesul-verbal nr.... privind evaluarea documentelor-suport DUAE și, în parte, Raportul procedurii nr...., în secțiunea dedicată ofertei... -... - M .... S.R.L. și asocierii .... S.R.L. -.... ......., în termen de cel mult 25 zile de la primirea prezentei, să procedeze la reevaluarea ofertei... -... - M .... S.R.L. și asocierii .... S.R.L. -..., cu respectarea prevederilor legale şi a documentaţiei de atribuire și cu luarea în considerare a celor precizate în motivare. În temeiul art. 26 alin. (8) din Legea nr. 101/2016, ia act de renunțarea contestatoarei la capetele de cerere în referire la ofertantele......-...-...... și .... S.R.L.. Pagina 89 din 90

În conformitate cu art. 64 Cod procedura civilă, încuviințează în principiu cererea de intervenție formulată de .... S.R.L., în calitate de lider al asocierii .... S.R.L. -..., și o respinge. Admite solicitarea contestatoarei..., în calitatea de lider al... -... - M .... S.R.L., privind plata cheltuielilor efectuate cu soluționarea contestației și obligă....... la plata către... a sumei de..., reprezentând onorariu avocat. Prezenta decizie este obligatorie pentru părțile cauzei potrivit dispozițiilor art. 28 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, cu modificările și completările ulterioare. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, Redactată în 6 exemplare originale, conține 83 pagini. Pagina 90 din 90