Decizie 5/2024
Decizie CNSC2024_5_2023_Decizie_5.pdf, BO2024_5_2023_BO2024_5.pdf
Document CNSC
PACIFIC TUR SRL în contradictoriu cu COMUNA TATARANU (PRIMARIA TATARANU) JUDETUL VRANCEA
Decizia CNSC nr. 5/C9/3444 din 03.01.2024
Link permanentIdentificare și pasaje din sursă
având ca obiect ACHIZIȚIA UNUI MICROBUZ ELECTRIC (NEPOLUANT) PENTRU TRANSPORT PERSOANE, COMUNA TĂTĂRANU, JUDEȚUL VRANCEA, cod CPV 34144910-0 Autobuze electrice (Rev.2), de COMUNA TĂTĂRANU (PRIMĂRIA TĂTĂRANU), cu sediul în comuna Tătăranu, str. Principală nr. 96, județul Vrancea, în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: 1. Anularea în parte a documentaţiei de atribuire, potrivit celor arătate în cuprinsul contestației; 2. Obligarea autorității contractante la remedierea documentaţiei de atribuire în conformitate cu dispoziţiile legale incidente și ale hotărârii ce urmează a fi pronunțată, cu prelungirea în mod corespunzător a termenului de depunere a ofertelor; 3. Suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului cauzei, potrivit art. 22 din Legea nr. 101/2016. Prin Încheierea nr. 3515/C9/3444 din 11.12.2023, a fost respinsă, ca nefondată, cererea de suspendare a procedurii de atribuire, formulată de PACIFIC TUR SRL. Pagina 1 din 2Verifică pasajul în context →
CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele expuse, admite contestația formulată de PACIFIC TUR SRL, în contradictoriu cu COMUNA TĂTĂRANU (PRIMĂRIA TĂTĂRANU), și obligă autoritatea contractantă ca, în termen de cel mult 15 zile de la data primirii prezentei decizii, să modifice documentația de atribuire, potrivit considerentelor deciziei, modificările urmând a fi aduse la cunoștința operatorilor economici prin publicarea lor în Sistemul Electronic de Achiziții Publice, de îndată ce vor fi adoptate. Autoritatea contractantă va stabili o nouă dată-limită de depunere a ofertelor, raportată la data postării în SEAP a respectivelor măsuri de remedie…Verifică pasajul în context →
Extrase din documentele asociate, fără completări sau interpretare juridică. Anonimizarea sursei este păstrată.
2024_5_2023_Decizie_5.pdf, BO2024_5_2023_BO2024_5.pdf
Text extras automat; verificați forma originală în PDF.
Numerotarea pasajelor aparține Achizia. Pentru citarea oficială, verificați pagina din PDF.
În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. 5/C9/3444 Data: 03.01.2024 Prin contestația nr. 363/06.12.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 66870/07.12.2023, depusă de PACIFIC TUR SRL, cu sediul în București, B-dul Iuliu Maniu nr. 626, nr. cadastral 228262-C2, biroul 1, et. 1, sector 6, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. J40/11957/2003, având CUI 15712368, reprezentată legal prin Liviu Alexescu – administrator și convențional prin SCA DUNCEA ȘTEFĂNESCU și ASOCIAȚII, cu sediul în București, str. General Athanasie Enescu nr. 23, sector 1, sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură, privind licitația deschisă organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect ACHIZIȚIA UNUI MICROBUZ ELECTRIC (NEPOLUANT) PENTRU TRANSPORT PERSOANE, COMUNA TĂTĂRANU, JUDEȚUL VRANCEA, cod CPV 34144910-0 Autobuze electrice (Rev.2), de COMUNA TĂTĂRANU (PRIMĂRIA TĂTĂRANU), cu sediul în comuna Tătăranu, str. Principală nr. 96, județul Vrancea, în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: 1. Anularea în parte a documentaţiei de atribuire, potrivit celor arătate în cuprinsul contestației; 2. Obligarea autorității contractante la remedierea documentaţiei de atribuire în conformitate cu dispoziţiile legale incidente și ale hotărârii ce urmează a fi pronunțată, cu prelungirea în mod corespunzător a termenului de depunere a ofertelor; 3. Suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului cauzei, potrivit art. 22 din Legea nr. 101/2016. Prin Încheierea nr. 3515/C9/3444 din 11.12.2023, a fost respinsă, ca nefondată, cererea de suspendare a procedurii de atribuire, formulată de PACIFIC TUR SRL. Pagina 1 din 2
Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele expuse, admite contestația formulată de PACIFIC TUR SRL, în contradictoriu cu COMUNA TĂTĂRANU (PRIMĂRIA TĂTĂRANU), și obligă autoritatea contractantă ca, în termen de cel mult 15 zile de la data primirii prezentei decizii, să modifice documentația de atribuire, potrivit considerentelor deciziei, modificările urmând a fi aduse la cunoștința operatorilor economici prin publicarea lor în Sistemul Electronic de Achiziții Publice, de îndată ce vor fi adoptate. Autoritatea contractantă va stabili o nouă dată-limită de depunere a ofertelor, raportată la data postării în SEAP a respectivelor măsuri de remediere. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva ei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, Grațiela-Magdalena GAIDARGI Sorin POPA Daniela ARSINTIOAIA-CHECHE
Redactat practicaua deciziei, Mădălina-Ioana Peneș Redactată în 4 exemplare, conține 28 pagini. Pagina 2 din 2
Text extras automat; verificați forma originală în PDF.
Numerotarea pasajelor aparține Achizia. Pentru citarea oficială, verificați pagina din PDF.
În conformitate cu prevederile art. 14 alin. (2) și ale art. 27 alin. (1) din Legea nr. 101/2016 privind remediile și căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări și concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, Consiliul adoptă următoarea DECIZIE Nr. ... Data: ... Prin contestația nr. 363/06.12.2023, înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 66870/07.12.2023, depusă de ... SRL, cu sediul în ..., înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului sub nr. ..., având CUI ..., reprezentată legal prin ... – administrator și convențional prin ..., cu sediul în ..., sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură, privind licitația deschisă organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect ACHIZIȚIA UNUI MICROBUZ ELECTRIC (NEPOLUANT) PENTRU TRANSPORT PERSOANE, COMUNA ..., JUDEȚUL ..., cod CPV 34144910-0 Autobuze electrice (Rev.2), de COMUNA ... (PRIMĂRIA ...), cu sediul în comuna ..., str. Principală nr. 96, județul ..., în calitate de autoritate contractantă, contestatoarea a solicitat: 1. Anularea în parte a documentaţiei de atribuire, potrivit celor arătate în cuprinsul contestației; 2. Obligarea autorității contractante la remedierea documentaţiei de atribuire în conformitate cu dispoziţiile legale incidente și ale hotărârii ce urmează a fi pronunțată, cu prelungirea în mod corespunzător a termenului de depunere a ofertelor; 3. Suspendarea procedurii de atribuire până la soluţionarea fondului cauzei, potrivit art. 22 din Legea nr. 101/2016. Prin Încheierea nr. 3515/C9/3444 din 11.12.2023, a fost respinsă, ca nefondată, cererea de suspendare a procedurii de atribuire, formulată de ... SRL. CONSILIUL NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR, asupra cauzei de față, constată următoarele: Pagina 1 din 30
Consiliul a fost legal sesizat și este competent, potrivit dispozițiilor art. 12 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, să soluționeze contestația de față, prin care ofertantul ... SRL critică unele cerințe ale documentației de atribuire, pe care le consideră restrictive, solicitând cele precizate în partea introductivă a deciziei. Contestatoarea susține că, sub un prim aspect ce se impune a fi reţinut, potrivit Fişei de date - Punctul II.2.5. Criterii de atribuire, unul dintre factorii de evaluare îl constituie componenta tehnică reprezentată de „Putere maximă sistem de acţionare electric", având o pondere de 20% şi algoritmul de calcul. Potrivit caietul de sarcini - pagina 10 - Caracteristici tehnice microbuz electric (nepoluant) pentru transport persoane, între caracteristicile tehnice ale vehiculului se menţionează: „Putere: minim 150 kW", astfel că, pentru motivele dezvoltate în continuare, apreciază că factorul de evaluare astfel cum a fost stabilit prin documentaţia de atribuire are ca efect restrângerea concurenţei şi favorizarea unui anumit producător/furnizor. Sub un al doilea aspect, în caietul de sarcini capitolul 3.4.1.2 (pagina 8) se prevede că „Autoritatea contractantă va considera neconforme propunerile tehnice lipsite de certificatul de conformitate (coc) sau cele însoţite de certificat de omologare individuală”, deşi în paragraful al doilea de pe aceeaşi pagină se menţionează faptul că „Ofertantul declarat câştigător şi care a semnat contractul de furnizare, va prezenta, obligatoriu, la livrarea microbuzului electric, cartea de identitate a microbuzului, în original, eliberată de RAR, pe care s-a aplicat folia de securitate, certificatul de conformitate în original, în limba română, emis de producătorul microbuzelor electrice." De asemenea, cerinţa prezentării certificatului de conformitate la ofertare este strecurată inclusiv în fişa de date, în algoritmul de calcul al factorului tehnic privind puterea motorului. Sub un al treilea aspect, potrivit punctului III.1.3.a din Fişa de date, Cerinţa nr. 1 - Experienţă similară () din Fişa de date): „Ofertantul trebuie să fi furnizat bunuri similare în ultimii 3 ani, raportaţi la data-limită de depunere a ofertelor, în valoare cumulată de cel puţin 1.200.000 lei, fără TVA valoare care se poate demonstra prin însumarea bunurilor furnizate. Bunuri similare: microbuze electrice, autobuze electrice, etc". Pentru evitarea oricăror interpretări contradictorii, apreciază că este necesar ca autoritatea contractantă să confirme faptul că bunurile similare reprezentate de "microbuze electrice" se referă la orice tip de microbuze electrice - inclusiv la microbuze electrice comerciale (iar nu exclusiv la cele de transport persoane), respectiv să precizeze dacă este de acord, ca variantă alternativă, ca experienţa similară să fie dovedită şi prin furnizarea de dovezi privind livrările de microbuze de transport persoane, iar nu exclusiv microbuze electrice. Subliniază că cerinţele criticate au făcut obiectul unei solicitări de clarificare, la care însă autoritatea contractantă nu a răspuns până la data contestaţiei. Apreciază că au fost încălcate principiile care stau la baza atribuirii contractelor de achiziţie publică, statuate de art. 2 alin. (2) din Legea nr. 98/2016, cu intenția vădită de favorizare a anumitor operatori economici, favorizare realizată prin impunerea unor specificaţii tehnice restrictive. Pagina 2 din 30
Contestatoarea invocă art. 2 alin. (2) și art. 3 alin. (1) lit. z) din Legea nr. 98/2016, precum și art. 50 și 155 alin. (6) din același act normativ. De asemenea, sunt invocate art. 20 alin. (2) din HG nr. 395/2016, cât și art. 178 din Legea nr. 98/2016, în acord cu art. 58 alin. (4) şi art. 60 alin. (4) şi Anexa XII Partea a II - a din Directiva 2014/24/UE. Nu în ultimul rând, solicită Consiliului ca, în analiza motivelor de nelegalitate invocate să aibă în vedere dispoziţiile cuprinse în Instrucţiunea ANAP nr. 2/2017 emisă în aplicarea prevederilor art. 178 şi art. 179 lit. a) şi b) din Legea nr. 98/2016, respectiv a prevederilor art. 191 şi art. 192 lit. a) şi b) din Legea nr. 99/2016 privind achiziţiile sectoriale. Contestatoarea consideră că relevante în susţinerea contestației sunt și prevederile art. 32 alin. (2) și art. 139 alin. (1) și (2) din HG 395/2016. a. Criticile privind factorul de evaluare tehnic referitor la puterea motorului Consideră ca fiind restrictivă modalitatea de definire, respectiv stabilirea ponderii unuia dintre factorii de evaluare, caracterul restrictiv creând premisele favorizării anumitor operatori economici. Potrivit celor arătate, conform Fişei de date - Punctul II.2.5. Criterii de atribuire, unul dintre factorii de evaluare îl constituie componenta tehnică reprezentată de „Putere maximă sistem de acţionare electric", având o pondere de 20% şi algoritmul de calcul. Potrivit Caietul de sarcini - pagina 10 - Caracteristici tehnice microbuz electric (nepoluant) pentru transport persoane, între caracteristicile tehnice ale vehiculului se menţionează: „Putere: minim 150 kW". Or, având în vedere cele două prevederi, rezultă că oferta pentru un produs a cărui putere este minimum 150 kW şi care ar întruni cerinţa tehnică din caietul de sarcini (oferta fiind, deci, conformă) nu ar avea în fapt o şansă reală, întrucât nu ar putea obţine niciun punct pentru factorul de evaluare „Puterea maximă sistem de acţionare electric", obţinând, prin aplicarea formulei de calcul a algoritmului din fişa de date, 0 puncte. Având în vedere modalitatea de algoritmul de calcul al Factorului tehnic-Puterea motorului, apreciază că se restrânge în mod nelegal concurenţa prin faptul că, deşi teoretic pot depune oferte toţi operatorii economici care au în portofoliu un vehicul cu o putere minimă de 150 Kw, în realitate o astfel de ofertă, deşi conformă faţă de cerinţa din caietul de sarcini, nu ar putea fi declarată câştigătoare din cauza faptului că nu ar avea posibilitatea reală de a obţine punctajul maxim pe Factorul tehnic indicat (fiind punctată cu 0). În egală măsură, o altă ipoteză în care aceşti operatori ar putea compensa depunctarea pentru factorul tehnic referitor la puterea motorului ar fi scăderea drastică a preţului (cu aproximativ 40%), care însă ar putea conduce la formularea unei propuneri financiare aparent neobişnuit de scăzută, caz în care oferta ar fi respinsă potrivit dispoziţiilor art. 210 din Legea nr. 98/2016. Contestatoarea afirmă că ceea ce a urmărit autoritatea contractantă prin stabilirea acestui factor de evaluare în maniera în care a fost detaliat, a fost sa favorizeze un anumit operator (... SRL), care este singurul pe Pagina 3 din 30
piaţă la momentul actual ce deţine un model cu un astfel de motor (de 165 kw, pe modelul ..., care dezvoltă o putere de 221 - 230 CP, punctată cu maximul de puncte) în detrimentul altor potentiali ofertanti și implicit în detrimentul însuşi interesului autorității contractante care ar putea beneficia de un produs cu autonomie superioara existent pe piaţa, prin participarea altor ofertanti. În egală măsură, acordarea unei ponderi importante factorului tehnic privind puterea motorului nu are nicio justificare obiectivă faţă de scopul însuşi al achiziţiei, aşa cum este descris în caietul de sarcini-asigurarea transportului populaţiei de vârstă şcolară la procesul instructiv-educativ, respectiv pentru participarea la activităţile extraşcolare. O putere mare a motorului poate fi justificată doar în condiţiile în care vehiculul ce se doreşte a fi achiziţionat urmează să fie supus unor cerinţe de trafic ce presupun deplasări cu viteze mari, în niciun caz pentru transportul unor copii, în localitate, maximum între localităţile aceluiaşi judeţ ori din judeţele învecinate, viteza de rulare fiind de 50 - 90 km/h dacă ne raportăm la limitele de viteză legală prevăzute de legislaţia rutieră. Nu în ultimul rând, puterea motorului electric cu cât este mai mare cu atât va genera un consum energetic mai mare și o autonomie mai mică. Or, tocmai autonomia este cea care ar trebui să primeze, în condiţiile în care microbuzul ar trebui să asigure transportul locuitorilor în diverse puncte ale comunei pe întreg parcursul unei zile, cursele urmând să aibă o frecvenţă suficient de mare pentru asigurarea nevoilor de mobilitate ale locuitorilor. În egală măsură, aşa cum s-a statuat şi în practica Consiliului în cauze cu obiect similar, un astfel de punctaj cu cel descris în documentaţia de atribuire nu este în consonanţă cu modul de stabilire a algoritmului de punctare a factorilor de evaluare, prevăzut la art. 32 alin. (2) din HG nr. 395/2016, nefiind punctată ofertarea unei puteri de 150 kW. Totodată, există o disproporţie majoră în ceea ce priveşte modul de punctare a ofertelor, dat fiind că pentru o putere de 150 kW nu se acordă niciun punct, dar pentru o putere de 151 kW se acordă puncte, ceea ce este de natură a distorsiona rezultatul procedurii. Este invocată decizia civilă nr. 2762 din 11 decembrie 2008 pronunțată de Curtea de Apel Bucureşti, Secţia a VIII-a de contencios administrativ şi fiscal. În consecinţă, solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea documentaţiei de atribuire în sensul (i) acordării unei ponderi mai scăzute factorului de evaluare privind puterea motorului, (ii) aplicării unui algoritm de calcul care să permită acordarea unui punctaj proporţional şi pentru ofertele conforme (motor cu putere de 150 Kw). b. Cerinţa tehnică privind prezentarea certificatului de omologare În ceea ce priveşte cerinţa privind prezentarea de către ofertant a documentelor care să ateste omologarea mijlocului de transport, potrivit prevederilor din caietul de sarcini capitolul 3.4.1.2 (pagina 8) se prevede că: „Autoritatea contractantă va considera neconforme propunerile tehnice lipsite de Pagina 4 din 30
certificatul de conformitate (coc) sau cele însoţite de certificat de omologare individuală." deşi în paragraful al doilea de pe aceeaşi pagină se menţionează faptul că „Ofertantul declarat câştigător şi care a semnat contractul de furnizare, va prezenta, obligatoriu, la livrarea microbuzului electric, cartea de identitate a microbuzului, în original, eliberată de RAR, pe care s-a aplicat folia de securitate, certificatul de conformitate în original, în limba română, emis de producătorul microbuzelor electrice." Astfel cum rezultă din paragrafele anterioare, cerinţa prezentării certificatului de conformitate la ofertare este strecurată inclusiv în Fişa de date, în algoritmul de calcul al factorului tehnic privind puterea motorului. Or, contestatoarea susține că o astfel de cerinţă este restrictivă, întrucât prezentarea documentelor de omologare la momentul depunerii ofertelor presupune ca microbuzul să existe deja pe stocul ofertantului la data ofertei, ceea ce, în mod evident, avantajează în mod nelegal producătorii care au un stoc existent (în speţă producătorul microbuzelor ..., furnizate de ... SRL). Această cerinţă nu are nici justificare în condiţiile în care chiar autoritatea contractantă menționează la pagina 7 din caietul de sarcini că termenul de livrare este de maximum 10 luni de la data primirii comenzii. Dimpotrivă, potrivit celor arătate, restrânge în mod artificial concurența, limitând-o în mod nelegal și fără vreo justificare obiectivă, la acei operatori economici care au un stoc existent la data întocmirii ofertelor, deși, din punct de vedere al caracteristicilor tehnice, produsul ofertat de aceştia din urmă este posibil să nu fie superior produselor pe care le-ar putea oferta, în condiţii financiare avantajoase pentru autoritatea contractantă, alți operatori care nu au produsul în stoc la momentul depunerii ofertei. În esenţă, omologarea poate fi una (i) de tip (reglementată prin Reglementări și Norme Tehnice nr. RNTR 2 din 11 Februarie 2003 în Transporturile Rutiere) sau (ii) individuală (reglementată prin Reglementări din 8 decembrie 2005 privind omologarea individuală, eliberarea cărții de identitate și certificarea autenticității vehiculelor rutiere - RNTR 7). RNTR 2 definesc cerinţele pe care trebuie să le îndeplinească vehiculele rutiere la omologarea în vederea admiterii în circulaţie pe drumurile publice din România, sub aspectul siguranţei active și pasive, protecției mediului ambiant și protecției drumurilor publice. În acelaşi timp, prin omologare individuală (denumită în continuare omologare) RAR atestă că un vehicul îndeplinește individual cerinţele constructive și pe cele privind starea tehnică, în conformitate cu RNTR 7. Aşadar, verificarea minuţioasă a condiţiilor tehnice este realizată cu ocazia omologării individuale, ceea ce consideră că ar aduce un avantaj suplimentar pentru autoritatea contractantă din perspectiva siguranţei îndeplinirii de către vehiculul achiziţionat a condiţiilor de siguranţă. Omologarea individuală este acordată în aceleaşi condiţii autovehiculelor de serie, dar pentru care producătorul nu a aplicat încă pentru obţinerea certificării de tip/de serie, solicitată în general de către producători atunci când se doreşte vânzarea bunurilor la export. În egală măsură, în privinţa unei eventuale justificări referitoare la documentul de lucru al serviciilor Comisiei - „Criteriile UE privind achiziţiile Pagina 5 din 30
publice verzi în domeniul transportului rutier" (SWD (2021) 296), acesta prevede obligaţia operatorilor economici participanţi la procedurile de atribuire de a prezenta certificatul de conformitate, cerinţă absolut firească, fără însă a impune prezentarea acestuia la momentul întocmirii propunerii tehnice. Nu în ultimul rând, cerinţa nu ar putea fi justificată de autoritatea contractantă nici printr-un pretins risc de pierdere a finanţării europene, prin prisma unei eventuale declarări ca fiind neeligibile a cheltuielilor din motivul nerespectării criteriilor anterior referite (având oricum caracter facultativ potrivit celor arătate), întrucât pentru prevenirea, constatarea şi sancţionarea neregulilor apărute în obţinerea şi utilizarea fondurilor externe nerambursabile/rambursabile alocate României prin Mecanismul de redresare şi rezilienţă a fost emis un act normativ special care derogă de la norma generală care guvernează controlul fondurilor europene, prin consecinţa directă a principiului specailia generalibus derogant. Astfel, pentru achiziţiile aferente PNRR se aplică prevederile OUG nr. 70/2022 şi nu prevederile OUG nr. 66/2011, care, din perspectiva beneficiarilor, implică o diferenţă majoră constând în aceea că OUG nr. 70/2022, aplicabilă contractelor finanţate din PNRR, nu mai stabileşte corecţii/reduceri financiare în caz de nerespectare a reglementărilor privind achiziţiile publice, ci urmăreşte depistarea neregulilor grave (conflict de interese, corupţie şi fraudă), a dublei finanţări, a neregulilor în domeniul achiziţiilor publice şi a neregulilor identificate în legătură cu nerespectarea reglementărilor privind ajutorul de minimis/de stat. În aprecierea caracterului restrictiv al acestei cerinţe, potrivit celor reţinute în mod judicios de către Consiliu în practica recentă (Deciziile nr. 2384/C8/2606/11.10.2023 și nr. 2478/C4/2700/20.10.2023) cu privire la o speţă identică sub aspectul cerinţei în discuţie, solicitarea prezentării certificatului de conformitate este restrictivă, având în vedere următoarele prevederi din: • Reglementările privind omologarea de tip şi eliberarea cărţii de identitate a vehiculelor rutiere, aprobate prin Ordinul nr. 2224/2020 pentru aprobarea Reglementărilor privind omologarea de tip şi eliberarea cărţii de identitate a vehiculelor rutiere, precum şi omologarea de tip a produselor utilizate la acestea - RNTR 2 „1. Prezentele reglementări stabilesc: a) categoriile de vehicule pentru care este obligatorie omologarea de tip a întregului vehicul în vederea înmatriculării sau înregistrării în România; b) categoriile de vehicule pentru care se aplică omologarea naţională de tip a întregului vehicul şi categoriile de vehicule pentru care se aplică omologarea UE de tip a întregului vehicul; c)procedura de acordare a omologării de tip a întregului vehicul; d)procedura şi condiţiile tehnice pentru acordarea omologării de tip a produselor utilizate la vehicule; e) condiţiile tehnice aplicabile în vederea acordării omologării de tip a întregului vehicul; f)procedura pentru acordarea numărului naţional de registru pentru vehiculele care deţin omologare de tip a întregului vehicul; g) procedura de eliberare a cărţii de identitate a vehiculelor pentru care a fost acordată omologarea de tip a întregului vehicul şi numărul naţional de registru. 2. Prezentele reglementări se aplică la omologarea de tip a întregului vehicul a următoarelor categorii de vehicule: 2.1. autovehicule şi remorcile acestora, astfel cum sunt definite în Regulamentul (UE) 2018/858 al Parlamentului European şi al Consiliului din 30 mai 2018 privind omologarea şi supravegherea pieţei autovehiculelor şi remorcilor acestora, precum şi ale sistemelor, componentelor şi unităţilor tehnice Pagina 6 din 30
separate destinate vehiculelor respective, de modificare a Regulamentelor (CE) nr. 715/2007 şi (CE) nr. 595/2009 şi de abrogare a Directivei 2007/46/CE, denumit în continuare Regulamentul (UE) 2018/858; (...)" • Regulamentul nr. 858/2018 privind omologarea şi supravegherea pieţei autovehiculelor şi remorcilor acestora, precum şi ale sistemelor, componentelor şi unităţilor tehnice separate destinate vehiculelor respective, de modificare a Regulamentelor (CE) nr. 715/2007 şi (CE) nr. 595/2009 şi de abrogare a Directivei 2007/46/CE (Text cu relevanţă pentru SEE) : Articolul 36 Certificatul de conformitate pe suport de hârtie: (1) Producătorul emite un certificat de conformitate, sub forma unui document pe suport de hârtie care însoţeşte fiecare vehicul complet, incomplet sau completat fabricat în conformitate cu tipul de vehicul omologat. în acest scop, producătorul foloseşte modelul prevăzut în actele de punere în aplicare menţionate la alineatul 4. Aplicare. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie descrie principalele caracteristici ale vehiculului, precum şi performanţele tehnice ale acestuia în termeni concreţi. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie include data de fabricaţie a vehiculului. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie este conceput astfel încât să prevină falsificarea. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie se înmânează gratuit cumpărătorului odată cu vehiculul. Înmânarea certificatului nu poate fi condiţionată de o cerere explicită sau de transmiterea de informaţii suplimentare producătorului." Din aceste prevederi se observă că certificatul de conformitate se emite după fabricarea produsului (fiind obligatorie includerea datei de fabricaţie). Or, solicitarea din procedura de atribuire, de includere în ofertă a unii astfel de certificat, înseamnă că producătorul trebuie să deţină un astfel de vehicul, ceea ce constituie o restricționare a participării la procedura de atribuie a celor care nu au pe stoc nici măcar un asemenea microbuz. Din punctul de vedere al achizitorului, acesta este interesat de achiziţia unui autovehicul cu emisii reduse de CO2, autoritatea contractantă invocând instrucţiunile Comisiei Europene, din pagina de internet cu titlul „Green Public Procurement Criteria and Requirements" (https://green- business.ec.europa.eu/green-publicprocurement/gpp-criteria-and-requirements
ro), secţiunea Road transport/EU GPP criteria for Road transport (2021), documentul „COMMISSION STAFF WORKING DOCUMENT- EU green public procurement criteria for road transport". Însă, din acest document al CE nu se cunoaşte momentul în care trebuie depus acest certificat. Or, solicitarea din prezenta procedură de atribuire, de includere în ofertă a unii astfel de certificat, înseamnă că producătorul trebuie să deţină un astfel de vehicul, ceea ce constituie o restricționare a participării la procedura de atribuie a celor care nu au pe stoc nici măcar un asemenea microbuz. Verificarea datele tehnice solicitate prin clarificare (categoria din care face parte microbuzul (M2/M3 etc.), numărul de locuri, dimensiuni şi mase, tipul de motor) se poate face şi prin alte documente tehnice, nu neapărat prin certificatul de conformitate. Nu în ultimul rând, consideră important să sublinieze că cerinţa criticată a făcut obiectul unei jurisprudenţe ample şi constante a Consiliului, care prin deciziile pronunţate a dispus obligarea autorităţilor Pagina 7 din 30
contractante la remedierea documentaţiilor în sensul solicitării certificatului de conformitate la livrare. În acest sens, menţionează Deciziile nr. 2214/C2/2265 din data de 21.09.2023, nr. 2478/C4/2700 din data de 20.10.2023 și nr. 2670/C9/2567 din 14.11.2023. În consecinţă, solicită obligarea autorităţii contractante la modificarea documentaţiei de atribuire în sensul că Certificatul de conformitate (COC) va fi prezentat de către contractant la data livrării microbuzului. c. Cerinţa privind capacitatea tehnică - experienţa similară Contestatoarea arată că obiectivul principal al achiziţiei este acela de a satisface cu prioritate nevoile de deplasare ale locuitorilor comunelor Iloviţa şi Sviniţa prin asigurarea în condiţii optime a serviciului comunitar de utilitate publică de transport. Prin chiar prevederile caietului de sarcini sunt avute în vedere progresele tehnologice din ultimii ani, sens în care autoritatea contractantă recurge la achiziţia unui mijloc de transport electric, pentru care piaţa a cunoscut o expansiune relativ recentă, expansiune ce a încurajat tot mai mulţi operatori economici să abordeze acest segment de piaţă (fapt ce constituie un avantaj pentru autorităţile contractante prin extinderea mediului concurenţial şi diversificarea ofertelor). Consideră că se impune ca autoritatea contractantă să lămurească cerinţa privind experienţa similară în sensul explicitării acesteia prin menţionarea în mod expres a faptului că pentru îndeplinirea cerinţei referitoare la experienţa similară sunt considerate „livrări de produse similare" livrările de microbuze de transport persoane, iar nu exclusiv microbuze electrice. De asemenea, pentru asigurarea unui cadru concurenţial, alternativ, consideră că se impune precizat de către autoritate dacă bunurile similare reprezentate de „microbuze electrice" se referă la orice tip de microbuze electrice - inclusiv la microbuze electrice comerciale (iar nu exclusiv la cele de transport persoane). Apreciază că modalitatea actuală de formulare a cerinţei lasă loc de interpretări ce ar putea fi uşor speculate după depunerea propunerilor tehnice şi financiare. În ipoteza în care autoritatea contractantă a avut în vedere la formularea cerinţei ca prin „produse similare" să fie înţelese exclusiv microbuze electrice, consideră că o astfel de cerinţă este restrictivă (ţinând cont că discutăm despre vehicule încorporând tehnologie relativ nouă, pentru care cererea a crescut în ultima perioadă), lipsită de proporţionalitate raportat la scopul achiziţiei (transportul rural în scop comunitar). Sub aspectul proporţionalităţii, raportat la nevoia autorităţii contractante, consideră că identitatea între bunul achiziţionat în prezenta procedură cu livrări anterioare nu este justificată şi nici relevantă, scopul cerinţei privind experienţa similară fiind acela ca operatorii să dovedească faptul că au experienţă în livrarea (în termenele şi condiţiile stabilite prin contracte anterioare) de microbuze şi în respectarea obligaţiilor ce decurg din vânzarea bunurilor (mentenanţă, asistenţă tehnică, etc). Pagina 8 din 30
Este invocată jurisprudența recentă a Consiliului. Pentru toate aceste motive, solicită admiterea contestației astfel cum a fost formulată. Prin adresa nr. 8798/12.12.2023, înregistrată la Consiliu cu nr. 67914/13.12.2023, autoritatea contractantă transmite că este de acord cu capătul de cerere privind suspendarea procedurii până la soluționarea contestației. Prealabil, aduce în atenția Consiliului dispoziții legale considerate relevante: art. 187 și art. 189 din Legea nr. 98/2016, concluzionând că, atunci când achiziția are la bază atribuirea pe baza celui mai bun raport calitate-preț, autoritatea contractantă este obligată să includă cel puțin un factor de evaluare care să aibă legătură cu calitatea și avantajele tehnice ale produsului ce va face obiectul contractului de achiziție. Urmare a acestor dispoziții legale, autoritatea contractantă arată că a decis ca puterea maximă a motorului să fie inclusă ca factor tehnic de evaluare a produsului în cadrul procedurii de achiziție publică. Redă, în extras, Ghidul de finanțare PNRR C10 publicat în Monitorul Oficial al României Nr. 467 bis/10.V.2022 pe baza căruia a semnat contractul de finanțare. În concluzie, precizează că: - dacă o autoritate contractantă a semnat un contract de finanțare pe PNRR C10 pentru un microbuz electric pe baza ghidului de finanțare specific, - dacă în ghidul de finanțare se precizează explicit, la pagina 24, că toate investițiile trebuie să respecte Criteriile Europene de Achiziție Publică Verde care pot fi consultate de orice parte interesată (prin accesarea link- ului https://ec.europa.eu/environment/gpp/eu_gpp_criteria_en.htm, - dacă respectivele criterii, în particular criteriul ST2, obligă toți ofertanții să prezinte certificatul de conformitate (COC) pentru ca autoritățile să poată verifica dacă produsul ofertat este într-adevăr unul nepoluant, deoarece cantitatea de noxe emisă și puterea maximă a motorului autovehiculului sunt specificate obligatoriu în certificatul de conformitate (COC), atunci autoritatea contractantă este obligată să solicite prezentarea certificatului de conformitate de către fiecare ofertant pentru: 1. a verifica emisiile de noxe, în conformitate cu menţiunile criteriului ST2 din Ghidul European al Achiziţiilor Publice Verzi și a-l califica în etapa urmatoare și 2. în conformitate cu mențiunile art. 189 din Legea nr. 98/2016, pentru a se informa asupra valorii puterii maxime și a aplica corect algoritmul de punctare al factorului de evaluare Putere Motor. Cu privire la : a. Criticile privind factorul de evaluare tehnic referitor la puterea motorului prin care se încearcă diminuarea ponderii factorului tehnic Putere Maximă Motor și înlocuirea algoritmului de punctare, le consideră inadmisibile și nefondate și solicită respingerea acestora, având în vedere că a întocmit un proiect și a semnat un contract pentru achiziţia de Pagina 9 din 30
vehicule nepoluante cu finanţare prin PNRR Componenta 10 - Fondul Local, pe baza ghidului de finanţare publicăt în Monitorul Oficial al României Nr. 467 bis/10.V.2022. În ghidul de finanţare, legiuitorul nu a impus restricţii cu privire la puterea motorului, dimensiunile de gabarit, numărul de locuri etc., pentru microbuzele electrice, implicit la alegerea unor factori tehnici de evaluare, lăsând la aprecierea autorităţilor contractante stabilirea acestora în funcţie de nevoile comunităţilor locale. După semnarea contractului de finanțare, autoritatea contractantă afirmă că a elaborat o strategie de contractare pentru achiziția unui microbuz electric de 22+1 locuri şi, în consecință, a întocmit caietul de sarcini pe baza informaţiilor disponibile, a caracteristicilor tehnice din celelalte proceduri publicăte în SEAP, ţinând cont de toate menţiunile din ghidul de finanţare publicăt în Monitorul Oficial al României şi din contractul de finanţare semnat cu Ministerul Lucrărilor Publice şi Administraţiei Teritoriului. Prin cerința minimală din caietul de sarcini, s-a avut în vedere ca microbuzul electric să aibă o putere adecvată pentru a reprezenta un real avantaj pentru autoritatea contractantă. Cuplul este mai ridicat la viteze mici de deplasare, pe drumuri în pantă, pe suprafeţe alunecoase sau cu o infrastructură deficitară, aşa cum se întâlneşte deseori în mediul rural, de aceea cu cât puterea motorului vehiculului este mai mare cu atât și cuplul este mai mare însă la o turație redusă, deci va funcţiona la turaţii mai mici, având un regim mai economic şi mai eficient, ceea ce va contribui la fiabilitatea şi longevitatea sa. Deoarece decizia nr. 1603/2023 a Consiliului este opozabilă contestatoarei, autoritatea contractantă consideră inadmisibilă rediscutarea dreptului său de a decide o specificație tehnică și a unei valori minime a acestei specificații, respectiv puterea motorului electric, întrucât o reintroducere în discuție a acestui subiect ar afecta principiul securităţii raporturilor juridice care urmăreşte, între altele, ca o soluţie definitivă pronunţată de instanţe într-un litigiu să nu mai fie pusă în discutie și ar contraveni principiului autorității de lucru judecat statuat de art. 430 din Noul Cod de Procedura Civilă. Achizitoarea apreciază solicitarea contestatoarei ca inadmisibilă și nefondată; în acest sens aduce în atenția Consiliului procedura de la ..., inițiată prin anunțul CN..., unde cerința a fost "Putere Maximă Motor - Minim 150 kW" și la care contestatoarea a participat și a fost declarată câștigătoare. Cu privire la modificarea ponderii criteriului, face precizarea că grupul motopropulsor este cea mai costisitoare componentă a microbuzului motiv pentru care a avut în vedere acest aspect prin două criterii de selecție și anume puterea motorului coroborată cu garanția acordată de ofertanți grupului motopropulsor. Ponderea însumată a acestor două criterii este egală cu ponderea celorlalte două criterii care condiționează autonomia microbuzului pe durata ciclului de viață, respectiv autonomia și garanția ofertanților acordată grupului de acumulatori. Pagina 10 din 30
Consideră că o admitere a acestui capăt de cerere ar fi de natură a încălca marja de apreciere recunoscută de legiuitor autorităţii așa cum s-a statuat prin Deciziile Consiliului nr. 2771/C8/2956, 3047/22.11.2023 și nr. 1603/2023 motiv pentru care solicită Consiliului să respingă solicitarea contestatoarei. Cu privire la cerința tehnică privind prezentarea certificatului de omologare, deoarece alegerea criteriului de selecție factor de putere motor este un drept al său, după cum se menționează și în Decizia Consiliului nr. 1603/2023, acest drept este însoțit și de obligația prevăzută în art. 189 alin. (2) din Legea nr. 98/2016. Pentru ca finanțarea să fie asigurată din fonduri europene autoritățile contractante trebuie să se asigure că: • vor fi respectate criteriile europene de achiziție publică verde disponibile și în limba română la adresa https://ec.europa.eu/environment/ spp/eu_gpp_criteria_en.htm. și • microbuzul va fi omologat cu respectarea regulamentului (UE) GSR 2019/2144. A. Ce presupune respectarea criteriilor europene de achiziție publică verde ? Documentul Criteriile UE privind Achiziţiile Publice Verzi (APV) în domeniul Transportului Rutier, respectiv criteriile ST1 și ST2 cu privire la achiziția vehiculelor electrice, obligă autoritățile contractante să verifice dacă autovehiculul, în cazul nostru încadrat în categoria M3 (deoarece are o masă maximă autorizată mai mare de 5.000 kg și mai mult de 8 locuri pe scaune pentru pasageri) este nepoluant, iar modalitatea de verificare este prezentarea certificatului de conformitate de către fiecare ofertant. În concluzie: - dacă o autoritate contractantă a semnat un contract de finanțare pe PNRR C10 pentru un microbuz electric pe baza ghidului de finanțare specific, - dacă în ghidul de finanțare se precizează explicit la pagina 24 ca toate investițiile trebuie să respecte Criteriile Europene de Achiziție Publică Verde care pot fi consultate de orice parte interesată prin accesarea link- ului https://ec.europa.eu/environment/gpp/eu_gpp_criteria_en.htm, - dacă respectivele criterii, în particular criteriul ST2, obligă toți ofertanții să prezinte certificatul de conformitate (COC) pentru ca autoritățile să poată verifica dacă produsul ofertat este într-adevăr unul nepoluant, Atunci constituie obligația autorității contractante să verifice emisiile de noxe, în conformitate cu mențiunile criteriului ST2 din Ghidul European al Achizițiilor Publice Verzi și a-l califica în etapa următoare. B. Ce presupune omologarea unui autovehicul în conformitate cu Regulamentul UE GSR 2019/2144? Achizitoarea concluzionează că pot fi două posibilități de omologare unui autovehicul: Omologarea de tip și Omologarea individuală. Pagina 11 din 30
În susținerea afirmațiilor sale, autoritatea contractantă invocă art. 1 și 2 din Regulamentul UE 2018/858 pentru a determina dacă un microbuz cu omologare individuală poate fi finanțat prin PNRR. În conformitate cu art. 2, 1) din Regulamentul UE 2018/858, microbuzele destinate transportului public de călători, indiferent de sistemul de propulsie, electrică sau cu hidrogen, sunt eligibile finanțării prin PNRR doar dacă au omologare de tip și nicidecum omologare individuală. Omologarea individuală este descrisă la punctele 3) si 4) iar microbuzele pentru transportul public de persoane nu sunt menționate, deci nu pot fi omologate individual în sensul prevederilor Regulamentului UE 2018/859. Contestatoarea nu face nicio mențiune cu privire la ce certificate de omologare de tip se referă, respectiv la certificatul de omologare de tip al vehiculului complet sau se referă la certificatul de omologare al unei componente a vehiculului și se limitează în a induce comisiei impresia că aceste documente nu pot fi furnizate decât după fabricarea microbuzului ceea ce în opinia acestuia ar avea un caracter restrictiv. Cu privire la valabilitatea certificatului de omologare de tip, în preambulul Regulamentul UE 2018/858 se precizează: "(43) Valabilitatea neîntreruptă a omologărilor de tip presupune ca producătorul să informeze autoritatea care a omologat tipul său de vehicul cu privire la orice modificări ale caracteristicilor tipului sau ale cerinţelor de siguranţă şi de performanţă de mediu aplicabile tipului respectiv, astfel încât să se poată verifica dacă tipul de vehicul continuă să îndeplinească toate cerinţele aplicabile.” Iar la art. 35 apare mențiunea: „Încetarea valabilităţii (1) La şapte ani de la ultima actualizare a dosarului de omologare în cazul unui certificat de omologare UE de tip a întregului vehicul pentru vehiculele din categoriile M1 şi N1 şi la 10 ani pentru vehiculele din categoriile M2, M3, N2, N3 şi O, autoritatea de omologare de tip verifică dacă tipul de vehicul respectă toate actele de reglementare care sunt relevante pentru tipul respectiv." Se deduce că valabilitatea omologării de tip este neîntreruptă, autorității care a acordat omologarea de tip revenindu-i periodic, la 10 ani în cazul microbuzelor de categorie M3, obligația de a verifica conformitatea producției. Având în vedere cele de mai sus, rezultă ca certificatele unui microbuz care are omologare de tip pot fi furnizate de ofertanți înainte de fabricarea efectivă a produsului având în vedere că autoritatea contractantă a solicitat documente care să nu aibă elemente de individualizare (serie de sașiu, serie de motor, culoare) identice cu cele ale microbuzului ce va face obiectul contractului. Sunt invocate art. 15, art. 16 și art. 20 din Regulamentul UE 2018/858. În concluzie, autoritatea contractantă susține că rezultă că refuzul de prezenta documentele de omologare de tip la ofertare și solicitarea contestatoarei de a prezenta documentele de omologare la livrare, fără a preciza dacă s-a referit la certificatul de omologare individuală, este nejustificată și consideră că este o strategie specifică unui comerciant de produse artizanale, fără omologare de tip, de aceea solicită Consiliului să o respingă ca nefondată. Pagina 12 din 30
Cu privire la Certificatul de Conformitate, contestatoarea cere să nu se respecte Criteriile Europene de Achiziție Publică Verde (GPP) și cere calificarea ofertanților fără a se face dovada că produsul este într-adevăr nepoluant. Achizitoarea consideră că societatea contestatoare neagă caracterul obligatoriu al respectării Criteriilor Europene de Achiziție Publică Verde afirmând că "Utilizarea criteriilor este facultativă". Microbuzul nepoluant are câteva specificații tehnice, care sunt menționate în caietul de sarcini, face referire la numărul de locuri pentru pasageri și masa maximă autorizată a vehiculului, din care rezultă categoria în care este încadrat acesta, în cazul nostru M3, de aceea toate susținerile contestatoarei cu privire la formulările din documentul SWD 2021(296) care se referă la microbuze din categoria M1 și M2 sunt neavenite. Sunt invocate art. 3 și 36 din Regulamentul UE 2018/858. Astfel, se deduce că certificatul de conformitate poate fi furnizat atât pentru vehiculul incomplet, complet sau completat, ca în toate situațiile valabilitatea acestor înscrisuri este neîntreruptă și ca orice producător poate emite un duplicat și la 10 ani de la producerea vehiculului. Dacă ... comercializează microbuze electrice și producătorul care fabrică microbuzele a produs măcar un singur microbuz de 22 de locuri înseamnă că există totuși cel puțin un certificat de conformitate chiar și pentru vehiculul incomplet sau completat ce ar putea fi furnizat. Având în vedere că: • valabilitatea certificatelor de conformitate este neîntreruptă începând cu primul vehicul incomplet sau completat care deține omologarea de tip, • reprezentanții producătorilor sau importatorii trebuie să se asigure că introduc în piață doar produse care dețin certificat de conformitate, • reprezentanții producătorilor sau importatorii au acces și trebuie să furnizeze la cerere certificatele de conformitate, • autoritatea contractantă a menționat pe parcursul caietului de sarcini că se solicită documente pentru un microbuz similar, nu identic, înțelegându-se prin aceasta că elementele de individualizare (serie sașiu, serie motor, culoare) nu este nevoie să coincidă cu cele ale microbuzului ce va fi livrat sau lansat în fabricație, • că respectarea criteriilor europene de achiziție publică verde este obligatorie și • că ofertanții pot și trebuie să furnizeze certificatul de conformitate categoria M3 pentru un vehicul de bază/incomplet/completat sau complet, Solicită Consiliului să respingă și acest capăt de cerere ca neîntemeiat. Cu privire la critica privind: c. Cerinţa privind capacitatea tehnică - experienţa similară, solicită respingerea ca nefondată pentru următoarele motive: Este invocat art. 4 alin. (2) din Legea nr. 69/2016 privind achiziţiile publice verzi. Pagina 13 din 30
Autoritatea contractantă arată că a analizat mențiunile de la pagina 26 din ghidul PNRR C10, cât și prevederile Legii nr. 69/2016 și a concluzionat că: 1.1. Se vor putea califica doar ofertele însoțite de Certificat de Conformitate pentru un vehicul similar (deci nu identic, prin aceasta însemnând că elementele de personalizare precum serie de sașiu, culoare, serie motor nu trebuie să coincidă cu cele ale microbuzului ce va fi livrat de contractant), de altminteri prevederile europene nu sunt restrictive deoarece certificatul de conformitate se eliberează pentru un lot de produse cu aceleași caracteristici și are valabilitate până la oprirea producției respectivului model. 1.2.
Criteriul de selecție privind experiența similară este justificat prin prevederile art. 4 alin. (2) din Legea nr. 69/2016, iar o respingere a solicitării operatorului economic ar fi însemnat ca procedura de achiziție nu ar mai fi respectat Legea nr. 69/2016 și prevederile Ghidului de Finanțare ceea ce ar fi putut conduce la suportarea achiziției din bugetul propriu. 1.3. Trebuie corelate cerințele din fișa de date cu cele din caietul de sarcini pe premisa că ofertanții calificați vor trebui să aibă experiență în domeniul autovehiculelor nepoluante, electrice, deoarece prin caietul de sarcini pentru microbuzul nepoluant sunt prevăzute 5 revizii la sistemul de acționare electric și contractantul trebuie să asigure mentenanța preventivă a microbuzului electric. Autoritatea contractantă consideră că introducerea criteriului de calificare este obligatoriu, ca vehiculele care sunt de aceeași cu microbuzul electric nepoluant sunt doar autovehiculele nepoluante de transport persoane, nicidecum autovehiculele poluante cu motor termic și că, în consecință, doar experiența similară în domeniul autovehiculelor electrice poate avea relevanță pentru contractul de achiziție publică având în vedere reviziile la sistemul de acționare electric și mentenanța preventivă a produsului ce condiționează siguranța circulației pe drumurile publice și buna funcționare în timp a produsului. Este invocată Decizia Consiliului nr. 1940/C11/2204 care a statuat fără echivoc că experiența similară poate fi doar pe autovehicule electrice. Autoritatea contractantă susține că, pentru a nu fi restrictivă, dar și pentru a da posibilitatea cât mai multor operatori economici să participe la procedură, respectând art. 4 alin. (2) din Legea nr. 69/2016 privind achiziţiile publice verzi, nu dorește să limiteze experiența similară doar la microbuze electrice identice cu cele ce se pot încadra în limitele impuse de caietul de sarcini. De aceea, în fișa de date a încercat să extindă cât mai mult numărul ofertanților ce se pot califica în cadrul procedurii permițând participarea oricărui operator economic care poate dovedi că a furnizat produse similare, respectiv orice fel de autovehicule electrice de transport persoane, înțelegându-se prin această formulare microbuze electrice, autobuze electrice, minibuze electrice, indiferent de dotări sau numărul de pasageri transportați, singura cerință fiind dovada furnizării acestor produse similare în limita mai multor contracte care, însumate, să fie cel Pagina 14 din 30
puțin egale cu o valoare chiar mai mică decât valoarea estimată a produsului ce face obiectul procedurii de achiziție. În concluzie, consideră că nici acest capăt de cerere nu poate fi admis, de aceea solicită respingerea ca nefondat. Contestatoarea a studiat dosarul cauzei în data de 21.12.2023. Nu au fost formulate concluzii scrise ulterior studiului dosarului. Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reține următoarele: COMUNA ... (PRIMARIA ...), în calitate de autoritate contractantă, a inițiat licitația deschisă organizată în vederea atribuirii contractului având ca obiect ACHIZIȚIA UNUI MICROBUZ ELECTRIC (NEPOLUANT) PENTRU TRANSPORT PERSOANE, COMUNA ..., JUDEȚUL ..., cod CPV 34144910-0 Autobuze electrice (Rev.2), prin publicarea în SEAP a anunțului de participare nr. CN.../26.11.2023, data limită de depunere a ofertelor fiind stabilită pentru 29.12.2023, ora 1500; valoarea estimată a contractului fiind 1.230.675,00 lei, fără TVA. Procedura a fost suspendată. Nemulțumită de anumite prevederi ale documentației de atribuire, ... SRL a înaintat contestația înregistrată la Consiliu cu nr. 66870/07.12.2023, solicitând cele precizate în partea introductivă. În conformitate cu prevederile art. 611 alin. (1) din Legea nr. 101/2016, contestatoarea ... SRL a constituit cauțiunea în sumă de 24.613,50 lei, fiind depusă la dosar recipisa de consemnare nr. 209766895/1 eliberată de CEC Bank, Sucursala Victoria, la data de 11.12.2023. Prin Încheierea nr. 3515/C9/3444 din 11.12.2023, a fost respinsă, ca nefondată, cererea de suspendare a procedurii de atribuire, formulată de ... SRL. Trecând la soluționarea cauzei, Consiliul constată că, prin contestație, sunt formulate critici sub următoarele trei aspecte: modul de stabilire a factorilor de evaluare; prezentarea certificatelor de conformitate și omologare individuală; cerința impusă pentru dovedirea experienței similare. În ceea ce privește factorii de evaluare stabiliți, Consiliul constată că unul dintre factorii de evaluare este Putere maximă sistem de acționare electric. S-au prevăzut următoarele: Ofertele care se vor referi la puteri maxime ale sistemului de actionare electric mai mici de 150 kW vor fi declarate neconforme. Ofertele care prezinta puteri maxime ale sistemului de actionare electric de 150 kw nu vor fi punctate iar cele care vor prezenta puteri maxime mai mari de 170 kw nu vor fi punctate suplimentar. Autoritatea Contractanta pentru nu restrictivi si a exclude ofertantii cu puterea motorului mica se va face prin punctarea acesteia, considerand ca puterea maxima a sistemului de actionare electric trebuie sa fie cel putin 150 kW si sa poata dezvolta un cuplu motor de minim 1200 Nm la maxim 900 rot/min.Se va prezenta certificat de conformitate. Algoritm de calcul: Oferta care se va referi la cea mai mare putere maxima a motorului electric va primi punctajul maxim respectiv 20 de puncte iar ofertele care se vor referi la puteri maxime sub 150 Kw vor fi declarate neconforme. Punctajul Obtinut = (Putere ofertata P(n) - Putere Minima admisibila) x punctajul maxim acordat (20 puncte)/(Putere Maxima Ofertata - Putere minima admisibila), unde: • Putere(n) reprezinta valoarea puterii maxime a motorului din oferta pentru care se calculeaza punctajul ; In calculul punctajului Putere(n) va fi cel mult 170 chiar dacaP(n)>170 KW. • Putere minima admisibila , respectiv 150 kw la 900 rotatii/minut si • Putere maxima ofertata - reprezinta cea mai mare valoare a puterii maxime dintre toate ofertele primite. In calculul punctajului Putere maxima ofertata va fi cel mult 170 chiar daca Putere Pagina 15 din 30
Maxima Ofertata >170 KW. Exemplu de calcul nr. 1: Putere maxima ofertata – 168 kw la 900 rotatii/minut, Puterea motorului din oferta luata in calcul P(n) – 153 kw la 900 rotatii/minut, Punctajul obtinut va fi ( 153-150)*20/(168-150) = 3,33 puncte. Exemplul de calcul nr. 2 : Putere maxima ofertata – 190 kw – in formula se va considera 170, Puterea motorului din oferta luata in calcul P(n) – 173 kw – in formula se va considera 170, Punctajul obtinut va fi (170-150)*20 / (170-150) = 20 puncte. Ofertele care se vor referi la puteri maxime ale sistemului de actionare electric mai mici de 150 kw vor fi declarate neconforme, iar conform algoritmului de punctare toate ofertele care prezinta puteri maxime mai mari de 170 kw nu vor fi punctate suplimentar. Pentru probarea puterii motorului electric toti ofertantii vor prezenta un certificat de conformitate pentru un autovehicul similar cu cel ofertat fara sa fie nevoie ca elementele de individualizare ( respectiv serie sasiu , culoare , serie motor) sa coincida cu cele ale microbuzelor ce vor fi livrate .Ofertele conforme nu vor fi punctate daca ofertantii nu pot pune la dispozitie un certificat de conformitate pentru un autovehicul similar cu cel ofertat. Consiliul reține că, în strategia de contractare, cu privire la factorul de evaluare mai sus enunțat, s-au prevăzut următoarele: Puterea maximă sistem de acționare electric cu o pondere de 20% este unul din factorii cei mai importanți prin faptul că localitatea noastră se află în județul ... care are o multitudine de forme de relief (câmpie, șes, deal, munți) astfel că transportul în cadrul județului și nu numai pentru diferite activități generează nevoia de un transport care să poată asigura funcționalitatea acestuia oriunde. Microbuzele electrice cu putere mărită reprezintă un avantaj deoarece un motor cu o putere adecvată poate funcționa la un regim mai confortabil și mai subdimensionat sau solicitat la capacitate maximă conduce la uzură permanentă, costuri de întreținere mai mari și posibile întreruperi în funcționarea microbuzului. În susținerea factorului de evaluare, autoritatea contractantă a invocat faptul că, prin ghidul de finanțare, legiuitorul nu a impus restricții cu privire la puterea motorului, dimensiunile de gabarit, numărul de locuri etc. pentru microbuzele electrice, implicit la alegerea unor factori tehnici de evaluare, lăsând la aprecierea autorităților contractante stabilirea acestora în funcție de nevoile comunităților locale. De asemene, s-a subliniat că microbuzul electric trebuie să aibă o putere adecvată pentru a reprezenta un real avantaj. Așadar, din economia celor anterior redate, argumentele care au stat la baza alegerii factorului de evaluare și a modalității de punctare au constat în alegerea unui microbuz electric care să aibă o putere adecvată. Printre avantajele pe care le va obține prin utilizarea respectivului factor, cum s-a susținut și în punctul de vedere, sunt următoarele: cu cât puterea motorului vehiculului este mai mare cu atât și cuplul este mai mare, la o turație redusă; în plus un motor cu o putere adecvată, va funcţiona la turaţii mai mici, având un regim mai economic şi mai eficient, ceea ce va contribui la fiabilitatea şi longevitatea sa; un motor subdimensionat, de putere mică, va fi solicitat la capacitatea maximă, ceea ce va duce la uzură prematură, costuri de întreţinere mult mai mari pentru autoritatea contractantă şi posibile întreruperi în funcţionarea microbuzului, cu efecte negative asupra transportului local şi a poluării mediului. Or, câtă vreme achizitoarea a identificat în mod obiectiv avantajele calitative reale care se obțin din utilizare respectivului factor de evaluare, în deplină concordanță cu dispozițiile art. 32 alin. (2) și alin. (8) lit. a) din H.G. nr. 395/2016 potrivit căruia (2) Factorii de evaluare a ofertelor, precum si algoritmul de punctare prevăzut la alin. (1) se precizeaza in mod clar si detaliat in cadrul documentaţiei de atribuire si vor reflecta metodologia de punctare a avantajelor care vor rezulta din propunerile tehnice si financiare prezentate de ofertanti si trebuie sa aduca un avantaj real, sa nu fie formali si sa poata fi urmăriţi in cadrul procesului de evaluare a ofertelor si aplicare a criteriului de atribuire." (...)
(8) Atunci când stabileşte factorii de evaluare a ofertelor, autoritatea contractantă nu are dreptul de a utiliza factori care: Pagina 16 din 30
a) nu au o legătură directă cu natura şi obiectul contractului de achiziţie publică ce urmează să fie atribuit; b) nu reflectă un avantaj pe care autoritatea contractantă îl poate obţine prin utilizarea factorului de evaluare respectiv. (9) Ponderea stabilită pentru fiecare factor de evaluare nu trebuie să conducă la distorsionarea rezultatului aplicării procedurii pentru atribuirea contractului de achiziţie publică. Pentru fiecare factor de evaluare autoritatea contractantă are obligaţia de a stabili o pondere care să reflecte în mod corect: a) importanţa caracteristicii tehnice/funcţionale considerate a reprezenta un avantaj calitativ, de mediu şi/sau social ce poate fi punctat; sau b) cuantumul valoric al avantajelor de natură financiară pe care ofertanţii le pot oferi prin asumarea unor angajamente suplimentare în raport cu cerinţele minime prevăzute în caietul de sarcini sau documentul descriptiv. nu se poate reține caracterul restrictiv al factorului de evaluare. Solicitarea contestatoarei cu privire la factorul de evaluare în discuție a fost: obligarea autorității contracte la modificarea documentației de atribuire în sensul: i) acordării unei ponderi mai scăzute factorului de evaluare privind puterea motorului; ii) aplicării unui algoritm de calcul care să permită acordarea unui punctaj proporțional și pentru ofertele conforme (motor cu putere de 150 kw). În contextul solicitării, se au în vedere și următoarele dispozițiile legale incidente, respectiv: - articolul 187 alin. (1) și (2) din Legea nr. 98/2016: „(1) Fara a aduce atingere dispoziţiilor legale sau administrative privind preţul anumitor produse ori remunerarea anumitor servicii, autoritatea contractanta atribuie contractul de achiziţie publica/acordul- cadru ofertantului care a depus oferta cea mai avantajoasa din punct de vedere economic. (2) In sensul dispoziţiilor alin. (1), autoritatea contractanta stabileste oferta cea mai avantajoasa din punct de vedere economic pe baza criteriului de atribuire si a factorilor de evaluare prevăzuţi in documentele achiziţiei." - art. 189 alin. (2) si (3) din acelaşi act normativ: „(2) In sensul alin. (1), factorii de evaluare utilizaţi de autoritatea contractanta trebuie sa asigure o concurenta reala intre operatorii economici si sa fie insotiti de prevederi care sa permită verificarea efectiva a informaţiilor furnizate de către ofertanti, in scopul aplicarii factorilor de evaluare. (3) Atunci cand considera necesar, autoritatea contractanta verifica exactitatea informaţiilor si dovezilor furnizate de ofertanti." - art. 32 alin. (2) din normele metodlogice aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 395/2016: „(2) Factorii de evaluare a ofertelor, precum si algoritmul de punctare prevăzut la alin. (1) se precizeaza in mod clar si detaliat in cadrul documentaţiei de atribuire si vor reflecta metodologia de punctare a avantajelor care vor rezulta din propunerile tehnice si financiare prezentate de ofertanti si trebuie sa aduca un avantaj real, sa nu fie formali si sa poata fi urmăriţi in cadrul procesului de evaluare a ofertelor si aplicare a criteriului de atribuire." (...) (8) Atunci când stabileşte factorii de evaluare a ofertelor, autoritatea contractantă nu are dreptul de a utiliza factori care: a) nu au o legătură directă cu natura şi obiectul contractului de achiziţie publică ce urmează să fie atribuit; b) nu reflectă un avantaj pe care autoritatea contractantă îl poate obţine prin utilizarea factorului de evaluare respectiv. (9) Ponderea stabilită pentru fiecare factor de evaluare nu trebuie să conducă la distorsionarea rezultatului aplicării procedurii pentru atribuirea contractului de achiziţie publică. Pentru fiecare factor de evaluare autoritatea contractantă are obligaţia de a stabili o pondere care să reflecte în mod corect: a) importanţa caracteristicii tehnice/funcţionale considerate a reprezenta un avantaj calitativ, de mediu şi/sau social ce poate fi punctat; sau Pagina 17 din 30
b) cuantumul valoric al avantajelor de natură financiară pe care ofertanţii le pot oferi prin asumarea unor angajamente suplimentare în raport cu cerinţele minime prevăzute în caietul de sarcini sau documentul descriptiv. - art. 139 alin. (1) si (2) din normele metodologice: „(1) In cazul in care atribuirea contractului de achiziţie publica/acordului-cadru se face pe baza criteriului "cel mai bun raport calitate-pret"sau "cel mai bun raport calitate-cost", evaluarea ofertelor se realizeaza prin acordarea, pentru fiecare oferta in parte, a unui punctaj rezultat ca urmare a aplicarii algoritmului de calcul stabilit in documentaţia de atribuire. (2) In cazul prevăzut la alin. (1), se stabileste clasamentul ofertelor prin ordonarea descrescătoare a punctajelor respective, oferta castigatoare fiind cea de pe primul loc, respectiv cea cu cel mai mare punctaj." Din economia prevederilor legale anterior redate, Consiliul determină că ceea ce este de interes la alegerea factorilor de evaluare este împrejurarea ca ponderea stabilită pentru fiecare factor de evaluare trebuie să nu conducă la distorsionarea rezultatului aplicării procedurii pentru atribuirea contractului de achiziţie publică. Alegerea pragului minim stabilit pentru puterea motorului, respectiv 150 KW nu este restrictivă, însă, apreciază Consiliul că, prin raportarea la speța în analiză, alocarea unei ponderii de 20% pentru acest factor de evaluare reclamat conduce la distorsionarea rezultatului, prin prisma istoricului procedurilor de atribuire la care fac referire atât societatea contestatoare, cât și autoritatea contractantă, potrivit cărora la majoritatea contestațiilor depuse documentațiile de atribuire au fost remediate, prin diminuarea pragului de 165 KW la 150 KW stabilit pentru specificația tehnică Putere sistem de acționare electric, iar concurența a fost destul de limitată (doi operatori economici). În primul articol al normelor metodologice de aplicare a legii achizițiilor publice se atrage atenția că, pe parcursul aplicării procedurii de atribuire, autoritatea contractantă are obligația de a lua toate măsurile necesare pentru a evita apariția unor situații de natură să determine împiedicarea, restrângerea sau denaturarea concurenței. În cazul în care constată apariția unei astfel de situații, autoritatea are obligația de a elimina efectele rezultate dintr-o astfel de împrejurare, adoptând, potrivit competențelor, după caz, măsuri corective de modificare, încetare, revocare sau anulare ale actelor care au afectat aplicarea corectă a procedurii de atribuire sau ale activităților care au legătură cu acestea. Autoritatea este responsabilă pentru modul de atribuire a contractului de achiziție publică/acordului-cadru, inclusiv achiziția directă, cu respectarea tuturor dispozițiilor legale aplicabile. Într-adevăr, după cum a statuat și Curtea de Apel București, Secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, în decizia civilă nr. 2762 din 11 decembrie 2008, invocată de contestatoare, raportat la nevoile sale, autoritatea este singura în măsură să decidă asupra acestora și asupra modalității de satisfacere a lor, însă această decizie nu trebuie să aibă ca efect introducerea unor obstacole nejustificate, de natură a restrânge concurența între agenții economici, întrucât s-ar aduce atingere principiilor care stau la baza atribuirii contractului de achiziție publică – nediscriminarea și tratamentul egal. Scopul noii legislații privind achizițiile publice este de promovare a concurenței între operatorii economici, din perspectiva legii privind achizițiile publice, prin nediscriminare se înțelege asigurarea condițiilor de manifestare a concurenței Pagina 18 din 30
reale pentru ca oricare operator economic, indiferent de naționalitate, să poată participa la procedura de atribuire și să aibă șansa de a deveni contractant, iar prin tratament egal se înțelege stabilirea și aplicarea, oricând pe parcursul procedurii de atribuire, de reguli, cerințe și criterii identice pentru toți operatorii economici, astfel încât aceștia să beneficieze de șanse egale de a deveni contractanți. Obiectivul obligației autorității de respectare a principiului egalității de tratament consistă în favorizarea dezvoltării unei concurențe corecte și efective la procedura de atribuire. Principiul impune ca toți ofertanții să dispună de aceleași șanse în formularea termenilor ofertelor lor și ca acestea să fie supuse acelorași condiții pentru toți concurenții (Hotărârea Curții de Justiție a Uniunii Europene din 11 mai 2017, Archus și Gama, C-131/16, EU:C:2017:358). Astfel, Consiliul apreciază că, pentru a se respecta principiile care stau la baza atribuirii contractelor de achiziţie publică, obligația achizitoarei este de asigurare a unui cadru legal necesar pentru a realiza achiziţionarea de bunuri, servicii şi lucrări în condiţii de eficienţă economică şi socială. Cu alte cuvinte, achizitoarea trebuind să asigure un cadru concurențial cât mai larg și să nu limiteze în mod artificial concurența în cadrul achizițiilor publice, adaptând achizițiile publice, astfel încât să permită participarea la procedură a unui număr cât mai mare de operatori economici, se impune reducerea ponderii alocate acestui factor, cu titlu de exemplu o pondere de 10% față de ponderea de 20 % stabilită ar minimiza/atenua distorsionarea rezultatului aplicării respectivului algoritm stabilit. Critica potrivit căreia deși teoretic pot depune oferte toți operatorii economici care au în portofoliu un vehicul cu o putere minimă de 150 kw, în realitate o astfel de ofertă, deși conformă față de cerința din caietul de sarcini, nu ar putea fi declarată câștigătoare din cauza faptului că nu ar avea posibilitatea reală de a obține punctajul maxim pentru factorul tehnic indicat (fiind punctată cu 0) este găsită întemeiată de Consiliu. Cum a susținut și ... SRL, având în vedere modalitatea de formulare a cerinţei tehnice privind puterea motorului şi, cu precădere, algoritmul de calcul al factorului tehnic - puterea motorului, se restrânge în mod nelegal concurenţa prin faptul că, deşi teoretic pot depune oferte toţi operatorii economici care au în portofoliu un vehicul cu o putere minimă de 150 Kw, în realitate o astfel de ofertă, deşi conformă faţă de cerinţa din caietul de sarcini, nu ar putea fi punctată, fiind alocate acesteia 0 puncte. Așadar, există o disproporție în ceea ce privește modul de punctare a ofertelor. Astfel, în timp ce Ofertele care prezinta puteri maxime ale sistemului de actionare electric de 150 kW nu primesc niciun punct, o creștere de 20 kw are ca efect punctarea cu 20 puncte, ceea ce este de natură a distorsiona rezultatul procedurii. Consiliul apreciază că este judicios a puncta și ofertele care prezintă puteri maxime ale sistemului de acționare electric de 150 kW. Așadar, având în vedere rolul achizitoarei de organizatoare a procedurii de atribuire, este în sarcina acesteia asigurarea unui cadrul concurențial, astfel cum a fost anterior punctat de Consiliu. Pagina 19 din 30
În același mod a raționat Consiliul și cu ocazia pronunțării deciziei nr. 2478/C4/2700 din 20.10.2023 și a deciziei nr. 2670/C9/2567 din 14.11.2023. În ceea ce privește invocarea de către achizitoare a deciziei Consiliului nr. 1603/C2/1655 din 12.07.2023, separat de faptul că a avut în vedere alte critici ale contestatoarei, întrucât a fost emisă în cadrul unei alte proceduri organizată de Comuna ...-JUDEȚUL ..., nu se poate reține autoritatea de lucru judecat a acesteia. În ceea ce privește al doilea aspect criticat în cadrul contestației, legat de considerarea ca neconforme a ofertelor lipsite de certificatul de conformitate (COC) sau cele însoțite de certificat de omologare individuală, aceasta este întemeiată, jurisprudența Consiliului fiind constantă sub aspectul nelegalității solicitării unui certificat de conformitate la momentul ofertării, cu titlu de exemplu fiind cele reținute în cadrul Deciziei nr. 2214/C2/2265 din 21.09.2023: Pe de altă parte, are în vedere Consiliul că certificatul de conformitate (COC) în original al autovehiculului servește la eliberarea cărții de identitate de către Registrul Auto Român, lipsa lui conducând la imposibilitatea înmatriculării autovehiculului. Date fiind acestea este evident că solicitarea de prezentare a certificatului de conformitate (COC) în etapa de evaluare a ofertelor, chiar aparținând unui alt autovehicul decât a celui pe care ofertantul își asumă obligația de a-l furniza, este de natură a restrânge participarea la procedură, prin favorizarea acelor operatori economici care au pe stoc autovehiculul care va fi furnizat or același tip/variantă de vehicul cu cel ofertat. (...) Având în vedere însă necesitatea documentului în discuție la înmatricularea autovehiculului, aspect confirmat și de contestator, cerința se impune a fi menținută dar ca obligație la momentul livrării autovehiculului, aflată deci în sarcina operatorului economic desemnat câștigător și cu care autoritatea contractantă a intrat deja în relație contractuală prin perfectarea contractului. Aceeași abordare a avut Consiliul și cu ocazia pronunțării Deciziei nr. 2478/C4/2700 din 20.10.2023, fiind reținute următoarele: 3. În ceea ce privește cerința privind certificatul de omologare, prevăzută la pag. 8 din caietul de sarcini: «„Verificare. Ofertantul trebuie să furnizeze certificatul de conformitate a vehiculului” – se solicită prezentarea certificatului de conformitate (COC) pentru același tip/variantă de vehicul cu cel ofertat», se solicită ca prezentarea certificatului de conformitate (COC) să se facă la data livrării microbuzului. Consiliul reține că 4 rânduri mai jos de cerința mai sus criticată se menționează: „Autoritatea contractantă solicită prezentarea certificatului de conformitate (COC) la livrare, nefiind acceptate microbuzele însoțite doar de certificatul de omologare individuală”. În sensul că certificatul de conformitate (COC) se va prezenta la livrare s-a exprimat și autoritatea contractantă în punctul de vedere. Având în vedere că din propoziția „Ofertantul trebuie să furnizeze certificatul de conformitate a vehiculului” reiese clar obligația prezentării acestui certificat în ofertă, Consiliul consideră că pentru o informare completă, corectă şi explicită a ofertanților, potrivit art. 20 alin. (2) din HG nr. 395/2016, se impune înlocuirea sintagmei „ofertantul” cu „furnizorul” și/sau reformularea acestei cerințe în sensul că prezentarea certificatului se face la furnizarea microbuzului. Pagina 20 din 30
Totodată, în decizia nr. 2384/C8/2606 din 11.10.2023, în referire la același aspect, Consiliul a reținut următoarele: Din punctul de vedere al achizitorului, Consiliul reține că acesta este interesat de achiziția unui autovehicul cu emisii reduse de CO2, autoritatea contractantă invocând instrucțiunile Comisiei Europene, din pagina de internet cu titlul „Green Public Procurement Criteria and Requirements” (https://green-business.ec.europa.eu/green- public-procurement/gpp-criteria-and-requirements_ro), secțiunea Road transport/EU GPP criteria for Road transport (2021), documentul „COMMISSION STAFF WORKING DOCUMENT- EU green public procurement criteria for road transport”. Potrivit informațiilor din documentul emis de Comisia Europeană (CE), în documentația de atribuire se pot introduce cerințe privind emisiile de CO2, astfel: TS1. Type-approval CO2 value Vehicles' type-approval CO2 emissions must not exceed the following values Vehicle type CO2 g/km All M1 and N1 vehicles Until 31 December 2025: 50 (WLTP1) From 1 January 2026:0 L-category vehicles must be battery electric. Verification: The tenderer must provide the vehicle’s certificate of conformity. Pe de o parte, Consiliul constată că cerința impusă de CE se referă la emisiile de CO2, iar pentru verificare, ofertantul trebuie să depună certificatul de conformitate. Însă, din acest document al CE nu se cunoaște momentul în care trebuie depus acest certificat. În clarificarea reclamată, respectiv în documentația de atribuire din prezenta procedură de atribuire, nu se regăsește nicio cerință privind emisiile de CO2. Autoritatea contractantă a pus accent pe depunerea certificatului de conformitate, din care dorește să obțină informații privind: categoria din care face parte microbuzul (M2/M3 etc), numărul de locuri, dimensiuni și mase, tipul de motor. Așadar, sub acest aspect, justificarea achizitorului nu se bazează pe cerințele stabilite de CE. Pe de altă parte, cerința CE se referă la emisiile de CO2 pentru autovehicule tip M1 și N1, în timp documentația de atribuire face referire la autovehicule M2/M3. Pentru autovehicule M2/M3, în „EU green public procurement criteria for road transport”, nu se regăsește vreo solicitare de verificare a emisiilor de CO2, pe baza certificatului de conformitate. Totodată, Consiliul constată că autoritarea contractantă nu a depus niciun document (extras din Ghidul specific) prin care să demonstreze respectarea unei anume condiții. Așadar, Consiliul nu poate valida argumentele autorității contractante, că ar fi respectat condițiile privind emisiile de CO2, având în vedere că cerința tehnică privește prezentarea certificatului de conformitate, în vederea obținerii unor informații tehnice, nu date privind gradul de poluare. Mai mult decât atât, solicitarea prezentării certificatului de conformitate este restrictivă, având în vedere următoarele prevederi din: -Reglementările privind omologarea de tip și eliberarea cărții de identitate a vehiculelor rutiere, aprobate prin Ordinul nr. 2224/2020 pentru aprobarea Reglementărilor privind omologarea de tip și eliberarea cărții de identitate a vehiculelor rutiere, precum și omologarea de tip a produselor utilizate la acestea - RNTR 2, „1. Prezentele reglementări stabilesc: a) categoriile de vehicule pentru care este obligatorie omologarea de tip a întregului vehicul în vederea înmatriculării sau înregistrării în România; b) categoriile de vehicule pentru care se aplică omologarea națională de tip a întregului vehicul și categoriile de vehicule pentru care se aplică omologarea UE de tip a întregului vehicul; Pagina 21 din 30
c) procedura de acordare a omologării de tip a întregului vehicul; d) procedura și condițiile tehnice pentru acordarea omologării de tip a produselor utilizate la vehicule; e) condițiile tehnice aplicabile în vederea acordării omologării de tip a întregului vehicul; f) procedura pentru acordarea numărului național de registru pentru vehiculele care dețin omologare de tip a întregului vehicul; g) procedura de eliberare a cărții de identitate a vehiculelor pentru care a fost acordată omologarea de tip a întregului vehicul și numărul național de registru. 2. Prezentele reglementări se aplică la omologarea de tip a întregului vehicul a următoarelor categorii de vehicule: 2.1. autovehicule și remorcile acestora, astfel cum sunt definite în Regulamentul (UE) 2018/858 al Parlamentului European și al Consiliului din 30 mai 2018 privind omologarea și supravegherea pieței autovehiculelor și remorcilor acestora, precum și ale sistemelor, componentelor și unităților tehnice separate destinate vehiculelor respective, de modificare a Regulamentelor (CE) nr. 715/2007 și (CE) nr. 595/2009 și de abrogare a Directivei 2007/46/CE, denumit în continuare Regulamentul (UE) 2018/858; (...)” - Regulamentul nr. 858/2018 privind omologarea și supravegherea pieței autovehiculelor și remorcilor acestora, precum și ale sistemelor, componentelor și unităților tehnice separate destinate vehiculelor respective, de modificare a Regulamentelor (CE) nr. 715/2007 și (CE) nr. 595/2009 și de abrogare a Directivei 2007/46/CE (Text cu relevanță pentru SEE): Articolul 36 Certificatul de conformitate pe suport de hârtie: (1) Producătorul emite un certificat de conformitate, sub forma unui document pe suport de hârtie care însoțește fiecare vehicul complet, incomplet sau completat fabricat în conformitate cu tipul de vehicul omologat. În acest scop, producătorul folosește modelul prevăzut în actele de punere în aplicare menționate la alineatul (4). Aplicare. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie descrie principalele caracteristici ale vehiculului, precum și performanțele tehnice ale acestuia în termeni concreți. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie include data de fabricație a vehiculului. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie este conceput astfel încât să prevină falsificarea. Certificatul de conformitate pe suport de hârtie se înmânează gratuit cumpărătorului odată cu vehiculul. Înmânarea certificatului nu poate fi condiționată de o cerere explicită sau de transmiterea de informații suplimentare producătorului.” . Din aceste prevederi se observă că certificatul de conformitate se emite după fabricarea produsului (fiind obligatorie includerea datei de fabricație). Or, solicitarea din prezenta procedură de atribuire, de includere în ofertă a unii astfel de certificat, înseamnă că producătorul trebuie să dețină un astfel de vehicul, ceea ce constituie o restricționare a participării la procedura de atribuie a celor care nu au pe stoc nici măcar un asemenea microbuz. Verificarea datele tehnice solicitate prin clarificare (categoria din care face parte microbuzul (M2/M3 etc.), numărul de locuri, dimensiuni și mase, tipul de motor) se poate face și prin alte documente tehnice, nu neapărat prin certificatul de conformitate. În speță, Consiliul apreciază că, în soluționarea contestației, pe lângă justificarea motivelor pentru care a ales anumite specificații tehnice, autoritatea contractantă ar fi trebuit să dovedească/probeze și că solicitările sale din cuprinsul clarificărilor contestate sunt în măsură să asigure un cadru concurențial adecvat, ceea ce nu s-a întâmplat. Scopul cerințelor/specificațiilor tehnice este acela de a permite accesul echipamentelor similare existente pe piață care să satisfacă nivelul de performanță urmărit. Pagina 22 din 30
Prin urmare, Consiliul constată că nu există justificări din partea autorității contractante pentru a impune cerințe legate de prezentarea certificatului de conformitate (COC), motivele prezentate de contestatoare au format convingerea Consiliului că, prin eliminarea cerinței, mai sus menționate, se mărește aria de participare la procedură, la aceasta putând participa atât ofertanții care și anterior respectau documentația, cât și cei care o respectă doar în urma acestei modificări. Prin urmare, Consiliul va admite această cerere și va obliga autoritatea contractantă la eliminarea cerinței impuse prin răspunsul la întrebările 17 și 20 din cadrul adresei nr. 4933/07.09.2023. Ținând seama de susținerile părților și de cele decise anterior de Consiliu, contestatoarea invocând, de asemenea, deciziile mai sus amintite, se constată a fi întemeiată critica din contestație, urmând a fi eliminate solicitările privind considerarea neconforme a propunerilor tehnice lipsite de certificatul de conformitate (COC). Totodată, Consiliul reține că, deși s-au făcut referiri în cuprinsul contestației și la omologarea individuală, prin contestație, s-a solicitat obligarea autorității contractante la modificarea documentației de atribuire în sensul că certificatul de conformitate (COC) va fi prezentat de către contractant la data livrării microbuzului. Consiliu a analizat această solicitare și a constatat-o a fi întemeiată, achizitoarea urmând a modifica cerința în consecință. Un ultim aspect criticat prin contestație privește cerința vizând experiența similară a operatorilor economici. În fișa de date a achiziței, la cap. III.1.3.a) Capacitatea tehnica si/sau profesionala - Informatii si/sau nivel(uri) minim(e) necesare pentru evaluarea respectarii cerintelor menționate, s-au prevăzut următoarele: Pentru contractele de achizitie de bunuri: executarea de livrări de tipul specificat Ofertantul trebuie să fi furnizat bunuri similare în ultimii 3 ani, raportați la data-limită de depunere a ofertelor, în valoare cumulată de cel puțin 1.200.000 lei, fără TVA valoare care se poate demonstra prin însumarea bunurilor furnizate. Bunuri similare: microbuze electrice, autobuze electrice, etc. Contestatoarea a considerat că se impune ca autoritatea contractantă să lămurească cerinţa privind experienţa similară în sensul explicitării acesteia prin menţionarea în mod expres a faptului că pentru îndeplinirea cerinţei referitoare la experienţa similară sunt considerate „livrări de produse similare" livrările de microbuze de transport persoane, iar nu exclusiv microbuze electrice. De asemenea, pentru asigurarea unui cadru concurenţial, alternativ, consideră că se impune precizat de către autoritate dacă bunurile similare reprezentate de „microbuze electrice" se referă la orice tip de microbuze electrice - inclusiv la microbuze electrice comerciale (iar nu exclusiv la cele de transport persoane). În punctul său de vedere, autoritatea contractantă a explicat că introducerea criteriului de calificare este obligatoriu, ca vehiculele care sunt de aceeași natură ( de același fel) cu microbuzul electric nepoluant sunt doar autovehiculele nepoluante de transport persoane, nicidecum autovehiculele poluante cu motor termic și că, în consecință, doar experiența similară în domeniul autovehiculelor electrice poate avea Pagina 23 din 30
relevanță pentru contractul de achiziție publică având în vedere reviziile la sistemul de acționare electric și mentenanța preventivă a produsului ce condiționează siguranța circulației pe drumurile publice și buna funcționare în timp a produsului. Autoritatea contractantă susține că, pentru a nu fi restrictivă, dar și pentru a da posibilitatea cât mai multor operatori economici să participe la procedură, respectând art. 4 alin. (2) din Legea nr. 69/2016 privind achiziţiile publice verzi, nu dorește să limiteze experiența similară doar la microbuze electrice identice cu cele ce se pot încadra în limitele impuse de caietul de sarcini. De aceea, în fișa de date a încercat să extindă cât mai mult numărul ofertanților ce se pot califica în cadrul procedurii permițând participarea oricărui operator economic care poate dovedi că a furnizat produse similare, respectiv orice fel de autovehicule electrice de transport persoane, înțelegându-se prin această formulare microbuze electrice, autobuze electrice, minibuze electrice, indiferent de dotări sau numărul de pasageri transportați, singura cerință fiind dovada furnizării acestor produse similare în limita mai multor contracte care, însumate, să fie cel puțin egale cu o valoare chiar mai mică decât valoarea estimată a produsului ce face obiectul procedurii de achiziție. Se poate observa din explicațiile achizitoarei că, deși aceasta susține că nu urmărește restricționarea participării la procedură a operatorilor economici, în realitate, este limitată participarea la acei operatori economici care livrează mașini electrice (microbuze electrice, autobuze electrice, minibuze electrice) nefiind permisă și participarea furnizorilor de mașini cu motor termic. Or, o astfel de limitare nu se justifică. Sunt de amintit dispozițiile art. 178 alin. (3) din Legea nr. 98/2016 care admit și experiența adiacentă: Art. 178. - (1) Autoritatea contractantă are dreptul de a stabili prin documentele achiziției cerințe privind capacitatea tehnică și profesională care sunt necesare și adecvate pentru a se asigura că operatorii economici dețin resursele umane și tehnice și experiența necesare pentru a executa contractul de achiziție publică/acordul-cadru la un standard de calitate corespunzător. (2) Cerințele privind capacitatea tehnică și profesională stabilite de autoritatea contractantă pot viza în special existența unui nivel corespunzător de experiență, prin raportare la contractele executate în trecut. (3) În cazul procedurilor de atribuire a contractelor de achiziție publică/acordurilor-cadru de servicii sau de lucrări ori a contractelor de achiziție publică/acordurilor-cadru de produse care necesită lucrări sau operațiuni de amplasare sau instalare, capacitatea profesională a operatorilor economici de a presta serviciile sau de a executa lucrarea sau operațiunile de instalare poate fi evaluată în funcție de aptitudinile, competențele, eficiența, experiența și potențialul acestora. Relevantă este și Instrucțiunea președintelui Agenției Naționale pentru Achiziții Publice nr. 2/2017 emisă în aplicarea prevederilor art. 178 și art. 179 lit. a) și b) din Legea nr. 98/2016 privind achizițiile publice, cu completările ulterioare, respectiv a prevederilor art. 191 și art. 192 lit. a) și b) din Legea nr. 99/2016 privind achizițiile sectoriale, din care reținem: Art. 5. - (1) Nu se poate solicita demonstrarea experienței similare prin furnizarea de produse/prestarea de servicii/execuția de lucrări identice cu cele care fac obiectul contractului de achiziție publică/de achiziție sectorială/acordului- cadru care urmează a se atribui, pentru a nu se restrânge competiția, fiind necesar să fie permise și cele similare sau superioare din punctul de vedere al complexității și/sau scopului. Pagina 24 din 30
(2) Autoritatea/Entitatea contractantă va explicita similaritatea obiectului contractului într- o manieră care să reflecte categoriile/tipurile de produse/servicii/lucrări de o complexitate comparabilă cu cele care fac obiectul contractului de achiziție publică/de achiziție sectorială/acordului-cadru ce urmează să fie atribuit, utilizând o descriere generală, raportată la sectorul/domeniul în care se încadrează acesta. Se vor evita formulările de tipul "ofertantul a executat/prestat lucrări/servicii similare celor prevăzute în contract ..." sau "a furnizat produse care se încadrează în categoria/clasa CPV XXXXX". Exemplul nr. 1: Contract având ca obiect - Servicii de verificare și evaluare a cererilor de finanțare pentru programul operațional X aferent implementării fondurilor europene nerambursabile; CPV utilizat 79419000-4 - Servicii de consultanță în domeniul evaluării. Practică defectuoasă: Formulare restrictivă a cerinței "prezentați experiență în activități de verificare și evaluare cereri de finanțare." Bună practică: Demonstrați că ați mai prestat activități de consultanță/asistență tehnică în domeniul accesării finanțărilor nerambursabile sau similare acestora, cum ar fi: asistență tehnică în evaluarea proiectelor/cererilor de finanțare; asistență tehnică în elaborarea ghidului solicitantului pentru programele aferente implementării fondurilor europene nerambursabile; asistență tehnică privind elaborarea cererilor de finanțare; asistență tehnică în evaluarea cererilor de rambursare și altele asemenea. Exemplul nr. 2: Contract având ca obiect - lucrări de amenajare parcare auto pe orizontală Practică defectuoasă prin formulare restrictivă a cerinței: prezentați experiență în execuția de lucrări de amenajare parcări auto, respectiv lucrări de terasamente, suprastructură, marcaje și indicatoare pentru parcări, precum și amenajare pentru scurgerea apelor. Bună practică: demonstrați experiență în activități având ca obiect amenajarea teritoriului sau lucrări de geniu civil, cum ar fi lucrări de construire și/sau de modernizare și/sau de reabilitare de drumuri și/sau de străzi, sau lucrări pentru realizarea de parcări similare din punctul de vedere al complexității cu cea care face obiectul achiziției. (3) Experiența similară nu trebuie să fie solicitată și pentru activități secundare/accesorii, indiferent de ponderea valorică a acestora în obiectul contractului de achiziție publică/de achiziție sectorială/acordului-cadru ce urmează a fi atribuit, în condițiile în care acestea nu afectează indicatorii de performanță/nivelul calitativ ce caracterizează obiectul principal sau scopul respectivului contract. Experiența similară nu înseamnă experiență identică, fiind suficient ca livrările efectuate anterior de către ofertanți să fi fost de autobuze, microbuze, alte autovehicule de transport public de persoane, indiferent de tipul de motorizare, nu doar electrică, livrarea constituind activitatea principală a contractului supus licitației, nicidecum ansamblul tuturor activităților descrise în caietul de sarcini. Așadar, furnizările similare de care se prevalează contestatoarea nu trebuie excluse din sfera experienței similare. În contextul celor de mai sus trebuie amintită decizia nr. 2886/C4/3304 din 07.12.2023, în care s-au reținut următoarele: «În sensul că experiența similară nu trebuie să însemne experiență identică s-au pronunțat nu doar curțile de apel, ci și Înalta Curte de Casație și Justiție, Secția de contencios administrativ și fiscal, prin decizia nr. 2145 din 23 mai 2018 (http://www.scj.ro/
1093/Detalii-jurisprudenta?customQuery %5B0%5D.Key=id&custom Query%5B0%5D.Value=156276), din care cităm: Trecând la analiza caracterului restrictiv al criteriilor de calificare și selecție, Înalta Curte constată că instanța de fond a apreciat, raportat la cerințele referitoare la experiența similară a ofertanților, că mențiunea referitoare la dovedirea acestei experiențe (de implementare a unui sistem informatic integrat) strict "în domeniul sănătății sau al asigurărilor medicale" nu ar avea caracter restrictiv, contrar celor reținute prin Lista de verificare a achiziției publice și că justificările aduse de reclamant pentru stabilirea cerinței sunt pertinente și bazate pe complexitatea contractului și pe specificul acestuia. Pagina 25 din 30
Aceste susțineri ale instanței de fond sunt rezultatul unei greșite interpretări a prevederilor O.U.G. nr. 34/2006 în materie de criterii de selecție. Limitarea dobândirii experienței similare la domeniul sănătății sau al asigurărilor medicale are caracter restrictiv și a fost de natură a îngrădi accesul la procedură și al altor posibili ofertanți, care ar fi putut dovedi o experiența similară, în implementarea unui sistem informatic integrat, iar nu identică, cum a pretins de reclamantul. Scopul legislației în materia achizițiilor publice este de a asigura accesul cât mai multor operatori economici la procedurile de atribuire, de promovare a concurenței între aceștia și de garantare a tratamentului egal și nediscriminatoriu, în conformitate cu prevederile art. 2 din O.U.G. nr. 34/2006. Deși instituirea cerințelor de calificare este atributul autorității contractante, regula o constituie accesul nerestricționat al operatorilor economici la procedură. Autoritatea contractantă nu are dreptul de a restricționa participarea la procedura de atribuire prin introducerea unor cerințe minime de calificare care nu prezintă relevanță în raport cu natura și complexitatea contractului de achiziție publică ce urmează să fie atribuit sau care sunt disproporționate în raport cu natura și complexitatea contractului (art. 8 din H.G. nr. 925/2006). Experiența similară presupune caracterul asemănător cu cel al livrărilor și serviciilor presupuse de contractul ce urmează a fi atribuit, respectiv să existe elemente comune dar, în mod necesar, și elemente care le diferențiază, prin "experiență similară" neînțelegându-se "experiență identică". Orice solicitare contrară este în contradicție cu spiritul și cu litera legislației în materie, în special a prevederilor art. 188 alin. (1) și (2) din O.U.G. nr. 34/2006. Stabilirea unor cerințe minime de calificare nejustificate și disproporționate, raportat la obiectul contractului, încalcă principiul utilizării eficiente a fondurilor publice (ca efect direct al restricționării accesului la procedură al operatorilor economici) și principiul proporționalității. Specificul activităților medicale nu este un argument hotărâtor în impunerea criteriilor de selecție pentru atribuirea unui contract care se referă la implementarea unui sistem informatic integrat. Cerința impusă cu privire la experiența identică excede celor strict necesare pentru a se asigura îndeplinirea în condiții optime a contractului. De asemenea, instanța de fond a înlăturat și argumentele din Raportul asupra contestației care susțin, suplimentar, caracterul restrictiv al cerințelor, cu argumentul că s-a cerut demonstrarea executării a două contracte diferite, dar al căror obiect se suprapune parțial. Instanța de fond a arătat că, și în ipoteza suprapunerii parțiale, solicitarea celor două contracte a urmărit obiective diferite. Împrejurarea că reclamantul, în calitate de autoritate contractantă, a solicitat în dovedirea experienței similare atât dovada prestării a cel puțin unui contract în domeniul sănătății sau al asigurărilor de sănătate ce a presupus implementarea unui sistem informatic integrat cuprinzând activitățile expres menționate, cât și dovada prestării a cel puțin unui contract ce a presupus implementarea unui sistem informatic pentru managementul activităților medicale în cadrul unui spital nu face decât să întărească concluzia caracterului restrictiv al cerințelor referitoare la experiența similară, rezultat nu numai din pretinderea unei experiențe identice, ci și din dublarea cerințelor pe anumite tipuri de activități. [...] Pagina 26 din 30
În conformitate cu jurisprudența consolidată a ICCJ-SCAF, după adoptarea soluției de principiu din 24.11.2014, în reglementarea O.U.G. nr. 66/2011, aplicarea corecției financiare pentru recuperarea fondurilor europene și/sau a fondurilor publice naționale aferente acestora nu este condiționată de existența unui prejudiciu asupra bugetului Uniunii Europene/fondurilor publice naționale (cu excepția situațiilor expres și limitativ prevăzute în anexa la ordonanța de urgență în care aplicarea corecției financiare este condiționată de existența prejudiciului). Există o bogată practică judiciară pe tema caracterului restrictiv al cerinței experienței identice. Inclusiv opiniile Agenției Naționale pentru Achiziții Publice sunt în această direcție (https://achizitiipublice.gov.ro/questions/view/ 138/910): Ca regulă generală, toate cerințele privind capacitatea trebuie să aibă legătură directă și să fie proporționale cu obiectul contractului de achiziție publică. Apreciem că cerința privind experiența nu trebuie să fie identică ci similară cu obiectul contractului și trebuie formulată astfel încât să nu genereze o restrângere a concurenței. A se vedea și exemplele regăsite în ultimul model al fișei de date a achiziției (versiunea 18 mai 2017) elaborat de Agenția Națională pentru Achiziții Publice (disponibil la adresa http://anap. gov.ro/web/modele-fda/), la pct. III.2.3.a) – Capacitatea tehnică și/sau profesională. Elocvente sunt și considerentele Consiliului din decizia nr. 2478/ C4/2700/20.10.2023, judicios invocată de către reclamantă: Contrar susținerilor autorității contractante, Consiliul consideră că, de fapt, se solicită experiență identică și nu experiență similară. De altfel, singurul argument din punctul de vedere în sensul că se solicită experiență similară și nu identică este dat de faptul că cerința vizează și furnizări „similare sau superioare din punctul de vedere al complexității și al scopului”. Având în vedere istoricul unor astfel de proceduri derulate pe parcursul anului 2023 în România, Consiliul constată participarea exclusivă, în calitate de ofertanți, a unor furnizori (dealeri) și nu a unor producători. Având în vedere și caracterul contractului, de furnizare, experiența vizează furnizarea unor mașini și nu producerea acestora. Prin urmare, diferențele între ceea ce înseamnă furnizarea unui microbuz electric și furnizarea unui microbuz cu motor termic sunt minime, fiind evident că cine poate/știe să furnizeze o mașină clasică (pe combustibil lichid) poate/știe să furnizeze și o mașină electrică. De altfel, primii furnizori de mașini electrice au fost, evident, furnizorii de mașini clasice. Nici astăzi, în cadrul dealerilor monomarcă, agenții de vânzări nu vând, în mod exclusiv, mașini electrice sau mașini clasice, ci ambele tipuri de mașini. În considerarea celor evocate, Consiliul determină că în mod restrictiv și nelegal autoritatea achizitoare a emis răspunsul de clarificare din adresa nr. 12491/10.11.2023: „Se acceptă cerința, prin produse similare se înțelege autovehicule electrice pentru transport public de persoane.”, care urmează a fi anulat de Consiliu, urmând ca autoritatea să conceapă și să posteze în SEAP un răspuns în acord cu cele reținute mai sus și cu dispozițiile legale. Este în interesul public și al autorității contractante, să propună contractul unui număr cât mai mare de concurenți. Astfel cum a precizat deja fosta Curte de Justiție a Comunităților Europene în Hotărârea din 23 decembrie 2009, CoNISMa, C- Pagina 27 din 30
305/08, EU:C:2009:807, punctul 37, unul dintre obiectivele normelor Uniunii în materia achizițiilor publice este deschiderea spre o concurență cât mai extinsă posibil. Această deschidere spre concurență nu este avută în vedere doar în raport cu interesul Uniunii privind libera circulație a bunurilor și a serviciilor, ci și în raport cu interesul propriu al autorității contractante implicate, care dispune astfel de o alegere mai vastă cu privire la oferta cea mai avantajoasă economic și cea mai potrivită nevoilor autorității publice în cauză. Prin faptul că ar acorda potențialilor ofertanți șansa de a prezenta oferte, autoritatea s-ar priva de această posibilitate. Raționamentul este reiterat constant în jurisprudența Curții, exemple fiind Hotărârea Bayerischer Rundfunk și alții, C-337/06, EU:C:2007:786, punctul 39, și Hotărârea din 18 decembrie 2014, Data Medical Service, C-568/13, EU:C:2014:2466, punctul 34. Obligația de transparență, care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop să garanteze absența riscului de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Această obligație implică formularea tuturor condițiilor și modalităților procedurii de atribuire în mod clar, precis și neechivoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini, astfel încât, în primul rând, să permită tuturor ofertanților informați în mod rezonabil și normal de diligenți să le înțeleagă conținutul exact și să le interpreteze în același mod și, în al doilea rând, să permită autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele prezentate de ofertanți corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză (Hotărârea Curții de Justiție a Uniunii Europene din 2 iunie 2016, Pizzo, C-27/15, EU:C:2016:404, punctul 36). Tribunalul de Primă Instanță, în Hotărârea din 12 martie 2008, cauza T-345/03, Evropaïki Dynamiki - Proigmena Systimata Tilepikoinonion Pliroforikis kai Tilematikis AE împotriva Comisiei Comunităților Europene, punctul 145, a statuat că principiul transparenței presupune ca toate „toate informațiile tehnice relevante pentru buna înțelegere a anunțului de participare sau a caietului de sarcini să fie puse, de îndată ce este posibil, la dispoziția tuturor întreprinderilor participante la o procedură de atribuire a contractelor de achiziții publice, astfel încât, pe de o parte, să permită tuturor ofertanților mediu informați și care dau dovadă de o diligență normală să înțeleagă întinderea exactă a acestora și să le interpreteze în același fel și, pe de altă parte, să dea posibilitatea autorității contractante să verifice efectiv dacă ofertele ofertanților corespund criteriilor care guvernează contractul în cauză”. Documentația de atribuire, în lumina definiției regăsite în Legea nr. 98/2016, reprezintă documentul achiziției care cuprinde cerințele, criteriile, regulile și alte informații necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă și explicită cu privire la cerințe sau elemente ale achiziției, obiectul contractului și modul de desfășurare a procedurii de atribuire, inclusiv specificațiile tehnice ori documentul descriptiv, condițiile contractuale propuse, formatele de prezentare a documentelor de către candidați/ofertanți, informațiile privind obligațiile generale aplicabile. Autoritatea contractantă are obligația de a elabora documentația de atribuire care conține toate informațiile Pagina 28 din 30
necesare pentru a asigura operatorilor economici o informare completă, corectă și precisă cu privire la cerințele achiziției, obiectul contractului și modul de desfășurare a procedurii de atribuire (art. 154 din legea achizițiilor). » În considerarea celor prezentate, Consiliul obligă achizitoarea să modifice cerința vizând experiența similară în sensul eliminării condiției furnizării exclusiv a microbuzelor/ autobuzelor/minibuzelor electrice. Astfel fiind, Consiliul va admite contestația ... SRL și va obliga autoritatea contractantă ca, în termen de cel mult 15 zile de la data primirii prezentei decizii, să modifice documentația de atribuire, potrivit considerentelor de mai sus, modificările urmând a fi aduse la cunoștința operatorilor economici prin publicarea lor în Sistemul Electronic de Achiziții Publice, de îndată ce vor fi adoptate. Totodată, Consiliul obligă autoritatea contractantă să stabilească o nouă dată-limită de depunere a ofertelor, raportată la data postării în SEAP a respectivelor măsuri de remediere. Pentru aceste motive, în baza legii și a mijloacelor de probă aflate la dosar, CONSILIUL DECIDE: În temeiul art. 26 alin. (2) și (5) din Legea nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziție publică, a contractelor sectoriale și a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum și pentru organizarea și funcționarea Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, pentru considerentele expuse, admite contestația formulată de ... SRL, în contradictoriu cu COMUNA ... (PRIMĂRIA ...), și obligă autoritatea contractantă ca, în termen de cel mult 15 zile de la data primirii prezentei decizii, să modifice documentația de atribuire, potrivit considerentelor deciziei, modificările urmând a fi aduse la cunoștința operatorilor economici prin publicarea lor în Sistemul Electronic de Achiziții Publice, de îndată ce vor fi adoptate. Autoritatea contractantă va stabili o nouă dată-limită de depunere a ofertelor, raportată la data postării în SEAP a respectivelor măsuri de remediere. Prezenta decizie este obligatorie pentru părți. Împotriva ei se poate formula plângere, în termen de 10 zile de la comunicare pentru părțile cauzei, respectiv de la data luării la cunoștință de către alte persoane vătămate, în temeiul art. 29 din Legea nr. 101/2016. PREȘEDINTE, MEMBRU, MEMBRU, ... ... ...
Pagina 29 din 30
Redactat practicaua deciziei, ... ... Pagina 30 din 30
Legăturile se bazează pe coduri CPV sau critici comune din buletin. Verificați faptele și motivarea fiecărui document.